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contents

【以案说法】......................................................................................................................1

合同存在重大误解法院判决撤销......................................................................................1

【热点聚焦】......................................................................................................................4

莲花味精股权之争:国家退高管进..................................................................................4

【法规速递】......................................................................................................................7

一批法律法规七月起实施 “同工同酬”要避免纸上权利............................................7

子女“常回家看看”写入法律..........................................................................................8

关于修改《证券公司集合资产管理业务实施细则》的决定..........................................8

宁夏吴忠市出台《农民工工资保障暂行办法》..............................................................9

【法治要闻】....................................................................................................................10

【秦风百科】....................................................................................................................11


【以案说法】

合同存在重大误解法院判决撤销 【案件回顾】 刘向和母亲与五友公司签下度假合约,并支付了首期款 3 万元,原以为可以借此方 便到处旅游,可事后却发现合约签订后仅仅是帮助其订房,并未包括预订机票、办理签 证、餐饮、导游等全方位度假服务。刘向和母亲觉得这和自己理解的度假不太一样,就 诉至法院要求撤销合约、返还钱款。近日,上海市第一中级人民法院就该案作出终审判 决,认定刘向和母亲在签订合约时存在重大误解,支持其诉请。 2011 年 8 月,刘向和母亲接到海申公司工作人员打来的电话,称海申公司是某度假 俱乐部的销售商,只要成为该俱乐部的会员,就可以实现在 100 个国家范围内的分时度 假。其后,两人参加了海申公司举办的宣传会,签订了《度假权益认购合约》,约定海 申公司已得到五友公司授权,销售某度假俱乐部之住宿度假权益产品。 当日,刘向和母亲支付认购款 3 万元,并当场签订了与五友公司间的《度假权益承 购合约》。合约约定,乙方(刘向和母亲)自愿承购俱乐部会员度假权益,使用年度自 2011 年起,隔年拥有一周度假住宿权益,权益年限 30 年;正式成为会员后,每权益年 度可免费入住俱乐部成员酒店或度假村一周计八天七夜;购买俱乐部的度假权益后将自 动申请成为 DAE(达安国际度假交换公司)会员,依据 DAE 所规定之交换条件,可享有 国际度假交换系统的交换服务,但度假交换需另行支付交换费用。宣传会后,五友公司 在《度假权益承购合约》上加盖印章。 同年 9 月,刘向和母亲向海申公司发出《催告和解除通知》称:经了解,某度假俱 乐部并非五友公司所有,而是由英属开发商开发,海申公司并未取得该开发商的授权, 该开发商是否具备合法经营资质尚不明确,且 DAE 在中国不具备经营资质,合约的实现 存在大量不确定因素,故要求海申公司于收函后三个工作日内提供开发商信息及授权经 营的相应资料和担保,逾期将解除合同并要求退还已交款项。 2012 年 7 月,刘向和母亲将五友公司诉至法院称,五友公司所称的“度假”与他们 所理解的“度假”及五友公司的宣传内容存在很大差别。五友公司未尽到合理的说明义

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务,导致他们就合同内容产生重大误解,故请求撤销双方签订的承购合约,判令五友公 司返还 3 万元。

【争议焦点】 1、本案是否存在重大误解情形?

【案件进展】 一审法院审理认为,五友公司未对合同条款进行合理说明和解释,致使刘向和母亲 将认购合约及承购合约的标的——分时度假产品,误认为一般的旅游度假产品,属于合 同法第五十四条规定的重大误解情形,判决撤销双方签订的承购合约,五友公司返还刘 向和母亲 3 万元。五友公司不服一审判决,提起上诉。 上海一中院二审认为,“分时度假”是一种具有期权消费性质的新兴旅游度假方 式,普通消费者对“分时度假”产品的内涵、运作方式及所存在的风险等均缺乏了解。 仅从字面上理解,以度假旅游名义进行宣传销售的“分时度假”产品,容易与传统意义 上的度假旅游产品相混淆,故出售该种新兴旅游度假产品的销售商,更应本着诚信为本 的原则,就服务内容、交换条件、交换办法、全部收费内容、投资风险及违约责任等, 对消费者作更为详尽及全面的说明,使消费者作出购买的真实意思表示。二审判决驳回 上诉,维持原判。

