Page 1

#16

років years

leadership лідерство

legality законність

motivation мотивація

transparency прозорість



3

T I

снує теорія про те, що необхідно 10 тисяч годин для того, щоб стати професіоналом у певній галузі. Так Естер Ледецька, попри всі переконання та стереотипи, після здобуття титулу двократної чемпіонки світу із сноубордингу стала чемпіонкою з катання на лижах, подолавши нелегкі тренування, звісно. Цього року ми перегорнули сторінку 20 річної історії EBS і це значно більше ніж необхідна кількість годин, щоб стати професіоналом. За цей час ми набули досвід, зібрали кращу команду, розширили горизонти нашої експертизи, зазнавали поразки, не здавалися, знову вирішували складні кейси, здобували перемогу, тому що ми впевнені, що заради створення цінностей, ми повинні зосередити увагу на зростанні. Ми не зупиняємось і у нашому черговому випуску EBS дайджест пропонуємо експертні статті для бізнесу кращих професіоналів, які б вже стали чемпіонами із сноубордингу чи триатлону, але зробили свій вибір на користь консалтингу.

Олена Вольська Керуючий партнер та директор

he theory exists that it takes 10,000 hours to become a professional in a certain field. So Ester Ledecka, despite all the beliefs and stereotypes she faced and receiving the title of twotime world champion in snowboarding, became a skiing champion, obviously also having overcome difficult training. This year, we turn the page to celebrate the rich 20-year history of EBS, marking well over the required number of hours it takes to become a professional. During this time, we have gained plenty of experience, put together the best team possible, expanded our expertise, experienced some set-backs but did not give up, and once again succeeded in resolving complex cases and ultimately won, because we are sure, that for the sake of creating value, we need to remain focused on growth. We are not stopping there and, in our next issue of the EBS Digest, we offer expert articles on business, authored by top professionals, who may not be snowboarding or triathlon champions, but have decided on and excel at their chosen field in consulting.

Helen Volska Managing Partner and Director



It is possible to briefly unite people for the sake of a big goal, but they can only become a real team if they share common values. David Tetruashvili, Head of Management Consulting Practice

Можливо ненадовго об'єднати людей заради великої мети, але стати справжньою командою вони зможуть тільки, якщо поділяють спільні цінності. Давид Тетруашвілі, Керівник практики управлінського консалтингу


ЯКЩО ВЛАСНИК БІЗНЕСУ ВТОМИВСЯ WHEN THE BUSINESS OWNER GETS TIRED

7

1С ДЛЯ ДЕРЖКОМПАНІЙ: ЧИМ ЗАМІНИТИ «ЗАБОРОНЕНЕ» ПЗ І ЧОМУ ДЕРЖАВНІ СТРУКТУРИ НАЙБІЛЬШ УРАЗЛИВІ В ТАКИХ ПИТАННЯХ 1C FOR STATE-OWNED COMPANIES: HOW TO REPLACE "FORBIDDEN" SOFTWARE AND WHY GOVERNMENT AGENCIES ARE THE MOST VULNERABLE IN SUCH MATTERS

13

МАСШТАБУВАННЯ БІЗНЕСУ SCALING UP A BUSINESS

19


7

ЯКЩО ВЛАСНИК

БІЗНЕСУ ВТОМИВСЯ ЧАС ВІД ЧАСУ У ВЛАСНИКІВ БІЗНЕСУ З'ЯВЛЯЄТЬСЯ ІДЕЯ ВІДІЙТИ ВІД ОПЕРАТИВНОГО УПРАВЛІННЯ СВОЄЮ КОМПАНІЄЮ І ДОВІРИТИ ЇЇ ПРОФЕСІЙНИМ ТОП-МЕНЕДЖЕРАМ.

Д

ля України такі пр оцеси теж ак т уальні. Більш того, в останні роки спостерігається тенденція збільшення запитів до консалтингових компаній про те, щоб допомогти з такою трансформацією.

ЧОМУ ВИНИКАЄ ТАКЕ БАЖАННЯ? За 17 років роботи в сфері консалтингу я зустрічалася з багатьма підприємцями, які не просто заснували власний бізнес, а й змогли його виростити до значних розмірів.

WHEN THE BUSINESS

OWNER GETS TIRED FROM TIME TO TIME, BUSINESS OWNERS COME UP WITH THE IDEA OF MOVING AWAY FROM THE OPERATIONAL MANAGEMENT OF THEIR COMPANY BY ENTRUSTING IT TO PROFESSIONAL TOP MANAGERS.

F

or Ukraine, such processes are also relevant. Moreover, in recent years, there has been a tendency toward greater demand for consulting companies to assist specifically with such a transformation.

WHAT STIMULATES SUCH A DESIRE? In my 17 years of work in the field of consulting, I have met with many entrepreneurs, who have not only founded their own businesses, but were able to grow them to an impressive size. However, some of them belong to the category of startups,


8 Однак, частина з них відносяться до категорії стартаперів, які з легкістю перетворюють ідеї в діючий бізнес і деякий час успішно керують ним. Але з часом, вони втрачають інтерес і азарт, оскільки їх підприємницький характер не дає можливості довго керувати рутинними процесами. Далеко не всім вистачає самодисципліни і знань для того, щоб самостійно розвивати компанію в довгостроковому періоді. І приділяти цьому стільки ж сил і часу, як на початку шляху. У якийсь момент частина власників усвідомлює, що компанію і її менеджмент потрібно "відпустити" у вільне плавання. А самому залишитися в ролі інвестора або стратега, лише зрідка цікавлячись справами свого бізнесу. Зі свого боку наймані менеджери теж визнають, що їм буде простіше і ефективніше працювати без впливу власника. Але в силу сформованої в Україні корпоративної культури вони зізнаються в цьому лише собі і зовнішнім консультантам. А ось поговорити про це з босом практично ніколи не наважуються.

easily turning ideas into an existing business and successfully managing them for some time. But over time, they end up losing interest and excitement, because, due to their entrepreneurial nature, they do not take the opportunity to manage routine processes for a long time. Not everyone has enough self-discipline and knowledge to independently develop a company over the long term. As well, it also requires devoting as much time and effort to this as occurred at the beginning of this journey. At some point, some owners realize that the company and its management need to be “let go” to make their own way. But most stay on in the capacity of an investor or strategist, only occasionally taking interest in the affairs of his brainchild. For their part, hired managers also recognize that it will be easier and more efficient for them to work without being under the owner’s influence. But due to the corporate culture that has developed in Ukraine, they tend to admit this only to themselves and to external consultants, but would almost never dare speak about this with their boss.

КОЛИ БІЗНЕСМЕНИ ЗАМИСЛЮЮТЬСЯ ПРО ПЕРЕДАЧУ СПРАВ?

WHEN DO BUSINESSMEN THINK ABOUT TRANSFERRING THEIR BUSINESS?

За моїми спостереженнями дуже часто це відбувається після отримання диплому МВА.

According to my own observations, this happens quite often after someone receives an MBA diploma.

У якийсь момент частина власників усвідомлює, що компанію і її менеджмент потрібно "відпустити" у вільне плавання. А самому залишитися в ролі інвестора або стратега, лише зрідка цікавлячись справами свого бізнесу.


Дайджест #16

9

At some point, some owners realize that the company and its management need to be “let go” to make their own way. But most stay on in the capacity of an investor or strategist, only occasionally taking interest in the affairs of his brainchild. Останні роки навчання в західних бізнесшколах стала масовим явищем. Причин тому декілька. По-перше, власники бізнесу намагаються підвищити свій рівень знань і свою компетентність до рівня дорогих найманих співробітників. По-друге, це наслідок спілкування з іншими бізнесменами, які вже отримали такий диплом. По-третє, данина моді. Але повернемося до результатів навчання. У бізнес-школах в першу черг у вчать правильній організації бізнес-процесів. В тому числі, підштовхують власників до того, що потрібно сильніше довіряти професійним топ-менеджерам, які, як правило, мають профільну освіту і тривалий досвід роботи в даній сфері. Що саме вони можуть вивести компанію на новий рівень, давши додаткову цінність власнику та іншим стейкхолдерам. По-друге, під час довгострокового навчання, власники не так інтенсивно залучені в операційні процеси і більше часу приділяють тому, щоб поринути у свої думки, усвідомити свої бажання, згенерувати нові ідеї. У цей момент і з'являється бажання зробити новий стартап, створити нові напрямки бізнесу і т.д.

АЛЕ ЧИ ТАК ВСЕ ПРОСТО? В даному випадку ми говоримо про середній і великий бізнес. Адже приватний підприємець або власник малого бізнесу, при бажанні може

In recent years, studying in Western business schools has become a mass phenomenon. There are several reasons for this. First, business owners are trying to improve their level of knowledge, as well as their competence, to the level of their bestpaid employees. Secondly, this is a consequence of communication with other businessmen who have already received such a diploma. Third, this is also fashionably trendy. But back to the results of their studies. At business schools, first of all, they teach them how to properly organize business processes. In particular, they are pushing owners towards the idea that they need to more strongly trust professional top managers, who, as a rule, have specialized education and long-term experience in this field. They teach them that specifically such experts can bring their company to a new level, bringing additional value to the owner and other stakeholders. Secondly, during long-term studies, business owners tend to not be so intensively involved in operational processes, but rather devote more time to learning about themselves, realizing their desires, and generating new ideas. At this moment, they realize their desire to launch new startups, to create new lines of business, etc.

BUT IS THIS ALL SO SIMPLE? In this case, we are namely referring to medium and large businesses. After all, if the wish to, a


10 відносно легко організувати роботу своєї компанії так, щоб не витрачати занадто багато часу і зусиль. А ось при передачі управління в середньому і великому бізнесі можу ть виникну ти складності, для подолання яких потрібні ресурси: фінансові, психологічні, людські.

ОТЖЕ, ЯКІ Ж Є РИЗИКИ?

private entrepreneur or a small business owner can, relatively easily, organize the work of his company so that he does not need to spend too much time and effort on this. But when transferring management for medium and large business, difficulties may be encountered, the solution of which will require financial, psychological, and human resources.

1

SO, WHAT ARE THE RISKS?

2

2

Підвищення прозорості компанії Не секрет, що практично будь-який підприємець намагається максимально оптимізувати свою діяльність в рамках чинного законодавства або навіть виходячи за них. Це дозволяє оптимізувати оподаткування і розрахунки з персоналом, зменшити фінансове навантаження на компанію. Але власник може контролювати таку організацію тільки в разі щоденного занурення в життя компанії. Якщо ж він віддалиться, то є ризик, що люди всередині компанії захочуть скористатися ситуацією і будуть показувати власнику неповну картину. У середньостроковій перспективі це може призвести до катастрофи. Тому важливо створити максимально прозорий бізнес, який діє у рамк ах законодавства. При цьому фінансові показники в короткій перспективі зменшаться. А на трансформацію структури може піти від 3 до 5 років. При наявності фінансового ресурсу процес може вкластися і в один рік. Довіра до менеджменту Коли власник є безпосереднім керівником, то іноді він сам штовхає компанію якщо не в кризу, то в стан стагнації. Він на 100% не довіряє думці найманих працівників і гальмує впровадження їх рекомендацій. Навіть незважаючи на те, що вони професіонали своєї справи. Ще одним з ознак майбутньої кризи є поява на окремих ключових посадах "своїх" людей, які звітують безпосередньо власнику і користуються його винятковою довірою. При цьому вони можуть не мати необхідного досвіду і діяти в розріз з іншими топ-менеджерами, які бачать можливості для розвитку.

1

Improving the company's transparency It is no secret that almost any entrepreneur tries to maximize his activities within the framework of current legislation or even beyond it. This allows for optimizing taxation and payments to staff, while reducing the financial burden on the company. But the company owner can accurately control such an organization only in the case that he is immersion in the life of the company on a day to day basis. If he moves away, there is a risk that people within the company will want to take advantage of the situation and will end up showing the owner an incomplete picture. In the medium term, this can lead to a catastrophe. Therefore, it is important to create the most transparent business, which operates in accordance with the law. At the same time, financial indicators will decline in the short term. It may take three to five years to transform the business’ structure. If sufficient financial resources are available, this process can even be completed in one year. Trust in management When the owner is also the immediate supervisor, sometimes he drives the company into a crisis or worse – into a state of stagnation. He may 100% distrust the opinion of hired employees and hampers the implementation of their recommendations, even despite the fact that they are professionals in their specific fields. Another sign of a future crisis is the appearance of “his own” people in some key positions, who report directly to the owner and enjoy his exceptional confidence. At the same time, they may not have the necessary competence and also can act contrary to other top managers, who see opportunities for development.


