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ESCUELA DE ALTOS ESTUDIOS JURÍDICOS – EGACAL ABRIL 2011 N° 001

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV

• • • Consejo Editorial Directores:  Ana Calderón Sumarriva y  Guido Aguila Grados

• • • Equipo de Redacción   

Guido Durand Durand Rolando Olivos Bermúdes Matilde Aley Burga

• • • Diagramación: 

Sonia Gonzales Sutta

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV

••• Sumario Presentación Editorial 1. Novedades Legislativas 2. Jurisprudencia Relevante 3. Últimos aprobados durante la semana 4. Preguntas y Respuestas de Examen de Grado 5. Testimonios 6. Amenidades 7. Inicio de Cursos

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV

• • • Presentación

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uestra Escuela de Altos Estudios Jurídicos EGACAL presenta el Boletín Jurídico Egacalino YACHAYHUASI, publicación electrónica en la web, de periodicidad semanal, teniendo como intención de esta red el acercar,

conectar, divulgar y debatir los diversos temas que oscilan en el mundo del derecho en torno a una visión multidisciplinaria. Nuestro Boletín tiene un marcado carácter académico en donde sus contenidos y secciones pretenden proponer la reflexión y el debate en torno a la creciente especialización en cada una de las disciplinas jurídicas, la calidad de su temática avalada por nuestro Grupo de Investigación e Innovación Jurídica, garante de la validez y el rigor de sus contenidos, hace que nuestro Boletín no sólo este dirigido estudiantes y bachilleres sino también a abogados y demás profesionales, por ende aspiramos modesta pero convencidamente que este Boletín será aprovechado al máximo por todos nuestros lectores, en honor a “aquella casa del saber” en donde nuestros antepasados eran preparados en todos los conocimientos necesarios para enfrentar los retos de la época, ahora nos toca a nosotros.

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• • • Editorial LA TERCERÍA DE PROPIEDAD

Por: Matilde Aley Burga

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os procesos de Tercería de Propiedad no resultan constitutivos de derechos, pues el que invoca el tercerista ya debe encontrarse determinado, limitándose a la Judicatura, el establecer a cuál de las partes le corresponde la preferencia de los derechos confrontados. Pues, la Tercería de Propiedad es la acción que puede ejercer el propietario de un bien para defenderlo, puesto que resultó afectado por una medida cautelar o de ejecución dictada para hacer efectiva una obligación ajena. Es decir, esta pretensión tiene como finalidad la desafectación de dicho bien. Siendo que en el proceso, deberán intervenir necesariamente la parte demandante y demandada del otro proceso; pero, el fundamento de la Tercería (establecido en el artículo 533º del Código Procesal Civil), fue modificado por el Decreto Legislativo Nº 1069 del 28 de junio del 2008, al agregarse que, “puede fundarse en la propiedad de bienes afectados con garantías reales, cuando el derecho del tercerista se encuentra inscrito con anterioridad a dicha afectación”. Por lo que, a partir de dicha fecha, no sólo se deberá mencionar cambios respecto a los efectos de la Tercería sino también en su fundamento. Sobre los efectos era porque, a diferencia de lo establecido en el Código de Procedimientos Civiles de 1912, el artículo 536º del actual Código Procesal Civil de 1993 señala “se suspenderá el proceso si estuviera en la etapa de ejecución, aunque esté consentida o ejecutoriada la resolución que ordena la venta de los bienes, salvo que estén sujetos a deterioro, corrupción o desaparición o que su conservación resulte excesivamente onerosa. En estos casos, el producto de la venta queda afectado al resultado de la tercería”, es decir, ello se dará siempre y cuando la demanda haya sido ADMITIDA, y no como lo era antes, con la sola interposición de la demanda (variación que se dio ante el uso excesivo de las Tercerías, sin que muchas veces les asistiera a los demandantes, el derecho de propiedad, lo cual ocasionaba un gran perjuicio para el acreedor, que con este proceso perdía tiempo innecesariamente). Obteniendo el tercerista la suspensión de la medida cautelar o de la ejecución del bien afectado, recién con la expedición del Auto Admisorio; ya que inclusive, si no prueba que el bien sea de su