【案件评析】 本案《度假权益承购合约》中的条文繁多,内容也并非能在短时间内被轻易理解。 五友公司并未在签约前对“分时度假”产品的特征、性质、使用方式及权益限制作充分 的说明,且对行使度假住宿权益时不能确保预定成功,及自行办理出国签证手续并承担 签证不成的风险等事项,作出明显的风险提示。 此外,五友公司也未明确告知“分时度假”产品交换的具体规则及收费方法。五友 公司在订立系争合约过程中仅强调对自身权益的保护,未对相应合约条款作必要的解释 并提示风险,致刘向和母亲在丧失正确判断的情况下,作出订立合约的意思表示,应认 定刘向和母亲在签订承购合约时有重大误解。

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【秦风观点】 在这起度假合同纠纷中,刘向及其母亲共签订了两份合同,一份是与海申公司签订 的《度假权益认购合同》,另一份是与五友公司签订的《度假权益承购合约》。 第一份合同《度假权益认购合同》,海申公司并未取得合同项下约定事项的代理权 或授权,即说明海申公司对于合同项下约定事项是无法履行的,存在一个逾期的违约, 作为合同一方已明确知晓对方无法履行合同致使合同无法实现其目的,那么,刘向及其 母亲可行使解除权,向海申公司主张解除合同,并要求返还其已支付的全部款项,如造 成其损失还可主张赔偿。 第二份合同《度假权益承购合约》 ,是直接与五友公司签订的,对于合同约定内容, 双方存在不同的认识和严重的分歧。在本合同中,作为“出售服务产品”的一方——五 友公司,其作为专业的机构应当承担向消费者告知、说明其销售产品的性质和特性,如 因其未履行相应的告知权,从而导致消费者误导时,那么因为双方对合同的认识不同必 将影响合同的效力。法律规定,因一方行为或未说明、披露重大信息致使其对合同产生 重大误解的,合同属于效力待定,效力待定的合同,由产生误解的一方可依法选择提出 变更或撤销合同,而该撤销权的时效为一年,自知道或应当知道之日起计算。 在本案当中,刘向及其母亲就是行使了撤销权,主张其与五友公司签订的合同产生 重大误解而撤销合同,法院经审理查明支持了他们的主张。

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【热点聚焦】 莲花味精股权之争:国家退高管进 莲花集团早已成空壳 2013 年 4 月 9 日,莲花味精公告称,“莲花集团与天安科技因欠款纠纷一案,河南 省周口市中级人民法院于今年 3 月 8 日下达裁定书:将莲花集团所持有的本公司 4131.94 万股限售股,过户给天安科技抵偿债务……莲花集团不再持有本公司股份,天安科技现 持有公司 11958.03 万股股份,占总股本的 11.26%”。 莲花集团持有的莲花味精股权比例从上市时的 65.73%到如今的“零”,一家市值曾 经高达几十亿的公司到现在几乎成为空壳,其中过程让人扼腕叹息。 一份来自郑州市中级人民法院的卷宗显示,早在 2002 年开始,莲花集团和莲花味 精开始发生过多次资产置换,以解决莲花集团占用上市公司资金的问题。 2006 年交易所披露的上市公司大股东及其附属企业非经营性占用资金排名中,莲花 集团以 10.57 亿元列榜首。资料显示,2004 年 1-6 月,莲花味精向莲花集团及其子公司 累计提供资金近 14 亿元,这些钱大多以现金的形式提走,当时是以借款的名义用于莲 花集团的其他投资项目。 2002 年 10 月,莲花集团对其拟进行置换的 68 宗土地进行评估,评估价 3.44 亿元。 随后莲花集团与莲花味精签订资产置换协议书约定, “莲花味精以其 2001 年度经审计的 财务会计报表列示的应收账款账面价值 3.2 亿元为转让价格,置换莲花集团拥有的 68 宗价值 3.44 亿元的土地”。 2006 年 7 月,双方再次签订《以资抵债协议》,“截止到 2005 年 12 月 31 日,莲花 集团占用莲花味精非经营性资产 10.57 亿元 (包括占用费 5337 万元),莲花集团将以土 地使用权、房产、设备和公司股权抵债 5.87 亿元,剩余欠款 4.69 亿元莲花集团将采取 积极措施,彻底解决大股东资金占有问题。”之后莲花集团与河南农开、天安科技等多 家公司因债务问题发生股权拍卖和转让,其持有的莲花味精的股权也被清零。 至于莲花集团如何走向衰败,一位在莲花味精工作多年的高管曾透露:“莲花集团 在多元化发展过程中,进行了多个方面的投资,但这些钱大都亏掉了。” 高管控股天安科技 4