Дайджест #16 Повна ефективна передача повноважень від власника до топ-менеджера може зайняти 1,5-2 роки. І за цей час потрібно не просто заповнити професіоналами ключові посади, а прийняти внутрішнє рішення про повну довіру ім. Довіра від менеджменту Щоб менеджери більш ефективно працювали, їх потрібно мотивувати. У більшості випадків це питання вирішується розробкою і затвердженням системи премій, які залежать від прибутковості компанії. У виняткових випадках топ-менеджери стають міноритарними власниками. Але впливає не тільки мотивація. Важлива відсутність демотивації. Наприклад, бувають випадки, коли власник порушує попередні домовленості і раптово з'являється з вимогою "тут і зараз" вийняти з обороту значну суму для якихось сторонніх цілей або на розвиток свого нового бізнесу. Це може зруйнувати навіть самі ідеальні плани менеджерів. Частковою страховкою від такого розвитку подій може служити розробка та підписання документа "для внутрішнього користування", своєрідного меморандуму, між власником і керівниками про те, що вони можуть робити після того, як власник відходить від справ. Система контролю Контролювати діяльність компанії можна і потрібно. Для цього є фінансова звітність і незалежний аудит. Але щоб наймані директори не захоплювалися в ризиковані ігри на них можна впливати без безпосереднього контакту. В такому випадку в раді директорів (ми ж пам'ятаємо, що мова йде про великий і середній бізнес?) Можу ть з'явитися незалежні директори. Це авторитетні у своїй галузі топ-керівники або власники бізнесів, які будуть мати право проводити ревізію діяльності менеджменту, знаходити слабкі місця в діяльності і давати рекомендації по їх ефективному виправленню. Щоб діяльність компанії стала більш ефективною і вигідною не тільки для власника, але і для всіх зацікавлених сторін.

3

4

11 The full effective transfer of authority from the company owner to its top managers can take 1.5-2 years. During this time, it is necessary to not only fill in the key positions with professionals, but also make an internal decision about whether they can be fully trusted. .Trust from management In order for managers to work more effectively, they need to be motivated. In most cases, this issue is resolved by developing and approving a system of bonuses liked to the company’s profitability. In exceptional cases, top managers can also become minority owners. But this affects not only motivation – there is a significant lack of demotivation. For example, there are cases when the company owner violates preliminary agreements and suddenly appears demanding “here and now” that an impressive amount of money be withdrawn from circulation for some third-party purposes or even to develop his new business. Such behavior can ruin even the most ideal management plans. can The development and signing of a document “for internal use” – a kind of memorandum between the owner and the managers about what they can do after the owner leaves the business – can serve as partial insurance against such negative developments happening. A monitoring system It is both possible and necessary to monitory the company’s activity. There are financial statements and independent audits to help with this. But its possible, without direct contact, to ensure that the hired management does not engage in risky games with the company. In this case, independent directors can appear on the board of directors (recall that we are only talking about large and medium-sized business). These are top executives or business owners, who are authoritative in their industry and will have the right to audit management activities, will find weaknesses in the company’s activities, and make recommendations for their effective remediation for the purposes of making the company more efficient and profitable, not only for the owner, but also for all interested parties.

3

4


12 Якщо врахувати ці чинники, то ймовірність успішної передачі повноважень від власника до менеджерів істотно збільшується.

Given these factors, the probability of successful transferring authority from the business owner to the managers increases significantly.

ЩО РОБИТИ ДАЛІ?

WHAT SHOULD BE DONE NEXT?

Звичайно, можна піти "на ранню пенсію" і насолоджуватися життям. Але Підприємець з великої літери навряд чи змириться з такою пропозицією і, швидше за все, розпочне займатися новим стартапом. Справою, яка буде займати весь його вільний час. А якщо врахувати, що між стартом бізнесу і появою стійкого бажання віддати його в управління найманим працівникам, за нашими оцінками, проходить близько 8 років, то одному бізнесменові під силу створити багатопрофільний холдинг. І лише після цього йти на пенсію. Але найголовніше - визначитися з роллю, яку власник для себе обирає і намагатися не відступити від обраного шляху як би цього не хотілося. Якщо хочеш бути виключно інвестором, то довіряй своїм директорам стратегічні і тактичні рішення. Якщо хочеш брати участь в розробці стратегічних планів - не лізь у щоденну діяльність. Але варто пам'ятати, що саме власник завжди несе підприємницький ризик і саме він буде відповідати за результати діяльності компанії. Навіть якщо вони стали такими без його участі.

Of course, you can choose to take “early retirement” and just enjoy life. But an “Entrepreneur” with a capital “E” is unlikely to accept this proposal and, most likely, will be engaged in some new startup – another business that will take up all his free time. If we consider that, according to our estimates, it takes about eight years from the time he starts a business until the time he has a viable desire to let hired employees manage it, then one businessman can feasibly create a multi-business holding. And only after that would he retire. But the most important thing is for the business owner to decide on the role that he has chosen for himself and try not to deviate from this chosen path, no matter how much he would like to. If he wants to be exclusively an investor, then he should trust his directors’ strategic and tactical decisions. If he would like to participate in the development of strategic plans, he should not meddle with the company’s day to day activities. But it is worth remembering that it is the owner who always assumes the entrepreneurial risk and that he will be responsible for the results of the company’s activities. Even for those results that have been obtained without his participation.

ЄВГЕНІЯ ВОЗНЮК

Партнер, Керівник групи HR послуг YEVGENIA VOZNIUK

Partner, Supervisor of HR services group


Дайджест #16

1С ДЛЯ ДЕРЖКОМПАНІЙ: ЧИМ ЗАМІНИТИ «ЗАБОРОНЕНЕ» ПЗ І чому державні структури найбільш уразливі в таких питаннях НОВИНА ПРО ВВЕДЕННЯ РОСІЄЮ ЕКОНОМІЧНИХ САНКЦІЙ ПРОТИ УКРАЇНСЬКИХ ПОЛІТИКІВ, ПІДПРИЄМЦІВ І ПІДКОНТРОЛЬНИХ ЇМ КОМПАНІЙ МОЖЕ ПІДХЛЬОСНУТИ ЖОРСТКІШИЙ КОНТРОЛЬ ДОТРИМАННЯ САНКЦІЙ, ВВЕДЕНИХ СВОГО ЧАСУ ПРОТИ САМОЇ РФ. А САНКЦІЙНА БОРОТЬБА УСЬОГО СВІТУ З РОСІЙСЬКОЮ ФЕДЕРАЦІЄЮ НЕ ВЩУХАЄ ВЖЕ КОТРИЙ РІК. 25 ВЕРЕСНЯ 2018-ГО США ЗАТВЕРДИЛИ ЧЕРГОВИЙ СПИСОК РОСІЙСЬКИХ КОМПАНІЙ, ДІЇ ЯКИХ СУПЕРЕЧАТЬ НАЦІОНАЛЬНИМ ІНТЕРЕСАМ США. ВОНИ ПЕРЕВАЖНО ПОВ'ЯЗАНІ З ОБОРОННО-ПРОМИСЛОВИМ КОМПЛЕКСОМ РОСІЇ. АЛЕ Й ІНШІ СФЕРИ ТЕЖ НЕ ЗАЛИШАЮТЬСЯ БЕЗ УВАГИ.

С

вої санкційні списки вже мають Європейський Союз і Україна. І в них є компанії зі сфери високих технологій і IT. В Україні під санкції вже потрапили розробники найпопулярнішої на пострадянському просторі програми бухгалтерського обліку – 1С. Разом з ними ризикують постраждати і її українські користувачі. У першу чергу

13

1C FOR STATEOWNED COMPANIES: HOW TO REPLACE "FORBIDDEN" SOFTWARE and why government agencies are the most vulnerable in such matters NEWS ABOUT THE IMPOSITION BY RUSSIA OF ECONOMIC SANCTIONS AGAINST UKRAINIAN POLITICIANS, BUSINESSMEN, AND THE COMPANIES THEY CONTROL COULD, IN DUE TIME, SPUR THE MORE STRINGENT MONITORING OF COMPLIANCE WITH SANCTIONS THAT HAVE ALSO BEEN IMPOSED AGAINST THE RUSSIAN FEDERATION ITSELF. AND THE SANCTIONS THAT THE WHOLE WORLD HAS PLACED ON THE RUSSIAN FEDERATION HAVE NOT SUBSIDED FOR THE PAST FEW YEARS ALREADY. ON SEPTEMBER 25, 2018, THE UNITED STATES SANCTIONED ANOTHER LIST OF RUSSIAN COMPANIES WHOSE ACTIONS RUN COUNTER TO THE NATIONAL INTERESTS OF THE UNITED STATES. WHILE THESE ENTITIES ARE MAINLY ASSOCIATED WITH THE RUSSIAN MILITARY-INDUSTRIAL COMPLEX, OTHER AREAS ALSO HAVE NOT GONE UNNOTICED.

T

he European Union and Ukraine already have their own sanction lists, and they include high-tech and IT companies. In Ukraine, 1C – the company that developed the most popular accounting program used in the post-Soviet space – has already fallen under sanctions. Together with the company itself, Ukrainian users of its programs are also now at risk. In


14 підприємства, в статутному капіталі яких є частка держави. ЩО ВЖЕ ЗРОБЛЕНО? У травні минулого року президент України Петро Порошенко ввів у дію рішення Ради національної безпеки і оборони (РНБО) України про санкції щодо понад 1000 фізичних та 400 юридичних осіб. До переліку потрапили ТОВ «1С» (Росія), ТОВ «1С Мультимедіа Україна», ТОВ «1С-Телур Модуль», ТОВ «1С-Рарус Софт Україна», ДП «Єврософтпром» (усі – Україна). Всі вони тим чи іншим чином пов'язані з розробкою і дистрибуцією 1С – популярного програмного забезпечення (ПЗ) для ведення бухгалтерського обліку та організації управління підприємством. Українські споживачі побоювалися повної заборони цього ПЗ, але досить оперативно з'ясувалося, що обмеження стосуються лише співробітництва з конкретними юридичними особами, але не використання самого продукту. Його продаж і підтримка були організовані через компанії, зареєстровані на території Європейського Союзу (зокрема, в Естонії). Отже приватні компанії України без особливих складнощів на власний острах і ризик продовжують використовувати 1С у різних його проявах. Більш того, фактично в Україні немає механізму, який дозволив би заборонити використовувати це ПЗ. А о с ь б ю д ж е т ним о р г аніз ац іям і державним підприємствам РНБО настійливо рекомендував перейти на вітчизняний програмний продукт. Чи готовий цей сегмент економіки до таких технологічних змін? ЯКИМИ Є ПОПИТ І ПРОПОЗИЦІЯ? За експертними оцінками, в Україні близько 300 000 компаній користуються 1С. Частка цього ПЗ серед програм для ведення бухгалтерського обліку коливається в межах 80-95%. На переконання автора, вона ближча до нижньої межі цього діапазону. Природно, не всі вони ризикують опинитися без автоматизації виробничих і управлінських процесів у результаті введення санкцій. В основній групі ризику – держкомпанії. За

first order, this affects enterprises where the state holds a share of their authorized capital. WHAT HAS BEEN DONE TO DATE? Last May, President of Ukraine Petro Poroshenko put the National Security and Defense Council (NSDC) of Ukraine’s decision in effect regarding sanctions against more than 1,000 individuals and 400 legal entities. The companies LLC “1C” (Russia), LLC “1C Multimedia Ukraine”, LLC “1C-Telur Module”, LLC “1C-Rarus Soft Ukraine”, DP “Evrosoftprom” (all Ukraine) were all included in this list. All of them are, in one way or another, connected with the development and distribution of 1C, a popular software (software) used for accounting and the organization of enterprise management. While Ukrainian consumers have been afraid of a complete ban on this software, it has quickly become clear that the restrictions apply only to cooperation with specific legal entities, but not to the use of the product itself. Such 1C sales and support were organized through companies registered in the European Union (in particular, in Estonia). Thus, private companies of Ukraine continue to use 1C in its various manifestations without any particular difficulties leading to their own peril and risk. Moreover, in Ukraine there is still, in fact, no mechanism that would allow the banning of this software. But organizations funded from the state budget and the state enterprises of the National Security and Defense Council have strongly recommended switching to a domestic software product. Is this segment of the economy ready for such technological change? WHAT IS THE SUPPLY AND DEMAND? According to expert estimates, there are about 300,000 companies in Ukraine are using 1C. When it comes to accounting software specifically, such software holds a 80-95% share. According to the author, the reality is actually closer to the lower boundary of this range. Naturally, not all of these companies run the risk of being left without the ability to automate production and management processes as a result of the sanctions’ imposition.


Дайджест #16 оцінками EBS, в Україні діє близько 80 000 компаній з участю державного капіталу. З них близько 3000 мають річний оборот понад 100 млн гривень. Саме їхній менеджмент повинен у першу чергу замислитися про те, що буде, якщо рекомендації РНБО і Служби безпеки України (СБУ) про відмову від 1С стануть більш наполегливими. Ведення бухгалтерського обліку – це лише один з видів діяльності компанії, що вимагає автоматизації. Але не єдиний. Великим компаніям потрібна комплексна автоматизація, що дозволяє якісніше планувати ресурси, оперативно отримувати всю необхідну інформацію для прийняття управлінських рішень, вести всі види фінансового обліку. Такі завдання дозволяє вирішити впровадження інформаційних систем класу ERP (Enterprise Resource Planning). На пострадянському просторі серед таких програмних продуктів компанія 1С також є помітним гравцем. Відносно нещодавно в Україні з'явилася локалізована версія її системи – BAS ERP. При цьому розробники свідомо пішли від згадки 1С у назві свого програмного продукту. До 2014 року сегмент ERP-систем в Україні досить динамічно розвивався, тут працювали і працюють усі глобальні лідери. Однак держсегмент традиційно був «недолюблений», коли йшлося про автоматизацію і впровадження легального ПЗ. Тому всі державні підприємства можна умовно розділити на дві категорії:  Ті, яким потрібно піти від 1С.  Ті, яким потрібно з нуля автоматизувати свою діяльність. В останні кілька років діджіталізація держсектора йде стрімкими темпами. Але в обох випадках компаніям потрібно визначитися з доступними можливостями. Якщо у невеликих компаній є досить багато варіантів комплексної автоматизації діяльності та бухгалтерського обліку, то рішень для великих гравців ринку не так вже й багато.