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV propiedad, otorgando una garantía suficiente – a criterio del Juez– (artículo 535º del llamado Código Adjetivo: “La demanda no será admitida si no reúne los requisitos del artículo 424º y, además, si el demandante no prueba su derecho con documento público o privado de fecha cierta, en su defecto, si no da garantía suficiente para responder por los daños y perjuicios que la TERCERÍA pudiera irrogar”), es decir, después de una calificación por parte del Juzgador, pero tenía la posibilidad de iniciar un proceso que tras “un debido proceso” le de seguridad jurídica respeto a seguir ejerciendo las facultades propias de su derecho de propiedad sobre el bien. Pues, en el proceso de Tercería iniciado no se discutiría si es o no el demandante, el propietario; sino, si en la época que se afectó el bien, el demandante tenía el derecho de propiedad sobre el mismo (resolviéndose el caso con lo establecido en el artículo 2022º del Código Civil). Y, respecto al fundamento, actualmente aquellas personas que quisieran iniciar un proceso de esta naturaleza pero que tuvieran que defender su derecho sobre “bienes afectados con garantías reales”, se encontrarían dentro de una de las causales de improcedencia contempladas en el artículo 427º del Código Procesal Civil (petitorio jurídica o físicamente imposible), pues tienen el conflicto de intereses, justamente al no haber inscrito su derecho de propiedad. Evidenciándose el problema de la inseguridad jurídica que genera el no inscribir en los Registros Públicos el derecho de propiedad que se adquiere, por ejemplo, a través de la Compraventa (a pesar que ello no es requisito esencial para la validez y eficacia de la transferencia). Siendo que, en el artículo 1529º del Código Civil se señala que la compraventa es un contrato por el cual “el vendedor” se obliga a transferir la propiedad de un bien “al comprador” y éste a pagar su precio en dinero. Quedando definitivamente establecido el carácter consensual de la misma, y que se perfecciona con el consentimiento sobre el “bien vendido” y el “precio”. La compraventa si bien no sería por sí misma un contrato traslativo, sino uno en el cual se OBLIGA el vendedor a transferirlo al comprador (creándose obligaciones de dar, pues las prestaciones deberán ser recíprocas), no se establece de su redacción que surtirá efectos recién desde su inscripción en los registros. Y, en el artículo 949º del mismo cuerpo legal se establece: “La sola obligación de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de él, salvo disposición legal diferente o pacto en contrario”. No encontrándose en nuestro Código Sustantivo, hasta la fecha, ninguna disposición que obligue a las partes contratantes a la inscripción en los Registros. Por lo tanto, si dicha modificación fue o no acertada, opino que es redundante, pues ya el artículo 2022º del Código Civil establecía que cuando se oponían derechos de igual naturaleza prevalecía el que estuviera inscrito primero; sin embargo, no soluciona nada, pues sería necesario primero un cambio en nuestro Código Civil respecto a la transferencia de la propiedad, que actualmente obedece a un sistema consensual y no constitutivo, entonces, qué pasa con el derecho de las personas que no inscribieron en los Registros Públicos basado en ello; ya que, ven afectado su derecho sobre el bien adquirido, y, en ese caso, no pueden siquiera pretender iniciar la acción, ya que sería declarada improcedente de plano. Y, de haberlo inscrito, no existiría ningún conflicto de intereses, ya que nadie hubiera podido inscribir ningún gravamen que no le perteneciera al titular, debido a los Principios Registrales (Principalmente el de Tracto Sucesivo: “Ninguna inscripción, salvo la primera, se hace sin que esté inscrito o se inscriba el derecho de donde emane”).

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1. Novedades Legislativas JUEZ COMPETENTE PARA LOS PROCESOS DE AMPARO: De conformidad con lo dispuesto por el Código Procesal Constitucional, es competente para conocer el proceso de Amparo, de Habeas Data y el Proceso de Cumplimiento, el Juez Civil o Mixto del lugar donde se afectó el derecho o en donde tiene su domicilio principal el afectado, a elección del demandante, y que no se admitirá la prórroga de la competencia territorial bajo sanción de nulidad de todo lo actuado. Así lo señaló el TC al declarar fundada la excepción de incompetencia e improcedente la demanda de amparo contenida en el Expediente N° 01356-2011PA/TC, interpuesta por José Ochicoa Rondón contra Repsol YPF, solicitando se deje sin efecto el despido del que fue objeto y que, por consiguiente, se ordene su reposición en el cargo de promotor de ventas de GLP que desempeñaba. El Juez del Cuarto Juzgado Civil del Callao declaró la nulidad y conclusión del proceso, por considerar que por la razón de territorio, no era competente para conocer la presente demanda. Luego, la Sala superior confirmó lo resuelto por el Magistrado por similares consideraciones. Del documento nacional de Identidad obrante en el expediente, se acredita que el demandante tiene su domicilio principal en el distrito de Independencia y no en la provincia del Callao.