就在莲花集团急于解决占用上市公司资金的问题时,莲花集团快速地与天安科技达 成了莲花味精的股权转让协议。 2006 年 3 月 7 日,莲花集团与天安科技签署了《股份转让协议》。该协议约定:莲 花集团将持有的 7826.087 万股 (占总股本的 8.85%)国有股权转让给天安科技;转让价 格为每股 2.2 元,转让总价为 1.8 亿元;天安科技在签订协议时支付 1.25 亿元,在股 权过户前支付剩余的 5500 万元。 天安科技当时的身份颇为神秘,资料显示,该公司成立于 2006 年 1 月, 注册资金 1.25 亿元,由 37 名自然人出资组成。 在早前的调查中,根据莲花味精 2006 年 6 月 1 日披露的《河南莲花味精股份有限 公司股东持股变动报告书》显示,天安科技注册号为 4127022001534,经营期限从 2006 年 1 月 24 日至 2009 年 1 月 23 日。项城市一家会计师事务所出具的验资报告显示,天 安科技申请登记的注册资本为 1.25 亿元,由股东于 2006 年 1 月 24 日前缴足,每位股 东的出资额从 300 万元到 500 万元不等。 调查发现,天安科技多位股东在莲花味精及莲花集团身居要职,包括天安科技法人 代表、董事长袁启发,其在 2009 年时仍担任莲花味精的副总经理。 莲花味精的相关人士虽然承认了天安科技为高管控股公司,但其认为这只是 “许 多上市公司的普遍手法”。 高管进场为哪般? 莲花味精今年 4 月 9 日的公告显示,莲花集团与天安科技再次发生债务关系,因此 又转让了 4131 万股莲花味精股权,让天安科技离第一大股东的位置仅一步之遥。 上述债务关系是如何形成的?查阅莲花味精年报发现,截至 2012 年,在莲花味精 的应付款项中,与天安科技的债务仅有 499 万元,同时年报里也未披露天安科技与莲花 集团这 1 亿元债务情况。 “近几年来,味精行业竞争加剧,长江以南的味精厂家大部分停产,行业正经历着 一个困难时期。莲花作为一个知名品牌,是国家的商标战略保护企业,品牌效应使莲花 处于行业竞争的相对有利地位,显示了明显的市场价值,这进一步加剧了股东之间的股 权争夺。”莲花味精一位高管如此表示。 在整个味精行业不景气的背景下,莲花味精的高管们为何还要大手笔揽入上市公司 股权?