15 The main group at risk is actually state-owned companies. According to EBS estimates, there are about 80,000 state-owned companies in Ukraine. Of these, about 3000 have an annual turnover of more than 100 million hryvnia. It is their management that should, in first order, be thinking about what will happen if the recommendations put forward by the NSDC and the Security Service of Ukraine (SBU) about abandoning 1C are considered to be more urgent. Accounting is only one of a company’s activities requiring automation. But it is not the only one. Large companies need integrated automation, which allows them to better plan resources, to quickly obtain all the required information for making management decisions, and to conduct all types of financial accounting. The implementation of information systems class ERP (Enterprise Resource Planning) class information systems can solve such problems. In the post-Soviet space, 1C is also a notable player among such software products. Relatively recently, a localized version of the 1C system appeared in Ukraine, called BAS ERP. In this case, the developers deliberately left out any mention of 1C in the name of the final software product. By 2014, the segment of ERP-systems in Ukraine was developing quite dynamically; all global leaders were working here and continue to work here. However, the state segment was traditionally “disliked” when it came to questions of automation and introducing legal software. Therefore, all state-owned enterprises can essentially be divided into two categories:  Those who need to move away from using 1C.  Those who need to automate their activity from scratch. In the past few years, the digitalization of the public sector has been taking place at a rapid pace. But in both cases, companies need to decide on what opportunities are available to them. While small companies have many options regarding the complex automation of activities and accounting, there are not so many


16 У першу чергу – це іноземне програмне забезпечення від глобальних лідерів: SAP, Oracle та Microsoft Dynamics. Усі вони представлені на українському ринку, але мають низку недоліків для масового впровадження в державному секторі. Головний з них – дуже висока вартість. Далеко не кожний топ-менеджер зважиться взяти на себе відповідальність і оголосити тендер на впровадження саме такого ПЗ. Адже реалізація проекту може зайняти 1,5-2 роки, а економічний ефект підприємство відчує ще пізніше. До того, це все – іноземні розробки. А в РНБО, як ми пам'ятаємо, рекомендували використовувати вітчизняний програмний продукт. Розробка та налагодження повноцінної ERP системи займає кілька років. Але цього замало – ще потрібно завоювати довіру клієнтів. Тому, з великою часткою ймовірності, можна говорити про те, що державний сектор шукатиме вже існуючі рішення. За нашими даними, зараз в Україні фактично є тільки одна така пропозиція – ERP система IT-Enterprise, яка вже понад 10 років розвивається у висококонкурентному середовищі. Це модульна система, яку можна адаптувати до потреб підприємств, у неї лояльніші вимоги до підтримки. У той час як у топ-3 світових виробників ERP-систем подальша підтримка програмних продуктів

solutions on the market for larger companies. First of all, these options include foreign software from global leaders, such as SAP, Oracle and Microsoft Dynamics. All of them are represented on the Ukrainian market, but they each have a number of drawbacks in regards to mass adoption in the public sector. The main one is their very high cost. Not every top manager will decide to take responsibility and announce a tender for the introduction of this software. After all, it may take 1.5-2 years to implement such a project, and the company will feel the economic effect even beyond that. In addition, all of these are also foreign developments, and, as we recall, the National Security and Defense Council recommended use of a domestic software product. The development and debugging of a fullfledged ERP system takes several years. But this is not sufficient – a company would still need to win the trust of its customers. Therefore, with high probability, we can say that the public sector will be looking for already existing solutions. According to our data, there is actually only one such offer currently available in Ukraine – the ERP system IT-Enterprise, which has been developing in a highly competitive environment for more than ten years. This is a modular system that can be adapted to the needs of various companies, and it has more loyal support requirements. On the one

Розробка та налагодження повноцінної ERP системи займає кілька років. Але цього замало – ще потрібно завоювати довіру клієнтів. Тому, з великою часткою ймовірності, можна говорити про те, що державний сектор шукатиме вже існуючі рішення.


Дайджест #16

17

The development and debugging of a full-fledged ERP system takes several years. But this is not sufficient – a company would still need to win the trust of its customers. Therefore, with high probability, we can say that the public sector will be looking for already existing solutions. становить значне джерело доходу. Отже, це істотні додаткові витрати клієнтів. З іншого боку, відсутність обов'язкової підтримки призводить до того, що деякі компанії, що використовують продукт ITEnterprise, не оновлюють цю систему, а наполегливо корист уються старими версіями. Це не дуже сприятлива тенденція. НАВІЩО ПОТРІБЕН «СВІЙ» ПРОДУКТ? У світі сучасних технологій вимоги до інформаційних систем змінюються стрімко. Автоматизація підприємства потрібна д ля того, щоб максимально швидко отримувати інформацію від усіх підрозділів, відображати її в обліку та оперативно реагувати на зміни ситуації. А якщо ПЗ не оновлюється, це веде до технологічної відсталості, і є ризик того, що, наприклад, не будуть враховані останні зміни в законодавстві, яке, як відомо, в нашій державі постійно змінюється. Відповідно, вхідні дані з системи, на підставі яких будуть прийматися рішення, можуть виявитися некоректними. Але ми бачимо ще один масштабний ризик, на який слід звернути увагу. У разі, якщо буде прийнято політичне рішення про міграцію всіх держпідприємств на вітчизняні програмні продукти, розробники ПЗ можуть просто не впоратися з одночасним напливом клієнтів.

hand, just like the top three global manufacturers of ERP systems, the subsequent support of software products constitutes a significant source of income. Thus, this also presents a significant additional cost to customers. On the other hand, the lack of mandatory support leads to the fact that some of the companies using the IT-Enterprise product do not update their system, but stubbornly use old versions. This is not a very favorable trend. WH Y D O WE N E E D "O U R OWN " PRODUCT? In the world of modern technology, the requirements of information systems are changing rapidly. Companies require automation in order to receive information from all departments as quickly as possible, to reflect this in their accounting, and to respond promptly to changes in various situations. If their software is not updated, this leads to technological backwardness, and there is a risk that, for example, recent changes in legislation, which, as we know, are constantly changing, will not be taken into account. Accordingly, inputs from the system, on the basis of which decisions will be made, may be inadequately handled. But we also see another major risk we should be paying attention to. If a political decision is made on the migration of all state-owned enterprises to domestic software products,


18 Впровадження нового програмного продукту будь-якого класу займає мінімум кілька тижнів. Програмні продукти ERP-класу впроваджуються багато місяців. Мінімальна команда на проек тах впровад ження становить від двох до чотирьох консультантів і пр ог р аміс тів за ле жно від р о зміру підприємства, кількості бізнес-процесів і складності самого ПЗ. До такого повороту не готовий на сьогодні жоден з вітчизняних розробників. Для того, щоб задовольнити потенційний стрибок попит у, розробникам доведеться або стрімко розширювати штат, або збільшувати мережу партнерів, у тому числі, в регіонах. І підготовчу роботу необхідно проводити вже зараз. Якщо цього не зробити, держсектор може зупинитися. У той же час, бюджетникам і державним підприємствам не потрібно чекати рішення вищого керівництва країни, а вже зараз починати підготовку і перехід на нові програмні платформи, у яких немає ризику потрапити під санкції і заборону. А дже політичні рішення, як правило, безкомпромісні і не дають часу на адаптацію і перехідний період.

software developers simply will not be able to cope with the simultaneous influx of customers. The introduction of a new software product of any class takes at least several weeks. ERPclass software takes many months to implement. The implementation of such projects requires at least two to four consultants and programmers, depending on the size of the company, the number of business processes, and also software complexity. Today, there are no Ukraine-based developers that are ready for such a change. In order to meet the potential surge in demand, developers will have to either dramatically expand their staff base or increase their network of partners, including in the regions. And the preparatory work must be carried out now. If this is not done, the public sector may actually stop functioning. At the same time, state employees and state-owned enterprises should not wait for the country's top leadership to make a decision. Instead, they should already begin preparing and switching to new software platforms that do not run the risk of being sanctioned and banned. After all, political decisions, as a rule, are uncompromising and do not allow time for adaptation or a transitional period.

ДАВИД ТЕТРУАШВІЛІ

Керівник практики управлінського консалтингу DAVID TETRUASHVILI

Head of Management Consulting Practice


Дайджест #16

19

МАСШТАБУВАННЯ

БІЗНЕСУ У БУДЬ-ЯКОМУ БІЗНЕСМЕНІ, ЖИВЕ ДУХ ПІДПРИЄМНИЦТВА, ТОМУ ВІН РАНО ЧИ ПІЗНО ЗАМИСЛЮЄТЬСЯ ПРО МАСШТАБУВАННЯ СВОГО БІЗНЕСУ. ТАКА МОЖЛИВІСТЬ ПОВИННА БУТИ ПЕРЕДБАЧЕНА ЩЕ НА СТАРТІ ПІДПРИЄМНИЦЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ.

Т

ак, зараз є категорія бізнесменів, яких називаю т ь "с ерійними підприємцями" - вони створюють компанії на продаж. Однак, щоб сильніший конкурент захотів купити ваш бізнес, у нього повинен бути потенціал зр о с т ання аб о к лієн т ськ а б аза д ля масштабування власної компанії. Можна припустити, що компанію можуть купити, щоб ліквідувати конкурента. Але і в такому випадку за рахунок ліквідації розширюються ринкові можливості компанії-покупця. Якщо ж підприємець створює бізнес для себе і ростить від стартапу до зрілої компанії, то йому тим більше необхідно задуматися про перспективи масштабування. До нього варто переходити, коли основний напрямок діяльності став "дійною коровою", за рахунок якої можна інвест увати в розвиток.

SCALING UP

A BUSINESS THE ENTREPRENEURIAL SPIRIT LIVES IN ANY BUSINESSMAN BECAUSE, SOONER OR LATER, HE WILL EVENTUALLY THINK ABOUT SCALING UP HIS BUSINESS. SUCH AN OPPORTUNITY SHOULD BE PROVIDED FOR AT THE START OF HIS ENTREPRENEURIAL ACTIVITY.

Y

es, now there is even a category of businessmen, who are dubbed “serial entrepreneurs” – they create companies for the specific purpose of ultimately selling them. However, in order for a stronger competitor to want to buy your business, it first must have growth potential or a client base for its own company to scale up. It is a reasonable assumption that a company is often bought in order to liquidate a competitor. But in this case, due to such a liquidation, the market opportunities of the purchasing company ultimately expand. If an entrepreneur creates a business for himself and grows from a startup to a mature company, then, all the more so, does he need to think about the prospects of scaling up. It is worth moving in this direction when the company’s main activity has essentially become a “cash cow”, through which it is then possible to invest in development?


20 Навіщо потрібно масштабувати бізнес:  для збільшення прибутку;  для зменшення витрат на одиницю виробленої продукції і зростання рентабельності.

ЯКІ Є ОСНОВНІ ШЛЯХИ МАСШТАБУВАННЯ БІЗНЕСУ: 1 Збільшення асортименту (молокозавод може почати випуск схожої продукції, наприклад, молока інший жирності). 2 Вихід в суміжні галузі або вертикальна інтеграція. Можливий вихід в нішу постачальника сировини (у випадку з молокозаводом - тваринництво) і / або покупця (створення роздрібної мережі). В Україні така стратегія, до речі, досить популярна. 3 Трансформація внутрішнього сервісу в зовнішній (створення логістичних операторів на базі дистриб'юторських компаній). 4 Розвиток власної філіальної мережі. 5 Франчайзинг. 6 Випуск нових продуктових лінійок (на відміну від п.1 - це, наприклад, виробництво сирів). 7 Стратегічне партнерство. Пошук компаній, співпраця з якими може принести синергію. 8 Нові ринки збуту, в тому числі експорт. Масштабування - це етап розвитку компанії, про який потрібно думати з самого початку. Якщо ви створили бізнес, який заробляє прибуток, то конкуренти обов'язково будуть його повторювати. Але обсяги будь-яких ринків обмежені, і нескінченно збільшувати прибуток не вийде. У якийсь момент вона почне скорочуватися. Приходить час масштабувати бізнес. Але це непростий процес, під час якого можуть виникнути складності. Причому в кожному з обраних шляхів розвитку - вони свої. Розглянемо кілька прикладів.

Why is is necessary to scale up a business:  to increase profits;  to reduce the production cost per unit and to increase profitability.