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV Asimismo, en los demás documentos y los alegatos de la demanda, se advierte que los hechos calificados por el demandante como lesivos de sus derechos, ocurrieron en el distrito de San Luis y no en la provincia del Callao. En ese sentido, se evidencia que la presente demanda se ha interpuesto ante un Juzgado que resulta incompetente por razón del territorio, en tanto no constituye la sede jurisdiccional del lugar donde tiene su domicilio principal el demandante o el lugar donde presuntamente se afectó su derecho.

DESGRAVAN LAS GRATIFICACIONES HASTA 2014 Alcances de la Ley 29714. El Congreso de la República, en uso de sus atribuciones constitucionales, publicó la Ley N° 29714, mediante la cual se restablece la vigencia de la Ley 29351 que desgrava nuevamente las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, con vigencia desde Julio de este año hasta el 31 de Diciembre del 2014. En aplicación de esta norma, la próxima gratificación por Fiestas Patrias no estará afecta al ESSALUD ni AFP u ONP, según el caso. Mientras que el 9% que las empresas dejarán de aportar al Essalud será entregado a los trabajadores como bonificación extraordinaria. Los trabajadores de la actividad privada como los trabajadores del sector público regulados por el régimen laboral privado, además de su gratificación (un sueldo), percibirán el 9% como bonificación extraordinaria, más el 13% de la gratificación que dejarán de aportar al ONP-AFP, con lo cual, el adicional a la gratificación será el 22%, en relación con el monto que les correspondía percibir antes de la desafectación. La bonificación extraordinaria que recibirán los trabajadores, al haberse considerado de "carácter temporal no remunerativo ni pensionable", no estará afecta al Essalud, ONP, AFP,Senati ni Sencico. Tanto las gratificaciones como la "bonificación extraordinaria", al no haberse exonerado expresamente, estarán gravadas con el impuesto a la Renta (5ta. categoría) cuando el monto mensual exceda el tramo inafecto de S/. 1,800 (7 UIT de 3,600/14).

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IMPLEMENTAN NUEVAS MEDIDAS REFORMA PROCESAL LABORAL El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial dispuso las medidas para concretar la implementación de la nueva Ley Procesal del Trabajo en los distritos judiciales de Moquegua, Ica, Junín, Santa y Cajamarca a partir de 1 de Julio próximo. De esta manera, sumarán once distritos judiciales donde se aplicará la nueva norma. Actualmente la Nueva Ley Procesal del Trabajo se aplica en los distritos judiciales de Tacna, Cañete, La Libertad, Arequipa, Lambayeque y Cusco. La Nueva Ley Procesal del Trabajo incorpora importantes cambios para la solución de los conflictos laborales, los cuales eran resueltos entre 4 y 6 años, y ahora será posible solucionarlos con celeridad en un promedio de seis meses.

PRECEDENTE PROSCRIBEN DURACIÓN EXCESIVA DE LA INVESTIGACIÓN PRELIMINAR La sola apertura de la investigación preliminar no significa restricción a la libertad individual, pero la duración excesiva sí puede violentar el derecho al plazo razonable, que a criterio del Tribunal Constitucional resulta irrazonable el hecho de que una persona esté sometida a un estado permanente de investigación policial o fiscal, según lo estableció en los expedientes N° 5228-2006-PHC/TC y N° 02748-2010-PHC/TC. Dichos criterios son ratificados nuevamente a través de la sentencia recaída en el Expediente N° 00224-2011-PHC/TC. En él, el colegiado sostuvo que dos instancias judiciales optaron por rechazar liminarmente la demanda, con el argumento de que el abrir investigación preliminar conforme a las atribuciones de la fiscal emplazada no inciden en forma directa en el derecho a la libertad personal del demandante, por lo que el Juez debió realizar actuaciones mínimas,