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【秦风观点】 莲花集团从上市时持有 65.73%的股权到现在的零持股,这是一个案件中,我们关注 如下几个问题点: 1、天安公司系由 37 名自然人出资组建成立的,其中多位股东均在莲花味精和莲花 集团身居要职。 2、天安公司于 2006 年 3 月 7 日成立,注册资金 1.25 亿元,天安公司于 2006 年 3 月 7 日即与莲花集团签订《股权转让协议》 ,莲花集团转让其持有的 7826.087 万股(占 总股本 8.85%),每股 2.2 元,转让总价 1.8 亿元,天安公司签订合同时支付 1.25 亿元, 剩余款项在股权过户前支付。 3、2012 年,在莲花味精的应付款项中,与天安公司的债务仅为 499 万元,年报亦 没有披露天安公司与莲花集团存在 1 亿元债务的情况。 4、莲花集团与天安公司因欠款纠纷,法院于 2013 年 3 月 8 日裁定:莲花集团将持 有 4131.94 万股限售股过户给天安公司抵偿账务,莲花集团不再持有莲花味精的股份。 就上述所列四个问题点,我们可作如下几个合理推定: 1、莲花集团因投资失败,对外所欠债务太多,为了保障自身资产不因债务而受损, 将仅有的股权作最后保留。天安公司是其高管人员组建的公司,是便于将莲花集团股权 进行形式转移的一个载体,逐步通过法律允许的途径以实现转移莲花集团资产的目的, 将莲花集团作成有债务无资产的空壳,实现逃避债务的承担。 2、莲花集团持有股份中,在可进行正常交易转让的情形下,两者签订股权转让协 议,从协议签订的款项支付,也可以看出公司的注册即是为了实现该次股权转让而设立 的。 3、对于莲花集团剩余持有的限售股,是无法通过正常的自由交易转让的,那么即 需要法院的强制执行,需要两者之间有债务的存在,从 2012 年年报中并无该 1 亿元的 痕迹,却在短短数月不仅产生债务,而且通过了法院的诉讼程序,是否可认为这是有“预 谋”的呢?我们不得而知。 综上,对于天安公司的意图和目的,其是为了变相的转移国有资产,亦或是运用该 些资产通过其他方式进行资金整合,尚有待事件的进一步发展。

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【法规速递】 一批法律法规七月起实施 “同工同酬”要避免纸上权利 7 月 1 日起,新修订的《劳动合同法》将正式实施 新法最大的亮点,就是明确规定了“临时工”享有与用工单位“正式工”同工同酬 的权利,并赋予人社部门依法开展经营劳务派遣业务行政许可的权利。 7 月 1 日起开始实施新《中华人民共和国出境入境管理法》 2013 年 7 月 1 日,中国将实施新的《中华人民共和国出境入境管理法》,其中对未 满 16 周岁的外国人非法居留的处罚相应减轻,追究其监护人责任并处罚款 1000 元。 新版《中国银行卡自律公约》将于 7 月 1 日起实施 还信用卡差 10 元钱,就要面临全额罚息。今后,银行这样的霸王条款将改变。2 月 7 日,中国银行业协会发布新版《中国银行卡自律公约》,要求各家银行要为持卡人 提供一定限额、宽限还款期的“容差容时”服务,并首次给出明确的底线要求。 《广东省快递市场管理办法》7 月 1 日实施 快递“暴力分拣”最高罚 3 万 随着网购业发展,快递与消费者日益贴身相关���5 月 20 日,广东省政府公布《广东 省快递市场管理办法》(以下简称《办法》),7 月 1 日起施行。《办法》明确,快递企业 “暴力分拣”损害用户权益的,最高可罚款 3 万元。 链接: http://www.chinalawedu.com/new/201306/wangying2013062915115163552388.shtml

子女“常回家看看”写入法律 新修订的《老年人权益保障法》7 月 1 日起正式实施。新法规定,家庭成员应当关 心老年人的精神需求,不得忽视、冷落老年人。与老年人分开居住的家庭成员,应当经 常看望或者问候老年人。这也被媒体解读为“常回家看看写入法律”,不常看望老人将 属违法。该法同时规定,用人单位应当按照国家有关规定保障赡养人探亲休假的权利。 该法明确,国家建立健全家庭养老支持政策,鼓励家庭成员与老年人共同生活或者 就近居住,为老年人随配偶或者赡养人迁徙提供条件,为家庭成员照料老年人提供帮助。 7


同时,地方各级人民政府在实施廉租住房、公共租赁住房等住房保障制度或者进行危旧 房屋改造时,应当优先照顾符合条件的老年人。 此外,该法还提出,国家建立和完善老年人福利制度,根据经济社会发展水平和老 年人的实际需要,增加老年人的社会福利。 另外,由民政部制定的《养老机构设立许可办法》和《养老机构管理办法》也将自 今日起实施。两部新规对养老机构的设立许可、法律责任、服务内容等作出明确规定。 链接: http://news.163.com/13/0701/00/92LI0ISR00014JB6.html