WHAT ARE THE MAIN WAYS OF SCALING UP A BUSINESS? 1 Expanding the assortment (a dairy can start to produce similar products, for example, milk with a different fat content). 2 Access to related industries or vertical integration. It is possible to enter the niche as a supplier of raw materials (in the case of a dairy plant, it is animal husbandry) and/or as a buyer (i.e. creating a retail network). In Ukraine, by the way, this kind of strategy is quite popular. 3 Transformation internal services to become external (i.e. creating logistics operators on the basis of existing distribution companies). 4 Development of the company’s own branch network. 5 Franchising. 6 Releasing new product lines (as opposed to the first point above, this can, for instance, entail the production of cheese). 7 Strategic partnerships. Finding companies that can work together to achieve synergy. 8 New markets, including exports. Scaling up is a stage in the development of a company that business owners need to think about from the very beginning. If you have created a business that earns a profit, then there are competitors out there who will definitely repeat this. But the volume of any market has its limits, and it is impossible for a company to infinitely increase profits. At some point, they may even begin to shrink. That would be a good time to scale up the business. But this is not an easy process so difficulties may arise during this process. It should be noted that, in each of the chosen paths of development, they are essentially on their own. Let’s consider a few examples.

1. ЗБІЛЬШЕННЯ АСОРТИМЕНТУ

1. EXPANDING THE ASSORTMENT

Перед тим як перейти до такого способу

Before proceeding to this method of scaling a


Дайджест #16 масштабування бізнесу обов'язково необхідно виконати ряд дій і передбачити можливі складнощі: 1 В першу чергу потрібно зробити маркетингове дослідження і отримати оцінку ринку, щоб зрозуміти: чи є на ньому місце вашому продукту. 2 Передбачити ризик "канібалізації" продукту. Це ситуація, коли збільшення частки нового продукту може привести до скорочення частки вже наявного продукту. 3 Оцінити конкурентне середовище. Наприклад, сектор FMCG - дуже конкурентний і доведеться в прямому сенсі воювати з іншими гравцями. Потрібно розуміти: кого ви повинні виштовхнути і чи є у вас на це ресурси? 4. Ретельно проаналізувати власний бізнес, щоб знайти вузькі місця, якими можуть виявитися: a. сировина; b. виробнича лінія - може вплинути на собівартость продукту; c. логістика (транспорт + склад) і ін.

2. ВЕРТИКАЛЬНА ІНТЕГРАЦІЯ Під час вибору такого сценарію, перш за все, необхідно оцінити зміну ролі всіх учасників бізнесу, прорахувати і аллоціювати витрати / структуру собівартості продукції. В такому випадку центральна функція (керуюча компанія) зсувається в бік стратегічного планування та контролю. А по всьому ланцюжку бізнесу повинні бути виділені центри доходів і центри витрат, які потрібно прив'язати до виконання завдань і контролювати через систему ключових показників.

3. ТРАНСФОРМАЦІЯ ВНУТРІШНЬОГО СЕРВІСУ В ЗОВНІШНІЙ Приклад - логістичні підрозділи FMCG-компаній трансформуються в 3PL оператора. В такому випадку складності можуть виникнути через: 1 Обмеженість ресурсів. Якщо у компанії

21 business, it is first necessary to perform a number of actions and foresee any possible difficulties: 1 First of all, you need to do marketing research and either conduct or obtain a market assessment in order to understand whether there is room for your product. 2 Providing for for the risk of the product’s “cannibalization”. This basically entails a situation where an increase in the market share of any new product may lead to a reduction in the share of an existing product. 3 Rating the competitive environment. For example, the FMCG sector is very competitive and a company will have to literally fight with other players. It is necessary to understand who are you supposed to be pushing out and if you have the resources for this. 4 Carefully analyze your own business in order to find the bottlenecks, which may end up being: a. raw materials; b. a production line – this may affect the production cost of the product in question; c. logistics (transport + warehouse), etc.

2. VERTICAL INTEGRATION When choosing such a scenario, first of all, it is necessary to assess the changing role of all business participants, as well as calculate and allocate the expenses/ structure of production costs. In this case, the central function (management company) moves in the direction of strategic planning and monitoring. And throughout the business chain, revenue centers and cost centers should be allocated, which need to be tied to the execution of tasks and monitored on the basis of a system of key benchmark indicators.

3. TRANSFORMING AN INTERNAL SERVICE INTO ONE OFFERED EXTERNALLY An example of this is the transformation of the logistics divisions of FMCG companies into a 3PL operator. In this case, difficulties may arise due to the following: 1 Limited resources. While a company has a key business, if things are improperly allocated


22 є ключовий бізнес, то при неправильному розподілі балансу один із напрямів діяльності може постраждати; 2 Внутрішні послуги можуть виявитися більш низької якості, ніж це вимагає ринок. Наприклад, компанія має прекрасні склади, транспорт, але власна дистриб'юторська мережа менше, ніж це потрібно клієнтам. В результаті доводиться або шукати додаткові інвестиції в розвиток бізнесу, або знижувати рівень сервісу.

4. РОЗВИТОК ФІЛІАЛЬНОЇ МЕРЕЖІ

on the balance sheet, one of the business lines may end up suffering; 2 Domestic services may be of lower quality than the market demands. For example, a company has excellent warehouses and transportation services, but its own distribution network is smaller than what customers actually require. As a result, one has to either look for additional investment for the purposes of business development or reduce the service level offered.

4. DEVELOPING A BRANCH NETWORK

Коли компанія нарощує свою філіальну мережу, необхідно:  вводити інструменти планування і контролю;  вводити ключові показники ефективності;  здійснювати зміну процесів в частині логістики (транспорт + склад);  міняти роль керуючої компанії. Її працівникам необхідно задуматися про зниження витрат за рахунок масштабу;  підвищити вимоги до оперативності та якості інформації для аналізу ситуації.

When a company expands its branch network, it is necessary to do the following:  introduce planning and monitoring tools;  introduce key performance indicators;  change the processes in terms of logistics (e.g. transportation + warehousing);  change the role played by the management company. Its employees need to think about reducing costs due to scale;  increase the requirements for efficiency and the quality of information used for analyzing the situation.

5. ФРАНЧАЙЗИНГ

5. FRANCHISING

У випадку розвитку за схемою франчайзингу необхідно створити строгі формалізовані стандарти роботи. А також систему контролю над їх передачею і дотриманням. Але крім того важливий контроль за використанням інтелектуальної власності. Адже франчайзі може скопіювати технологію і продовжити розвивати бізнес самостійно. Пр и р о зви т к у бізн е с у з а с хе м о ю франчайзингу важливо створити додаткову додану вартість, яку франчайзі простіше використовувати при запуску бізнесу, ніж створювати щось своє. Це добре помітно в сфері громадського харчування. Якщо ми бачимо вивіску McDonalds, СушіWOK або Мафія, то, побувавши раніше в іншому закладі цієї мережі знаємо, що саме ми можемо отримати тут.

When developing a business under a franchising scheme, it is necessary to create strict and formalized work standards, as well as a system to control their transfer and compliance. But besides that, it is important to monitor the use of intellectual property. After all, the franchisee can duplicate such methods and continue to develop the business independently. When developing a business under a franchise scheme, it is important to create additional added value, which would be better to do by franchisees when starting a business rather than trying to create something of their own. This is clearly visible in the food service/ catering industry. If one has ever seen the McDonalds, SushiWOK or Mafia signs, then, having visited another establishment from this network at an earlier time, one already knows what to expect here any other time.


Дайджест #16 Франчайзери до моменту продажу своєї франшизи вже сформували додаткову вартість свого бренду - нематеріальний актив, який дає стабільний потік клієнтів, наприклад, в ресторанному бізнесі. Саме бренд «змушує», клієнтів вибирати заклади, об'єднані в єдину мережу, але з різними власниками. Але для цього спочатку потрібно вкластися в його створення і розвиток, щоб люди захотіли стати клієнтом саме цієї компанії.

6. ВИПУСК НОВОЇ ПРОДУКТОВОЇ ЛІНІЙКИ Цей підхід може зажадати капітальної модернізації виробничих потужностей або зміни принципів роботи. Для нових продуктів можуть знадобитися інші умови зберігання, вони можуть мати іншу оборотність. На практиці, на відміну від теоретичних розрахунків, власник може недоотримати прибуток, а використання класичних (звичних) підходів може не дати очікуваного доходу.

ЧИ Є В УКРАЇНІ КОМПАНІЇ, ЯКІ УСПІШНО МАСШТАБУВАТИ СВІЙ БІЗНЕС? Напевно, найцікавіший кейс - це "Нова Пошта". У ньому комбінується кілька підходів, основний з яких - вихід на суміжні ринки. Спочатку компанія була створена як В2В оператор, який не мав власних складів і возив вантажі між підприємствами-замовниками логістичних послуг. Згодом власники компанії усвідомили, що є потреба у формуванні мережі власних складів і наданні послуг в сегменті В2С. А далі відбувся перехід на надання послуг С2С. Зараз бренд "Нова Пошта" масштабується також за рахунок франчайзингу.

РОЛЬ КОНСУЛЬТАНТІВ У момент прийнят тя рішення про масштабування, приймається рішення і про реструктуризацію бізнесу. Адже на перших

23 By the time they sell their franchises, franchisors have already achieved the creation of additional value for their brand – an intangible asset that provides a steady stream of customers, for example, within the restaurant business. It is the brand that “compels” customers to choose institutions that are united in a single network, but that factually have different owners. But for this to happen, first it is necessary to invest in its creation and development, so that people will want to become a customer of this particular company.

6. LAUNCHING A NEW PRODUCT LINE This approach may require a major modernization of the company’s production facilities or changes in operating principles. New products may require different storage conditions. They may also have a different turnover. In practice, unlike theoretical calculations, the owner may end up receiving less profit, and the use of classical (customary) approaches also may not bring the anticipated income.

ARE THERE ANY COMPANIES IN UKRAINE THAT HAVE SUCCESSFULLY SCALED UP THEIR BUSINESS? Probably the most interesting case of this happening is with “Nova Poshta”. This business combines several approaches, the main one of which is to have the entrance accessible to adjacent markets. Initially, the company was created as a B2B operator that did not have its own warehouses and focused on carrying goods between client companies and logistics services. Over time, the company’s owners realized that it is necessary to form a network comprised of their own warehouses and to provide services in the B2C segment. After that, the company underwent the transition to the provision of C2C services. Now the brand “Nova Poshta” is also scaling up through franchising.

THE ROLE OF CONSULTANTS At the time of taking the decision to scale up, a


24 етапах розвитку компанії директор, він же власник, сам виконує безліч різних функцій. Але при різкому зростанні підприємства змінюються і принципи управління. І це стосується не тільки делегування повноважень іншим топ-менеджерам. Масштабування веде до появи додаткових компетенцій. Потрібно розуміти: чи є ці компетенції і чи готовий бізнес до трансформації. Багато бізнесменів спочатку самостійно роблять масштабування, потім розуміють, що не досягнули результату і лише після цього вирішують залучити консультантів, щоб виправити ситуацію. Але все потрібно робити вчасно. Таким компаніям потрібна допомога до початку процесів трансформації. Необхідно провести стратегічні сесії, визначити цілі, що змінилися. Сформувати бачення, місію, декомпозувати їх на стратегію, яка обов'язково повинна бути. Адже поточні завдання завжди відволікають від глобальної мети. А наявність затвердженої стратегії дозволяє тримати на ній фокус керівництва. Крім того, консультанти допомагають стандартизувати і формалізувати процеси. А щоб підвищити швидкість поширення інформації та отримання якісних даних допомогти з автоматизацією технологічних і управлінських процесів.

decision is effectively also made with respect to business restructuring. Indeed, in the early stages of a company's development, the director, who is also the owner, performs many different functions himself. But with a company’s rapid growth, the principles of management also change, and this is something that concerns not only the delegation of authority to other top managers. Scaling leads to the emergence of additional competencies for a company. It is necessary to understand whether these are indeed competencies and is the business ready for transformation. Many businessmen first drive the scaling themselves, and then they realize that they have falling short of the intended result and, only after that, they decide to involve consultants to correct the situation. But everything must be done in a timely manner. Such companies need help namely prior to commencing such transformation processes. It is necessary to hold strategic sessions and to determine any change in objectives. A vision and mission should be formed, and they should be broken down into a strategy, which is absolutely indispensable. After all, current tasks always tend to distract from the global objective. The existence of an approved strategy allows you to ensure that a company’s management will remain focused on its achievement. In addition, consultants ultimately help to standardize and formalize processes. In order to increase the speed of information’s dissemination and the acquisition of quality data, support is also available with respect to automating technological and managerial processes.