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Boletín N° 7 Junio 2011 - IV a fin de constatar si se ha violado o no, el derecho a ser investigado en un plazo razonable. El Supremo Tribunal agrega que al haber incurrido en un vicio procesal insubsanable que afecta trascedentalmente la decisión adoptada en primera y segunda instancia, resulta aplicable lo dispuesto por el Código Procesal Constitucional, que establece que si la resolución impugnada ha sido expedida incurriéndose en un vicio del proceso que ha afectado el sentido de la decisión, debe anularse y ordenarse la reposición al estado inmediato anterior a la ocurrencia del vicio.

SE PUBLICÓ LEY N° 29715, QUE MODIFICA EL ART. 2° DE LA LEY N° 28457, LEY QUE REGULA EL PROCESO DE FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL El solo mérito del resultado de la prueba del ADN, debe resolver el pedido de Paternidad Extramatrimonial. No se requerirá audiencia especial de ratificación pericial para que el Juez resuelva la causa, ni los actos procesales que establece el artículo 265 del Código Procesal Civil. La presente Ley se aplica incluso en los procesos en trámite. La prueba biológica del ADN es realizada con muestras del padre, la madre y el hijo. El costo de la prueba deberá ser abonado por la parte demandada en el momento de la toma de las muestras.

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2. Jurisprudencia Relevante JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO Y LA TUTELA CAUTELAR "Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar no se encuentra contemplada expresamente en la Constitución. Sin embargo, dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de los efectos de la decisión jurisdiccional definitiva y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se podrían ocasionar por la duración del proceso, se constituye en una manifestación implícita del derecho al debido proceso, consagrado en el artículo 139 inciso 3), de la Constitución. No existiría debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la decisión adoptada por ésta. De lo cual se desprende que la función de las medidas cautelares está orientada en su carácter instrumental a asegurar la efectividad del derecho demandado en el marco de un debido proceso, no sólo cuando se trate de procesos que adolecen de dilaciones indebidas o que no se resuelvan dentro de los plazos establecidos, sino también cuando se trate de la duración ordinaria de los procesos. Existen procesos que por su duración, aunque tramitados dentro de los respectivos plazos, pueden constituir un serio peligro para la eficacia del derecho". STC Exp. No 00023-2005-PI/TC,ff.jj 49 y 50 Publicada en la página web del TC el 23/11/2006.

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JURISPRUDENCIA CIVIL DERECHOS REALES - LA SERVIDUMBRE: Institución legal que hace viable el ejercicio del derecho a la libertad de tránsito. En un contexto dado, la servidumbre de paso constituye una institución legal que hace viable el ejercicio de la libertad de tránsito en sus diversas manifestaciones. De ahí que cualquier restricción arbitraria del uso de la servidumbre suponga también una vulneración del derecho a la libertad de tránsito, y por tanto, pueda ser protegido mediante el hábeas corpus. Sin embargo, no debe olvidarse que la competencia de la justicia constitucional de la libertada está referida únicamente a la protección de derechos fundamentales y no a la solución y/o dilucidación de controversias que atañan a asuntos de mera legalidad". RTC Exp. N° 04269-2010-PHC/TC, f.j.5 Publicada en la página web del TC el 08/04/2011

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3. Últimos Aprobados de la Semana UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS  Abel Manuel Fuentes Ugaz  Milagros Angélica Cáceres Huamán  Lizeth Vanessa Uscca Alarcón UNIVERSIDAD PARTICULAR SAN MARTÍN DE PORRES  Silvia Beatriz Castilla Llacctas  Joanna Zemira Zarate Pereyra PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DEL PERÚ  Diana Luz Bolaños Estupiñán  Ernesto Javier Mendoza De la Puente UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS  Victoriano Mogrovejo Mujo UNIVERSIDAD DE LIMA  Giuliana María Torres Dongo  Lilia Gabriela Silva Gusukuma (Universidad de Lima)