关于修改《证券公司集合资产管理业务实施细则》的决定 一、第一条修改为“为了规范证券公司集合资产管理业务活动,根据《中华人民共 和国证券法》、 《中华人民共和国证券投资基金法》 、 《证券公司监督管理条例》、 《证券公 司客户资产管理业务管理办法》 (证监会令第 93 号,以下简称《管理办法》),制定本细 则。” 二、第五条修改为“证券公司从事集合资产管理业务,应当为合格投资者提供服务, 设立集合资产管理计划(以下简称集合计划或计划),并担任计划管理人。 “集合计划应当符合下列条件: (一)募集资金规模在 50 亿元人民币以下; (二)单个客户参与金额不低于 100 万元人民币; (三)客户人数在 200 人以下。” 三、第六条修改为“集合计划资产独立于证券公司、资产托管机构和份额登记机构 的自有资产。证券公司、资产托管机构和份额登记机构不得将集合计划资产归入其自有 资产。 “证券公司、资产托管机构和份额登记机构破产或者清算时,集合计划资产不属于其 破产财产或者清算财产。” 链接: http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=423377

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宁夏吴忠市出台《农民工工资保障暂行办法》

为进一步建立和完善我市农民工工资保障长效机制,规范农民工工资支付行为,维 护农民工合法权益,构建和谐劳动关系,近日,吴忠市出台了《农民工工资保障暂行办 法》。 本《办法》共分七章 54 条。 《办法》根据最高法院司法解释,扩大了支付主体的范 围,将农民工工资支付责任主体延伸到个人,与相关企业、个体经济组织等统称为用人 单位,并将农民工工资保障原则由原属地管理扩充为属地管理和行业主管相结合,强化 了行业主管部门的责任。 《办法》明确要求建立劳动用工备案、劳动合同、劳动用工实名制管理、劳务派遣、 维权告知、农民工工资支付义务监督员等六项制度,按照“谁用工、谁负责”的原则, 对施工单位、建设单位、劳务派遣单位及政府类建设项目等用人单位的支付责任进行了 更加明晰的界定。 《办法》明确了农民工工资支付方式。要求用人单位必须按照劳动合同约定以货币 形式足额、直接支付农民工工资。提出禁止以非货币方式支付农民工工资,非货币标的 物价值不视同为农民工工资,目的在于防止个别开发商和建筑商通过“以房顶款”方式 损害农民工利益。同时推行农民工工资发放公示、报告和“一卡通”支付机制。 链接: http://www.chinalawedu.com/new/201307/wangying2013070114182797074181.shtml

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【法治要闻】

唐人神3倍溢价并购 涉嫌隐瞒关联关系 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130702302404943.html

交易“盛运股份”涉违法 华宝兴业一基金遭调查 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130702302398750.html

美邦热销品遭设计侵权质疑 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130702302381370.html

重庆百货曝家丑:违规拆借 4.4 亿关联担保未披露 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130630302050936.html

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【秦风百科】

重大误解

是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数

量等发生错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的行为。是可撤 销合同的一种撤销事由。

可撤销合同

是民法中可变更和可撤销的民事行为的一种.可撤销合同主要是意思表示

不真实的合同。可撤销合同的效力取决于当事人的意志,它是一种相对无效的合同,但 又不同于绝对无效的无效合同。中国《民法通则》第 59 条规定:“行为人对行为内容 有重大误解的和显失公平的民事行为,一放当事人有权请求人民法院或者仲裁机关予以 变更或者撤消。”

无效合同

是相对有效合同而言的,它是指合同虽然已经成立,但因欠缺合同生效要件,

其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益,因此确认为无 效。 无效合同是具有违法性的合同。无效合同的违法性特点,表明此类合同从根本上 不符合国家意志。因此,不具有法律效力,不受法律保护。

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秦风内参第172期