ДАВИД ТЕТРУАШВІЛІ

Керівник практики управлінського консалтингу DAVID TETRUASHVILI

Head of Management Consulting Practice


Compliance with tax legislation may seem very expensive today, but may create additional value for business in the near future. Iegor Sinitsyn, Senior tax consultant

Дотримання податкового законодавства сьогодні може здатися дуже дорогим, але в найближчому майбутньому може створити додаткову цінність для бізнесу. Єгор Сініцин, Старший податковий консультант


ПРИХОВАНІ РИЗИКИ ТРАНСФЕРТНОГО ЦІНОУТВОРЕННЯ ЗА ПОЗИКАМИ ВІД НЕРЕЗИДЕНТІВ ЯК BEPS МОЖЕ ЗМІНИТИ ЖИТТЯ УКРАЇНСЬКОГО БІЗНЕСУ HOW BEPS CAN CHANGE THE LIFE OF UKRAINIAN BUSINESS

27

THE HIDDEN RISKS OF TRANSFER PRICING ON LOANS TAKEN FROM NON-RESIDENTS

35

УКРАЇНСЬКИЙ БІЗНЕС В УМОВАХ ДЕОФШОРИЗАЦІЇ UKRAINIAN BUSINESS UNDER DEOFFSHORIZATION

43


Дайджест #16

27

ЯК BEPS МОЖЕ ЗМІНИТИ ЖИТТЯ

HOW BEPS CAN CHANGE THE LIFE

УКРАЇНСЬКОГО БІЗНЕСУ

OF UKRAINIAN BUSINESS

МОЖЛИВО, УКРАЇНСЬКИЙ БІЗНЕС ЩЕ НЕ ДО КІНЦЯ УСВІДОМИВ МАСШТАБИ ЗМІН, ЯКІ НА НЬОГО ЧЕКАЮТЬ В НЕДАЛЕКОМУ МАЙБУТНЬОМУ.

А

тим часом було опубліковано законопроект про впровадження Плану BEPS (Проект закону «Про внесення змін до Податкового кодексу України з метою імплементації Плану протидії розмивання бази оподаткування та виведення прибутку з-під оподаткування»), який має всі шанси назавжди змінити вигляд існуючих міжнародних бізнес-структур, підконтрольних фізичним особам (податковим резидентам) України. В даному випадку, перш за все, мова йде про введення правил контрольованих іноземних компаній, відповідно до яких у проживаючих в Україні фізичних осіб («контролюючих осіб») виникає обов'язок звітувати про всі підконтрольні їм іноземні компанії (далі - «КІК). А в деяких випадках ще й включати прибуток КІК до складу своїх декларованих доходів як фізичної особи, і платити за них податок в український бюджет.

PERHAPS IT IS TRUE THAT UKRAINIAN BUSINESS HAS NOT FULLY REALIZED WHAT SIGNIFICANT CHANGES CAN BE EXPECTED IN THE NEAR FUTURE.

M

eanwhile, the recently published draft law on the implementation of the BEPS Plan (the Draft Law “On Amendments to the Tax Code of Ukraine in order to implement the Plan to counter the erosion of the tax base and derive profits from taxation”) presents a chance to permanently change the look of existing international business structures, controlled by individual tax residents of Ukraine. First of all, in this case we are talking about the introduction of regulations for controlled foreign companies, in accordance with which individuals living in Ukraine (“controlling persons”) shall be obligated to report on all foreign companies under their control (a.k.a. controlled foreign company, hereinafter referred to as “CFC”) and, in some cases, this would also include the profits of their CFC in their declared income in their personal income tax return and pay tax on them to the Ukrainian budget.


28

ПЕРЕДІСТОРІЯ

A BRIEF BACKGROUND

Правила КІК (CFC rules) придумані не в Україні - вперше вони були імплементовані в США в 1962 році та розроблені (разом з резонансним американським законом FATCA та правилами трансфертного ціноутворення, які також вперше з'явилися в США) з ціллю надання можливості Службі внутрішніх доходів контролювати і оподатковувати в США ті суми, які американські платники податків намагалися приховати в податкових гаванях. Нині правила КІК рекомендовані ОЕСР в рамках Плану BEPS як ефективний захід боротьби з ухиленням від оподаткування (BEPS Action 3). Найчастіше під правилами КІК розуміють на с т у пн е: як щ о у фізичн ої о с о б и є підконтрольна йому іноземна компанія, основну частину доходів якої складають пасивні доходи (проценти, дивіденди, роялті), і яка довгий час не розподіляє дивіденди на користь свого бенефіціара (тобто юрисдикція податкового резидентства бенефіціара недоотримує податок на доходи фізичних осіб), то такій фізичній особі (контролеру іноземної компанії) може бути поставлений дохід в сумі прибутку його КІК. Але законодавство кожної юрисдикції має свої особливості трактування і застосування правил КІК. В рамках даної статті ми, експерти EBS, розглянемо особливості таких правил в українських реаліях.

CFC regulations were not invented in Ukraine. They were first implemented in the United States in 1962 and, along with transfer pricing rules (which also appeared in the United States for the first time) and the resonant American FATCA law, they were designed to allow the Internal Revenue Service (IRS) to control and impose taxes in the United States on amounts that US taxpayers have traditionally tried to hide in tax havens. Currently, CFC regulations are recommended by the OECD, under the BEPS Plan, as an effective measure to combat tax evasion (BEPS Action 3). Most often, CFC regulations are understood as follows: if an individual controls a foreign company, the bulk of whose incomes are passive incomes (e.g. interest, dividends, royalties) and which, for a long time, has not distributed dividends in favor of its beneficiaries (therefore meaning that the jurisdiction of the beneficiaries’ tax residency does not obtain the respective personal income tax), then the individual controlling the foreign company may be ascribed income equal to the value of the profit from his CFC. Но законодательство каж дой юрисдикции имеет свои особенности трактования и применения правил КИК. В рамках данной статьи мы поговорим об украинских особенностях, предлагаемых вышеупомянутым законопроектом. But the legislation of each jurisdiction has its own peculiarities in terms of the interpretation and application of the CFC regulations. In this article, we will talk about the Ukrainian particularities proposed in the aforementioned draft law.

ЩО ТАКЕ КІК В КОНТЕКСТІ УКРАЇНСЬКОГО ЗАКОНОПРОЕКТУ? Для початку розберемося з поняттями КІК і контролюючою особою в контексті законопроекту. КІК - будь-яка іноземна компанія, траст, фонд, партнерство і інші освіти, в тому числі ті, які не визнаються юридичними особами за законодавством їх юрисдикції, і створення яких може не вимагати обов'язкової державної реєстрації.

WHAT IS A CFC IN THE CONTEXT OF THE UKRAINIAN DRAFT LAW? To begin with, we will be addressing the concepts of CFC and the controlling person in the context of the draft law. A CFC is any foreign company, trust, foundation, partnership or other entity, including


Дайджест #16 Контролююча особа - фізична особа (податковий резидент) України, яка володіє корпоративними правами КІК, або має право на частину розподіленого прибутку. Або має право на отримання частини активів у разі ліквідації КІК, або має право голосу у вищому органі управління КІК, або фактично здійснює контроль за діяльністю КІК. При цьому від визнання фізичної особи контролюючою особою КІК може не врятувати ні призначення номінальних акціонерів (законопроектом цей варіант передбачений), якщо про це стане відомо Фіскальній службі України, ні поділ акцій іноземної компанії на класи з наданням різних повноважень їх власникам, ні створення трасту на користь номінальних бенефіціарів (з подальшим контролем діяльності трасту). Тобто якщо Ви фактично володієте таким закордонним активом, то приховати це, швидше за все, не вдасться, особливо в умовах глобального тренду зростаючого розкриття інформації та податкової прозорості. Окремо хотілося б звернути увагу на норму законопроекту, яка передбачає визнання фізичної особи контролюючою особою КІК тільки на тій підставі, що така фізична особа заявлена в банку як бенефіціар юридичної особи (власник рахунку). Оскільки раніше питання про те, чи заявлений в українському банку в якості бенефіціара дійсний кінцевий бенефіціар особливо не регулювалося і не перевірялося, на практиці мають місце випадки, коли в якості бенефіціара в банку зазначений директор української компанії або інша посадова особа (податковий резидент України), яка фактично не є кінцевим бенефіціаром компанії і всієї вищої іноземної струк т ури. Таким посадовим особам варто звернути особливу увагу на даний законопроект і можливі для них наслідки.

ЩО МАЄ ЗРОБИТИ КОНТРОЛЮЮЧА ОСОБА КІК? По-перше, контролююча особа буде зобов'язана на щорічній основі подавати декларацію про

29 those that are not recognized as legal entities under the laws of their jurisdiction, and whose creation does not necessarily require mandatory state registration. The controlling person is an individual who is a tax resident of Ukraine and owns the corporate rights to the CFC, or owns the right to a part of the distributed profit from a CFC, or an individual who has the right to receive part of assets in the event of the CFC’s liquidation, or has the right to vote in the company’s supreme governing body, or factually exercises control over the CFC’s activity. At the same time, the appointment of a nominee shareholder (the draft law provides for this option) cannot prevent an individual from being recognized as the controlling person of the CFC in the case that the Fiscal Service of Ukraine is aware of this. Then neither the division of a foreign company’s shares into classes, granting different powers to their owners, nor the creation of a trust in favor of nominal beneficiaries (with subsequent control of the trust) can change this. In other words, if you actually own such a foreign asset, then you will most likely not be able to hide it, especially in the context of the global trend of increasing information disclosure and tax transparency. Separately, I would like to draw attention to the provision of the draft law, which provides for the recognition of an individual as the controlling person of the CFC only on the grounds that such an individual is registered with the bank as the beneficiary of a legal entity (is the account holder). Since, earlier, the question of whether the actual final beneficiary was declared as the beneficiary in the Ukrainian bank was not specifically regulated or checked, in practice there are cases when the director of a Ukrainian company or another official (tax resident of Ukraine) is listed as the beneficiary at the bank, while he is not actually the ultimate beneficiary of the company or the entire higher foreign structure. Such officials should pay special attention to this draft law, as well as the possible consequences for them.


30 майновий стан і доходи, докладаючи до неї звіт про КІК, в якому повинен розкриватися широкий спектр інформації щодо всіх КІК контролюючої особи, серед яких інформація про структуру володіння, прибутку, кількості працівників в КІК, а також про контрольовані операції КІК, які визнаються такими відповідно до українського (!) законодавства. Хоча щодо КІК це не названо в законопроекті «контрольованими операціями», фактично такий контроль передбачений: необхідно не тільки визначити коло операцій КІК з пов'язаними особами-нерезидентами, з компаніями з низькоподаткових юрисдикцій, з компаніями певних організаційно-правових форм, що входять в перелік, затверджений Кабінетом Міністрів України, а й надати в деяких випадках документацію з трансфертного ціноутворення щодо таких операцій КІК, складену відповідно до вимог Податкового Кодексу України. Разом зі звітом про КІК контролююча особа буде зобов'язана надати також фінансову звітність КІК, а за запитом Фіскальної служби - ще й позитивний звіт аудитора про підтвердження річної фінансової звітності КІК. Також буде потрібно позачергове повідомлення Фіскальної служби про всі випадки придбання контролю над будьякою КІК (які включають трасти, фонди та партнерства) з будь-яких підстав. Але і це ще не все. У деяких випадках, про які ми поговоримо нижче, контролююча особа КІК буде зобов'язана розрахувати прибуток КІК для включення в свої власні доходи і сплатити ПДФО. При цьому фактичне отримання дивідендів чи інших доходів від КІК не впливає на такий обов'язок.

В ЯКИХ ВИПАДКАХ ПЛАТИТИ ПОДАТКИ ЗА КІК? Включати в свій оподатковуваний дохід прибуток КІК, скоригований встановленим законопроектом способом, зобов'язана будьяка контролююча особа (пропорційно частці, яку вона контролює в КІК), за винятком випадків, коли місце реєстрації та діяльність

WHAT SHOULD THE CONTROLLING PERSON OF THE CFC DO? First, the controlling person will be required to file a declaration as to his property status and income on an annual basis, enclosing a CFC report thereto, which should disclose a wide range of information regarding all controlling CFCs, including information on each respective CFC such as its ownership structure, profits, number of employees, as well as information about the CFC’s controlled operations, which are recognized as such in accordance with Ukrainian (!) legislation. And while the term “controlled transactions” is not used in the draft law with respect to a CFC, in fact such control is provided for: it is necessary not only to determine the range of CFC operations with non-resident related persons, with companies from low tax jurisdictions, and with companies of certain organizational and legal forms included in the list approved by the Cabinet of Ministers of Ukraine. As well, in some cases, documentation on transfer pricing for such CFC transactions should be provided, drawn up in accordance with the requirements of the Tax of the new Code of Ukraine. Together with the CFC report, the controlling person will also be required to submit the CFC’s financial statements, and, at the request of the Fiscal Service of Ukraine, also present a positive report from an auditor, confirming the CFC’s annual financial statements. Also, an extraordinary notification to the Fiscal Service is required for all cases involving the acquisition of control over any CFC (which, we recall, includes trusts, funds and partnerships) on any grounds. But that's not all. In some cases, which we will discuss below, the controlling person of the CFC will be required to calculate the profit of the CFC for inclusion in his own income and pay the personal income tax. However, the actual receipt of dividends or other income from the CFC does not affect such an obligation.