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4. Preguntas y Respuestas de Examen de Grado MATERIA PENAL EXPEDIENTE: APROPIACIÓN ILÍCITA 1. ¿Qué es la apropiación? Existe apropiación cuando el sujeto activo realiza actos de disposición o un uso determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lícitamente por un título que no le da derecho a ello, incorporando a su patrimonio a él, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud de la naturaleza y función del objeto en cuestión, de especial relevancia sobre todo en relación a títulos-valores. (BRAMONT-ARIAS TORRES y GARCIA CANTIZANO)

2. ¿Qué es el recurso de queja excepcional por denegatoria de nulidad? La queja excepcional se interpone por la denegatoria del recurso de nulidad formulado contra resoluciones que no están contempladas en el artículo 292º del Código de Procedimientos Penales, entre ellas, las que corresponden al proceso sumario. Asimismo, se podrá interponer siempre que se acredite que la resolución impugnada o el procedimiento que la precedió infringió normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquéllas.

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EXPEDIENTE: HOMICIDIO CALIFICADO 1. ¿Cuándo se inicia la vida humana independientemente y cuándo finaliza? La vida humana comprende ontogenéticamente desde la concepción, es decir desde que el óvulo materno queda fecundado, en la etapa prenatal, hasta el fallecimiento postnatal de la persona. Estamos a que tenemos una vida humana dependiente, el embrión, y una vida humana independiente, el humano nacido. (VILLA STEIN) 2. ¿Qué es alevosía? Se presenta esta modalidad del asesinato cuando el agente actúa a traición, vulnerando la gratitud y confianza (la bona fide) que le tiene su víctima, y a la vez, aprovechando la indefensión de ésta al no advertir, ni siquiera sospechar, el riesgo que corre su vida al brindar confianza a su verdugo creyéndole leal y que muchas veces se presenta generoso. En otros términos, podemos definir la alevosía como la muerte ocasionada de manera oculta a otro, asegurando su ejecución libre de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa de la víctima. (SALINAS SICCHA)

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5. Testimonios de Graduandos

¡!Muchas Gracias EGACAL!!: Hoy aprobé mi Examen de Grado, estoy muy contenta y muy agradecida con mi

asesor el Dr. Carlos, me preguntaron todo lo que él me enseñó y también de los materiales que me facilitó: ¡¡¡mil gracias!!!, es un excelente profesor. De igual forma quiero expresarle mi agradecimiento al Dr. Víctor por su valiosa enseñanza y a la Dra. Anita, además porque se portó tan linda y comprensiva conmigo. ¡Gracias a todo EGACAL!, espero ir pronto para agradecerles personalmente todo el apoyo brindado. Nombre del Graduando: MILAGROS ANGÉLICA CÁCERES HUAMÁN Universidad: Universidad Nacional Mayor de San Marcos Fecha de Aprobación 21 de junio de 2011

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6. Amenidades POR FAVOR RESPONDA LA PREGUNTA

Durante un juicio por corrupción política, el fiscal interroga al testigo: — ¿Es cierto que Ud. recibió una cantidad muy importante de dinero para obstruir la investigación? El testigo con la mirada perdida se mantenía en silencio. El fiscal creyendo que no le había oído repite la pregunta: — ¿No es cierto que Ud. recibió una cantidad muy importante de dinero para obstruir la investigación? El testigo con la mirada perdida seguía en silencio. Finalmente el juez se dirige al testigo: — Por favor, responda a la pregunta. — ¡Oh!, perdón creí que el fiscal se dirigía a usted, Sr. Juez. http://www.chistes.com/Clasificacion.asp?ID=23&Pagina=4

POR INVASIÓN DE DOMICILIO Y HUIR DEL LUGAR DEL ACCIDENTE Dos trabajadores estaban caminando por el costado de la carretera, volviendo de una fábrica donde habían trabajado duro el día entero, cuando de pronto un a bogado, que venía a toda velocidad con su auto importado, los atropelló. Uno de ellos atravesó el parabrisas y cayó dentro del coche del abogado y el otro voló bien lejos, a unos diez metros del lugar del accidente. Tres meses después, ellos salieron del hospital y para sorpresa general, inmediatamente fueron a parar a la cárcel: uno por invasión de domicilio y el otro por huir del lugar del accidente. http://www.chistes.com/Clasificacion.asp?ID=23&Pagina=5

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7. Inicio de Cursos

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