Дайджест #16 компанії можуть свідчити про відсутність ознак ухилення від оподаткування. Наприклад, якщо КІК - компанія, яка входить до затверд женого Кабміном Переліку низькоподаткових юрисдикцій, зареєстрована не на Кіпрі, а в Німеччині, Франції або іншій юрисдикції з високим оподаткуванням, і платить досить податків у своїй юрисдикції, вона навряд чи буде використовуватися д ля перенесення прибутку з Україна, оскільки це було б економічно недоцільно для бенефіціара. Але одного факту реєстрації компанії в юрисдикції з високим оподаткуванням в даному випадку недостатньо, адже ні для кого не секрет, що такі юрисдикції мож у ть надавати податкові привілеї окремим типам компаній або мати інші особливості оподаткування, що дозволяють використовувати таких юридичних осіб для зниження податкового тягаря для всієї структури в цілому. Класичний приклад - швейцарські холдинги в кантоні Цуг, майже повністю звільнені від оподаткування в силу передбачених швейцарським законодавством привілеїв для холдингових компаній. Або, наприклад, британські LLP (партнерство з обмеженою відповідальністю), які ведуть зовнішньоекономічну торгову діяльність, але не мають, як правило, ні персоналу, ні реального офісу в Великобританії і обкладаються податками тільки на рівні партнерів, які в свою чергу за випадковим збігом обставин виявляються, як правило, податковими резидентами к ласичних британських офшорів. Є аналоги британських LLP і в інших юрисдикціях - командитні товариства (KG) в Німеччині, як один з прикладів, включаючи всі їх різновиди GmbH & Co.KG, AG & Co.KG, (варіації, що демонструють хто є основним партнером). Але прикинутися платником податків в високоподатковій юрисдикції не вдасться: якщо КІК фактично платить корпоративний податок за ставкою менше 13%, контролююча

31

IN WHAT CASES IS IT NECESSARY TO PAY TAXES ON A CFC? Any controlling person (proportional to the share of the CFC that he controls) is obliged to include the CFC’s profit, adjusted according to the method established in the draft law, except for cases where the place of registration and the company's activities may indicate that there are no signs of tax evasion. For example, if the CFC is a company that is not registered in Cyprus, which is included in the list of low-tax jurisdictions approved by the Cabinet of Ministers, but is instead registered in Germany, France or another jurisdiction with high taxation, and if the company pays enough taxes in its respective jurisdiction, this company is unlikely to be used for the purpose of transferring profits from Ukraine, since that would be economically inexpedient for the beneficiary. But the mere fact that the company has been registered in a jurisdiction with high taxation is not sufficient in this case, because it is no secret to anyone that such jurisdictions can provide tax privileges to certain types of companies or have other taxation particularities that are used by such legal entities to reduce the tax burden for the entire structure in general. A classic example entails Swiss holdings in the canton of Zug, which are almost entirely exempt from taxation due to the privileges provided by Swiss law for holding companies. Or, for example, a British LLP (limited liability partnership) that conducts foreign economic trading activities, but does not have, as a rule, any staff or a real office in the UK – they are only taxed at the level of partners, which, in turn, by coincidence, are, as a rule, tax residents of classic British offshore companies. There are also analogues of the British LLP in other jurisdictions – limited partnerships (KG) in Germany, as one example, including all their varieties – GmbH & Co.KG, AG & Co.KG, (variations that indicate who is the main partner). But pretending to be a taxpayer in a high-tax jurisdiction will prove unsuccessful: if the CFC actually pays corporate tax at a rate of less than 13%, the controlling person will be obliged to


32 особа буде зобов'язана розрах увати прибуток, який підлягає включенню до його власного доходу, і сплатити податок в Україні, незалежно від того, де зареєстрована КІК. Нижч е пр е д с т ав ле ний т е с т, як ий дозволить зрозуміти контролюючим особам, чи доведеться їм платити ПДФО в Україні за свою КІК:

calculate the profit of their respective CFC, which will need to be included in his own income, and ultimately pay income tax on this amount in Ukraine, regardless of where the CFC is factually registered. Below is a test that will allow a controlling person, from amongst readers of this article, to understand whether he will have to pay personal income tax on his CFC in Ukraine:

Чи перевищує сукупний дохід усіх Ваших КІК (в еквіваленті) 1 млн євро на рік? Does the total income of all your CFCs exceed 1 million euros (in equivalent) annually?

Так Yes Ні No

Так Yes

Так Yes Ні No Так

Чи є КІК благодійною організацією, що не розподіляє прибутки на користь своїх засновників?

Is the CFC a charitable organization that does not distribute profits to its founders?

Чи має Україна угоду про уникнення подвійного оподаткування або угоди про обмін інформацією з юрисдикцією КІК?

Does Ukraine have double taxation treaty or an agreement on the exchange of information with the jurisdiction of CFC?

Чи входить юрисдикція КІК до затвердженого Кабміном для цілей ст. 39 ПКУ Переліку низькоподаткових юрисдикцій?

Does the List of low tax jurisdictions, approved by the Cabinet of Ministers of Ukraine, include the jurisdiction of CFC?

Так

Чи сплачує КІК корпоративний податок у власній юрисдикції за ставкою 13% або вище?

Does the CFC pay corporate tax in its jurisdiction at the rate of 13% or higher?

Ні

Чи складається основна частина (>50%) доходів КІК з дивідендів, процентів або роялті?

Does the primary part (over 50%) of the CFC’s profit consists of dividends, royalties or interest payments?

Чи має КІК достатню присутність у своїй юрисдикції (офіс, кваліфікований персонал, основні засоби, власний капітал)?

Does the CFC have a sufficient presence in its jurisdiction (office, qualified staff, fixed assets, equity)?

Чи є КІК фактично посередником у торгових операціях без суттєвих функцій та ризиків?

Is the CFC an actual intermediary in trading operations without significant functions and risks?

Ні No Так

No

No

Ні No Ні No

Yes

No

Yes

Ні

Ні

Yes

Так Yes Ні No Так Yes

CFC TAX SHOULD BE PAID

CFC TAX SHOULD NOT BE PAID

ПЛАТИТИ ПОДАТОК ЗА КІК НЕ ПОТРІБНО

Yes

Does the CFC constitute a public company whose shares are listed on an officially recognized stock exchange (the list of stock exchanges will be approved by the Cabinet of Ministers) or its subsidiary, which is included to the comprehensive financial statements of a public company?

ПЛАТИТИ ПОДАТОК ЗА КІК ПОТРІБНО

Так

Чи є КІК публічною компанією, акції якої котируються на офіційно визнаній фондовій біржі (перелік буде затверджено Кабміном) або її дочірньою компанією, що включається до консолідованої фінансової звітності публічної компанії?


Дайджест #16 Прибуток КІК, який повинен включатися в доходи фізичної особи (контролера), підлягає зменшенню на:  суму прибутку (дивідендів, трастових доходів та ін.), яка вже була отримана фізичною особою від даної КІК і задекларована як дохід фізичної особи, і яка обкладається ПДФО окремо;  суми корпоративного податку, які були фактично сплачені КІК в іноземних юрисдикціях, в тому числі як податок у джерела виплати;  суми дивідендів, отримані КІК від українських юридичних осіб, які вважаються дивідендами, отриманими безпосередньо контролюючою особою і обкладаються ПДФО за ставкою 5%.

НАСЛІДКИ ЗА НЕПОДАННЯ ЗВІТУ ПРО КІК? Незалежно від того, чи має контролююча особа вк лючити прибу ток КІК в свій оподатковуваний дохід, звіт про КІК зобов'язаний бути поданий. Штрафи для фізичних осіб за неподання звіту про КІК можуть перевищувати 4 млн. грн. (1000 МЗП, тут і далі МЗП на 1 січня 2019 року), а штрафи за невідображення в звіті про КІК обов'язкової інформації - можуть досягати 12,5 млн грн (3000 МЗП). Штраф за неповідомлення Фіскальної служби про факти придбання контролю над КІК - 2 млн. грн. (500 МЗП). Підводячи підсумки вищевикладеного, хотілося б відзначити, що запропонована в законопроекті українська версія правил КІК, безсумнівно, може стати ефективним інструментом для боротьби з ухиленням від оподаткування. Але законодавцям не варто також забувати, що Україна (як юрисдикція) і так не є досить привабливою з точки зору інвестиційної ситуації. Більше того, як показує досвід інших країн, впровадження правил КІК може призводити в деяких випадках до зміни податкового резидентства окремими

33 The CFC's profit, which should be included in the income of the individual controlling person, should be reduced by:  the amount of profit (dividends, trust income) etc.) that has already been received by an individual from this CFC and declared as income by that individual, and which is individually taxable as personal income tax;  corporate tax amounts that were actually paid by the CFC in foreign jurisdictions, including as withholding tax at source;  dividend amounts received by the CFC from Ukrainian legal entities, which are considered dividends received directly by the controlling person and are subject to personal income tax at a rate of 5%.

WHAT THREATS EXIST IN CASE OF FAILURE TO SUBMIT A CFC REPORT? Regardless of whether the controlling person should include the CFC’s profit in their taxable income, the CFC report still must be filed. Penalties for individuals for failure to file a CFC report may exceed UAH 4 million (1000 times the monthly salary, hereinafter referred to as ‘MS’, as of January 1, 2019), and fines for failure to reflect mandatory information in the CFC report can amount to UAH 12.5 million (3000 MS). The penalty for failure to notify the Fiscal Service of the acquisition of control over a CFC is UAH 2 million (500 MS). Summing up, I would like to note that the Ukrainian version of the CFC regulations proposed in the draft law may undoubtedly become an effective tool for combating tax evasion. However, lawmakers should not forget that Ukraine as a jurisdiction, even without this happening, still cannot boast a status of enviable investment attractiveness. Also, as the experience of other countries have shown, the introduction of CFC regulations may, in some cases, lead to individual final beneficiaries actually changing their location of tax residency, entailing an outflow of certain highly wealthy individuals from the country.


34 кінцевими бенефіціарами, тобто до відтоку окремих високозабезпечених осіб з країни. Оскільки правила КІК не є обов'язковим мінімальним стандартом плану BEPS, який мала намір імплементувати Україна, на даному етапі могло б бути корисно сконцентрувати увагу контролюючих органів на боротьбі з більш очевидною податковою мінімізацією. А введення правил КІК можна було б відкласти на більш пізній період, коли такий батіг зможе бути компенсований настільки ж істотним пряником.

We can say that the Ukrainian CFC regulations proposed in the draft law turned out to be quite strict. Introducing CFC regulations at this stage may ultimately cause irreparable harm to the Ukrainian economy. Besides, the CFC regulations are not a mandatory minimum standard for the BEPS plan that Ukraine intends to implement, and at this point, it would be possible to direct the authorities of controlling state bodies to combat more obvious attempts of tax minimization. As well, it would be worth postponing the introduction of CFC regulations until a later period, when such a whip could be compensated by an equally significant carrot.

АЛІНА БАКУЛІНА

Партнер, Керівник групи трансфертного ціноутворення ALINA BAKULINA

Partner, Head of TP group


Дайджест #16

ПРИХОВАНІ РИЗИКИ ТРАНСФЕРТНОГО ЦІНОУТВОРЕННЯ

35

THE HIDDEN RISKS OF TRANSFER PRICING

ЗА ПОЗИКАМИ ВІД НЕРЕЗИДЕНТІВ БІЗНЕСУ

ON LOANS TAKEN FROM NON-RESIDENTS

ЗА ДАНИМИ ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ СТАТИСТИКИ УКРАЇНИ, ОБСЯГ ПРЯМИХ ІНВЕСТИЦІЙ В УКРАЇНУ У ВИГЛЯДІ БОРГОВИХ ІНСТРУМЕНТІВ (БЕЗ УРАХУВАННЯ РЕСПУБЛІКИ КРИМ, МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ ТА ТИМЧАСОВО ОКУПОВАНИХ ТЕРИТОРІЙ В ДОНЕЦЬКІЙ І ЛУГАНСЬКІЙ ОБЛАСТЯХ) ЗА ПІДСУМКАМИ 2017 РОКУ СКЛАВ МАЙЖЕ 8,5 МЛРД ДОЛАРІВ США - ПРИБЛИЗНО 8% ВВП КРАЇНИ, ПРИ ЦЬОМУ МАЙЖЕ ПОЛОВИНА ЦИХ КОШТІВ (48,71%) БУЛИ ОТРИМАНІ ВІД ПОЗИКОДАВЦІВ НА КІПРІ.

ЗА ДАНИМИ ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ СТАТИСТИКИ УКРАЇНИ, ОБСЯГ ПРЯМИХ ІНВЕСТИЦІЙ В УКРАЇНУ У ВИГЛЯДІ БОРГОВИХ ІНСТРУМЕНТІВ (БЕЗ УРАХУВАННЯ РЕСПУБЛІКИ КРИМ, МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ ТА ТИМЧАСОВО ОКУПОВАНИХ ТЕРИТОРІЙ В ДОНЕЦЬКІЙ І ЛУГАНСЬКІЙ ОБЛАСТЯХ) ЗА ПІДСУМКАМИ 2017 РОКУ СКЛАВ МАЙЖЕ 8,5 МЛРД ДОЛАРІВ США - ПРИБЛИЗНО 8% ВВП КРАЇНИ, ПРИ ЦЬОМУ МАЙЖЕ ПОЛОВИНА ЦИХ КОШТІВ (48,71%) БУЛИ ОТРИМАНІ ВІД ПОЗИКОДАВЦІВ НА КІПРІ.

С

еред країн-позикодавців також лідирують Швейцарія (8,61%), Нідерланди (7,25%), Австрія (6,89%) та інші. Безсумнівно, сере д кіпрських, швейцарських і голландських позикодавців знайшлося б чимало компаній, які є пов'язаними особами з їх українськими позичальниками. При цьому девальвація національної валюти в останні роки приводила до отримання українськими платниками податків за позиками від нерезидентів

А

ccording to the State Statistics Service of Ukraine , in 2017, the volume of direct investment in Ukraine in the form of debt instruments (excluding the Republic of Crimea, Sevastopol and the temporarily occupied territories in Donetsk and Lugansk regions) amounted to almost USD 8.5 billion. That is approximately 8% of the country's GDP, with almost half of these funds (48.71%) received from lenders in Cyprus. Other leading country lenders include Switzerland (8.61%), the Netherlands (7.25%),


36 Польща / Poland Велика Британія / United Kingdom

Інші / Others

Люксембурґ / Luxemburg Німеччина / Germany Австрія / Austria

Кіпр / Cyprus

Нідерланди / Netherlands

Швейцарія / Switzerland

високих сум витрат у вигляді курсових різниць. І, як наслідок, в ряді випадків девальвація також приводила до від'ємного значення об'єкта оподаткування прибутку в період 2014-2017 років, і особливо в період 2014-2015, коли вона була найбільш стрімкою. Даний факт підтверджується також публікацією від 16 лютого 2018 року на офіційному сайті Офісу великих платників податків в місті Києві. У зазначеній публікації зазначено, що в період 20142015 років серед представників великого бізнесу спостерігалося збільшення кількості платників податків, які задекларували від'ємне значення об'єкту оподаткування прибутку в зв'язку з істотними курсовими різницями за позиками від нерезидентів. З викладеного вище можна зробити припущення, що досить багато компаній в Україні, в тому числі серед великих платників податків, мають позики від пов'язаних осіб, нарахування відсотків за якими може бути визнано контрольованими операціями за умови досягнення вартісних критеріїв. На даному етапі такі платники податків обґрунтовують розмір процентної ставки за позиками, яка зазвичай відповідає принципу

Austria (6.89%) and others. Undoubtedly, among the Cyprus, Swiss and Dutch lenders, there would be quite a few companies that are even related to their Ukrainian borrowers. At the same time, the devaluation of the national currency in recent years has resulted in Ukrainian taxpayers receiving loans from non-residents with high amounts of expenses due to exchange losses. In some cases, this has resulted in a negative value with respect to taxable income for the period 2014-2017, and especially 2014-2015, when devaluation was occurring most rapidly. This fact is also confirmed by the publication, dated February 16, 2018, on the official website of the Office of major taxpayers of Kyiv . This publication noted that, during the period 2014-2015, an increasing amount of large businesses (taxpayers) declared a negative value as their taxable profit due to significant exchange differences on loans taken from non-residents. From the above, it can be assumed that quite a few companies in Ukraine, including among large taxpayers, actually have loans from related parties, the interest on which can be recognized as controlled operations, subject to the achievement of cost criteria.


Дайджест #16 «витягнутої руки», а часто навіть буває нижчою за ринкову, і приходять до висновку, що фінансовий результат не під лягає коригуванню для цілей оподаткування прибутку. Але в даному випадку ризики, з точки зору трансфертного ціноутворення та оподаткування прибутку в цілому, криються не в розмірі процентної ставки. Тож можна зробити припущення, що досить багато компаній в Україні, в тому числі серед великих платників податків, мають позики від пов'язаних осіб, нарахування відсотків за якими може бути визнано контрольованими операціями за умови досягнення вартісних критеріїв. У вищезгаданій публікації на сайті Офісу великих платників податків в місті Києві відзначено, що за підсумками перевірки однієї з таких українських компаній було встановлено отримання позики від засновника-нерезидента, заборгованість по якому протягом всього періоду терміну позики не погашалась і відсотки за позикою нараховувалися, але не виплачувалися. Відповідно до умов договору позики, позичальник нараховував, але не виплачував відсотки за позикою, так як нарахування відсотків було передбачено протягом всього терміну позики, а виплата відсотків пере дбачалася тільки з погашенням основної суми боргу. В результаті таких дій платником податків за період 20142015 рр. на витрати було віднесено 76 млн. грн курсових різниць. За результатами перевірки контролюючим органом платнику податків було відмовлено в можливості в р а х у в а т и ц ю с у м у в с к л а д і інш и х операційних витрат і зменшити за їх рахунок фінансовий результат до оподаткування, арг умент уючи це положеннями ст. 9 ПСБО 21 та тим фактом, що погашення заборгованості за позикою не планується і не є можливим у найближчій перспективі. У російській практиці правозастосування пр о с лі дковує т ь с я бі льша динамік а. Наприклад, в недавній справі нафтової

37 At this stage, these taxpayers justify the size of the interest rate on loans, usually corresponding to the “arm's length” principle, and often even lower than market rates, and reach the conclusion that the financial result is not subject to adjustment for income tax purposes. But in this case, the risks faced in terms of transfer pricing and in terms of the taxation of profits in general, are not in the amount of the interest rate. In the aforementioned publication on the website of the Major Taxpayers Office of Kyiv, it was noted that, following an audit of one of these Ukrainian companies, a loan was received from a non-resident founder, the debt on which was not repaid over the entire period of the loan and interest on the loan was accrued, but not were paid In accordance with the terms of the loan agreement, the borrower accrued, but did not pay interest on the loan, since interest was provided for during the entire loan term, and interest was only supposed to be paid off with the principal amount repaid. As a result of such actions by the taxpayer for the period 20142015, UAH 76 million in exchange differences were expensed. According to the results of the audit performed by the supervising authority, the taxpayer was denied the opportunity to include this amount in the composition of other operating expenses and to reduce the financial result for taxation at their expense, pointing to the provisions of Article 9 of Accounting regulation (standard) 21 and the fact that the repayment of loan debt is not planned and is unlikely to happen in the near future. In his respect, the Russian practice of law enforcement went further. For example, in a recent case concerning Russneft-Bryansk Oil Company LLC, the Russian tax authority and courts of all instances recognized the loan agreement between the taxpayer and its founder as a fictitious transaction, which was for investment purposes. As stated in the Resolution of the Arbitration Court of the Central District, dated April 20, 2017, in case No. A09-2657 / 2016 (cassation instance), “the


38 к о м п а ні ї ТОВ «Р у с н а ф т а - Бр я н с ь к» російський податковий орган і суди всіх інстанцій визнали договір позики між платником податку та його засновником фіктивною угодою, яка носить інвестиційний характер. Як було зазначено в Постанові Арбітражного суду Центрального округу від 20.04.2017 у справі №А09-2657/2016 (касаційна інстанція), «суди першої та апеляційної інстанцій прийшли до висновку про те, що в період з 2005 року по 2014 рік здійснювалося вкладення грошових коштів основним засновником Товариства у вигляді позикових коштів, які, по суті своїй, були інвестиціями в розвиток підприємства, а договір позики був оформлений лише «для галочки» (без реальних намірів по створенню для позикодавця і позичальника правових наслідків)». При аналізі цієї операції податковим органом і судами враховувалися наступні обставини: термін договору позики неодноразово пролонгувався;  сума позики неодноразово збільшувалася;  позичальник був збитковим і мав незначні доходи, тому не міг мати можливості повернути отриману суму і виплатити відсотки, про що було відомо позикодавцеві як його засновнику;  в порушення умов договору позики сума позики і відсотки не виплачувалися, 

courts of first and appeal instances concluded that, in the period from 2005 to 2014, funds by the Company’s main founder in the form of borrowed funds, which, in essence, were investments in the company’s development, and the loan agreement was executed only for show (without any real intentions to create legal consequences for the lender and borrower)”. When analyzing this transaction, the tax authority and the courts took into account the following circumstances: the term of the loan agreement had been repeatedly prolonged;  the loan amount had been repeatedly increased;  the borrower was unprofitable and had insignificant income; therefore, it was unable to return the amount received and to pay interest, which the lender (as its founder) clearly knew about;  in violation of the terms of the loan agreement, the loan amount and interest were not paid and the lender did not make claims against the borrower in regards to this matter;  the borrower directed the funds obtained towards financing the construction of an oil terminal. 

As established by the tax authority and confirmed by the court, as a result of this transaction, the borrower claimed a significant

Не варто забувати, що при бажанні з боку Фіскальної служби України, оскаржити правомірність зниження фінансового результату за рахунок курсових різниць за такими операціями можна й іншим шляхом.


Дайджест #16

39

One should not forget that, if the Fiscal Service of Ukraine desires, it is possible to challenge the legality of reducing the financial result due to exchange rate differences for such operations in another way. і позикодавець не висував претензій щодо даного питання до позичальника;  отримані грошові кошти спрямовувалися позичальником на фінансування будівництва нафтоналивного терміналу. Як було встановлено податковим органом і підтверджено судом, позичальник в результаті цієї угоди відніс істотну суму курсових різниць на витрати, в результаті чого отримав необґрунтовану податкову вигоду. Таким чином, ризики платників податків можуть бути не тільки (і не стільки) в розмірі процентних ставок за позикою, скільки у визнанні такого правочину операцією, яка спрямована на неправомірне завищення витрат для цілей оподаткування прибутку за рахунок нарахованих відсотків і (або) негативних курсових різниць. Дана справа не одинична в Росії, на даному етапі практика перекваліфікації позикових відносин в інвестиційні склалася вже на рівні російського Верховного суду і серед компаній, яким було донараховано істотні суми податку на прибуток за підсумками таких суперечок. Тож компанія «Руснафта-Брянськ» - не єдина. Втім, на відміну від України, в російському Податковому Кодексі є пряма норма, що дозволяє здійснити перекваліфікацію угоди відповідно до її економічного значення (стаття 45 Податкового кодексу Російської

amount of exchange rate differences as expenses, as a result of which he received an unjustified tax benefit. Thus, the risks faced by taxpayers are not only limited to the amount of interest rates on a loan, but rather in the actual recognition of such a transaction as an operation that aims to unduly overstate expenses for the purpose of taxing profits at the expense of accrued interest and (or) negative exchange rate differences. This case is not unique in Russia. At this stage, the practice of requalifying loan relations as investments has already developed at the level of the Russian Supreme Court, and Russneft-Bryansk is not the only company that has accrued significant amounts of income tax following such disputes. However, unlike Ukraine, the Russian Tax Code includes a direct rule allowing for the requalification of a transaction in accordance with its economic meaning (Article 45 of the Tax Code of the Russian Federation). However, one should not forget that, if the Fiscal Service of Ukraine desires, it is possible to challenge the legality of reducing the financial result due to exchange rate differences for such operations in another way. This was done, for instance, by the Office of Major Taxpayers of Kyiv, or as part of an audit on controlled transactions, through the doctrines of transactions’ reality and the prevalence of essence over form.


40 Федерації). Однак не варто забувати, що при бажанні з боку Фіскальної служби України, оскаржити правомірність зниження фінансового результату за рахунок курсових різниць за такими операціями можна й іншим шляхом. Наприклад, як це було зроблено Офісом великих платників податків в місті Києві, або в рамках перевірки контрольованих операцій, через доктрини реальності операції і превалювання суті над формою. Наприклад, в Іспанії законодавство також не містить положень, що дозволяли б зробити перекваліфікацію позики в капітал, на чому наполягав іспанський платник податків в справі №05110/2012/00/00. Проте, Центральним економіко-адміністративним судом 5 листопада 2015 року було прийнято рішення про таку перекваліфікацію, виходячи з фактичного економічного сенсу операції. При цьому основним аргументом був факт невідповідності операції принципу «витягнутої руки», але не в частині процентної ставки, а з тієї точки зору, що, на думку суду, жоден незалежний займодатель не надав би таку позику на тих умовах, які були узгоджені сторонами, при тій кредитоспроможності позичальника, яка мала місце, і при тих доходах, які отримував позичальник в рамках своєї господарської діяльності. Іспанський суд також звертав увагу на факти пролонгації термінів повернення позик, на домовленості між сторонами про терміни виплати відсотків і на те, на які цілі і як витрачалися позикові кошти. В даному випадку позикові кошти відразу після отримання позики були спрямовані на придбання корпоративних прав двох юридичних осіб в Аргентині. При цьому, як було встановлено іспанським контролюючим органом, переговори з придбання цих корпоративних прав фактично вела компанія, яка є «бабусею» позичальника, а дивіденди, які позичальник надалі отримував від цих аргентинських компаній, були його єдиним джерелом доходу. У цій справі можна виділити також наступні моменти:

For example, in Spain, legislation also does not contain provisions that would allow for re-qualifying a loan to capital, as the Spanish taxpayer insisted in case No. 05110/2012/00/00. However, on November 5, 2015, the Central Economic and Administrative Tribunal made a decision about such a requalification based on the actual economic meaning of the transaction. In this case, the main argument was the fact that these transactions were inconsistent with the “arm's length” principle – not in terms of the interest rate, but instead from the point of view that, according to the court, no independent lender would provide such a loan under the conditions agreed to by the parties and considering the borrower’s lack of creditworthiness, and with the low income the borrower received through its business activities. The Spanish court also drew attention to facts regarding the extension of the loan repayment period, the agreement between the parties on the timing of interest payments, and for what purposes and how the borrowed funds were spent. In this case, immediately after receiving the loan, the borrowed funds were used to acquire the corporate rights of two legal entities in Argentina. At the same time, as established by the Spanish controlling authority, the acquisition of these corporate rights was negotiated by a company that was essentially the borrower's grandparent company, which the borrower subsequently received from these Argentine companies and were his only source of income. In this case, the following points should also be highlighted: at the time that this loan was made, the borrower did not have enough income to repay the loan and also pay interest, which the lender was aware of, as well as the fact that the borrower did not have enough income for this for the entire loan agreement period;  the term of the loan agreement had been repeatedly extended; 


Дайджест #16 на момент надання позики у позича льник а не було до с т атніх доходів для повернення позики і виплати відсотків, про що було відомо позикодавцеві, також у позичальника не було достатніх для цього доходів протягом усього терміну договору позики;  термін договору позики неодноразово пролонгувався;  о т р имані г р о ш о ві к о ш т и були спрямовані позичальником на придбання корпоративних прав двох юридичних осіб в Аргентині, при цьому можна припустити, що позичальник не був самостійним у прийнятті цього рішення, так як всі істотні умови угоди придбання корпоративних прав узгоджувалися іншою юридичною особою, яка опосередковано, через займодателя, володіла корпоративними правами позичальника;  у м о в и д о г о в о р у п о з и к и б ул и неринковими, оскільки не враховували інтереси займодателя. 

Також знаковою справою в частині застосування правил трансфертного ціноутворення до внутрішньогрупових позик є справа Chevron (Chevron Australia Holdings Pty Ltd) в Австралії. В даному випадку контролюючий орган оскаржив розмір процентної ставки, вважаючи її завищеною з наступним обґрунтуванням:  незалежний позичальник при такій низькій кредитоспроможності, яку мав австралійський Chevron, не міг би отримати позику від незв'язаної особи на ідентичних умовах, без гарантії і застави;  якщо брати до уваги той факт, що австралійський Chevron є частиною глобальної групи компаній Chevron, то слід виходити з того, що гарантом за позикою виступала група Chevron в цілому. Тож кредитоспроможність австралійського Chevron повинна була розраховуватися з урахуванням кредитоспроможності всієї групи в цілому, а саме повинна бути

41 the borrowers sent the obtained funds to acquire the corporate rights of two legal entities in Argentina, and it can be assumed that the borrower was not independent in making this decision, since all the essential terms of the corporate rights acquisition transaction were agreed upon by another legal entity indirectly through the lender, which essentially owns the corporate rights to the borrower.  the terms of the loan agreement were nonmarket terms, since they did not take the lender’s own interests into account. 

Another landmark case in the application of transfer pricing rules concerns intragroup loans in the case of Chevron (Chevron Australia Holdings Pty Ltd) in Australia. In this case, the controlling authority challenged the interest rate, considering it to be too high with the following rationale:  an independent borrower with such low creditworthiness as Australian Chevron could not obtain a loan from an unrelated person under the same conditions, without offering a guarantee or collateral;  if we take into account the fact that the Australian Chevron is part of the global Chevron group of companies, then it should be assumed that the Chevron group, as a whole, acted as the loan guarantor. Therefore, the creditworthiness of the Australian Chevron should be calculated, taking into account the creditworthiness of the entire group and thus, the creditworthiness should be much higher. The logical conclusion, therefore, is that the interest rate on this loan is too high. To me personally, the Spanish case seems to be the closest one to Ukrainian realities, so I would like to recommend that taxpayers receiving loans from related entities analyze the fulfillment of their obligations under the loan agreement and assess this risk, if it even exists, taking into account all circumstances. I also advise that they do not consider their controlled


42 значно вище. Можна зробити висновок, що процентна ставка за позикою завищена. Особисто мені, як експерту EBS, іспанська справа здається найбільш близькою до українських реалій, тому хотілося б рекомендувати платникам податків, якими були отримані позики від пов'язаних осіб, проаналізувати виконання своїх зобов'язань за договором позики і оцінити цей ризик, якщо він може мати місце, з урахуванням всіх обставин, а не розглядати свої контрольовані операції з нарахування відсотків за позиками від пов'язаних осіб-нерезидентів виключно з точки зору ринковості або неринковості процентної ставки. Варто також зазначити, що ринковість процентної ставки, як показує австралійський досвід, теж може розглядатися під різним кутом, а трансферне ціноутворення, як відомо, не є точною наукою.

interest-rate operations on loans from related non-resident entities solely in terms of the market interest rate or non-market interest rate, especially since the market interest rate, as the Australian experience shows, can also be viewed from different angles, and since transfer pricing, as we know, is not an exact science.

АЛІНА БАКУЛІНА

Партнер, Керівник групи трансфертного ціноутворення ALINA BAKULINA

Partner, Head of TP group


Дайджест #16

43

УКРАЇНСЬКИЙ БІЗНЕС

UKRAINIAN BUSINESS

В УМОВАХ ДЕОФШОРИЗАЦІЇ

UNDER DEOFFSHORIZATION

СВІТОВА СПІЛЬНОТА (ПЕРШ ЗА ВСЕ УРЯДИ І БАНКИ) АКТИВНО ВИМАГАЮТЬ ПОДАТКОВОЇ ПРОЗОРОСТІ ВІД БІЗНЕСУ, КІНЦЕВОЮ МЕТОЮ ЯКОЇ МАЄ БУТИ СПЛАТА ПОДАТКІВ В РЕАЛЬНІЙ КРАЇНІ ВИНИКНЕННЯ ДОХОДІВ, ЩО ПОВЕРТАТИМЕ В НАЦІОНАЛЬНІ БЮДЖЕТИ СОТНІ МІЛЬЯРДІВ ДОЛАРІВ США ЩОРІЧНО. ЕФЕКТИВНО ДОСЯГТИ ЦІЄЇ МЕТИ МОЖЛИВО ТІЛЬКИ ЯКЩО ВСІ КРАЇНИ БУДУТЬ ДІЯТИ РАЗОМ ЗА СПІЛЬНИМ ПЛАНОМ.

THE WORLD COMMUNITY (PRIMARILY GOVERNMENTS AND BANKS) ARE ACTIVELY DEMANDING TAX TRANSPARENCY FROM BUSINESSES, THE ULTIMATE GOAL OF WHICH SHOULD BE FOR THEM TO PAY TAXES ON THEIR INCOME IN THEIR REAL COUNTRY OF ORIGIN, WHICH WILL RESULT IN THE PAYMENT OF HUNDREDS OF BILLIONS OF US DOLLARS ANNUALLY TO NATIONAL BUDGETS.

О

фшори та низькоподаткові юрисдикції є основним інс трументом оптимізації податків та виведення капіталу для українського бізнесу, який входить в ТОП-15 країн з активним відтоком капіталу в податкові гавані. Повністю відмовитись від офшорів немож ливо, оскільки їх використовують також в багатьох законних цілях, але в кінцевій меті мати контроль над ними під силу кожній державі. Україна чітко розуміє що в кінцевому результаті

I

t is only possible to effectively achieve this goal if all countries act together according to a common plan. Offshore and low tax jurisdictions are the main instrument for optimizing taxes and withdrawing capital for businesses in Ukraine, which numbers among the TOP 15 countries in the world with active capital outflows to tax havens. It is impossible to completely abandon offshore banks, because they are also used for many legitimate purposes, but the ultimate goal is to gain control over them under the power of each state. Ukraine clearly


44 глобальна деофшоризація не омине жодну країну стороною, тому з 1 січня 2017 року взяла на себе зобов’язання імплементувати мінімальний стандарт дій BEPS (Base Erosion and Profit Shifting). Таким чином Україна показала готовність інтеграції в світову економіку з дотриманням міжнародних стандартів. Цей крок мав значно підвищити інвестиційну привабливість України, якби прийнят тя зобов’язання було не лише формальним на словах, адже більшість ініціатив досі залишається на рівні сухих нерозглянутих проектів. Тобто по факту наразі деофшоризація в Україні більше схожа на імітацію боротьби, яка дозволяє поки що не потрапити в «Чорні списки» європейської спільноти, але ніяк не повертає виведені з країни податки та не вибудовує партнерські та довірчі стосунки з бізнесом. Чому ж офшори такі привабливі для українського бізнесу? В світовій економіці основна мета їх застосування – оптимізація податків. В реаліях же українського бізнесу існує набагато більше причин використання податкових гаваней в своїй діяльності, і зниження податкового навантаження часто зовсім не основна мета. Популярність офшорів зумовлена також тим, що забезпечує бізнесу конфіденційність володіння та захист права власності (на трасти та фонди переводять головні

understands that, in the end, the process of global de-offshorization will not bypass any country as a party. Therefore, since January 1, 2017, it has undertaken to implement the BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) minimum standard of actions. Ukraine has shown readiness to integrate into the world economy in compliance with international standard, so this step is necessary to significantly increase the investment attractiveness of Ukraine in the case that this commitment was not only formal in words. The fact is that most initiatives still remain at the level of dry pending projects. In other words, in fact, now de-offshorization in Ukraine is more like an imitation of the struggle, which allows the country to not end up on the European Community’s “black lists”. At the same time, it does not result in companies returning the taxes to their respective national governments, and does not build partnerships or trust with respect to the business. Why are offshore companies so attractive for Ukrainian business? In the global economy, the main purpose of their application is tax optimization. In the realities of Ukrainian business, there are many more reasons for using tax havens in regards to business activities and reducing the tax burden is often not even the main goal. The popularity of offshores is due to the fact that they ensure confidentiality regarding

По факту наразі деофшоризація в Україні більше схожа на імітацію боротьби, яка дозволяє поки що не потрапити в «Чорні списки» європейської спільноти, але ніяк не повертає виведені з країни податки та не вибудовує партнерські та довірчі стосунки з бізнесом.


Дайджест #16

45

In fact, now de-offshorization in Ukraine is more like an imitation of the struggle, which allows the country to not end up on the European Community’s “black lists”. активи), в тому числі це додатковий захист від рейдерських атак. В умовах тотальної не довіри бізнесу до судової системи України і відсу тності з боку держави реальних судових реформ, бізнесу нічого не залишається крім отримання доступу до цивілізованого міжнародного судового захисту своїх інтересів через компанії в іноземних юрисдикціях. В Україні досить низький рівень захисту інвестицій, в той час як, наприклад, Люксембург є другою країною по ринку інвестицій після США і крім чіткого захис т у інвес тицій на законному рівні також надає ряд пільг для інвестиційних компаній. Інші ж хочуть вести бізнес під захистом британського судового законодавства, що стимулює реєструвати компанії в відповідній країні. Також важливою причиною використання бізнесом офшорів є жорстке валютне законодавство в Україні. Одна лише реформа з лібералізації валютного законодавства значно б зменшила проблему відтоку капіталу закордон. Адже в порівнянні з багатьма європейськими юрисдикціями в Україні діють відносно невисокі податкові ставки, тому стабільність і адекватність валютного регулювання сама по собі зменшила б потребу бізнесу в використанні офшорів. Якщо подивитися на поточні валютні обмеження, то перелік здається безкінечним. 180 денний граничний термін розрахунків за операціями з експорту та імпорту товарів створює багато додаткового головного болю бізнесу.

business ownership and the protection of property rights (in regards to the trusts and funds to which the main assets are transferred), as well as offering additional protection against raider attacks. Under conditions of companies’ total mistrust in the judicial system within Ukraine and the absence of real judicial reforms by the state, there is nothing left for business to do except access civilized international judicial protection of their interests through companies in foreign jurisdictions. Ukraine has a rather low level of investment protection, while, for example, Luxembourg is the second country in the investment market after the United States and, besides clear investment protection at the legal level, this country also provides a number of incentives for investment companies. Others want to do business under the protection of British judicial law, which encourages companies to register in the relevant country. Also, another important reason for business to use offshores relates to hard currency legislation in Ukraine. The reform of currency legislation towards liberalization alone would significantly reduce the problem regarding the outflow of capital abroad. Indeed, compared with many European jurisdictions, Ukraine has relatively low tax rates, so the stability and adequacy of currency regulation in itself would reduce the necessity of businesses to use offshore companies. If you look at the currency restrictions currently in force in Ukraine, the list seems endless. The 180-day deadline


46 Право банків визнавати багато операцій «підозрілими» і блокувати розрахунки також не спрощує життя бізнесу. Обов’язковий продаж 50% валютної виручки примусово знецінює доходи, адже рівень інфляції гривні відчутний, в той час як тримати гривню на депозитах в теперішніх умовах нажаль не завжди вигідно та надійно. Для ФОП в Україні дефакто діє 100% продаж валютної виручки. Так як в момент надходження виручки на рахунок ФОП автоматично продається 50% надходження. Залишок же 50% валютної виручки ФОП не може перерахувати на свій особистий рахунок фізичної особи в валюті, по факту він має право перераховувати лише гривню на свій особистий рахунок, відповідно йому доведеться продати валюту щоб скористатися прибутком. Зняття готівки з власних рахунків в іноземній валюті також заборонене. Це «тимчасове» обмеження було введено НБУ в дію в 2016 році, але нажаль немає нічого більш постійного ніж тимчасове, поки що це обмеження досі діє. Для досягнення податкової прозорості і відмови бізнесу від офшорів уряд і бізнес мають діяти разом на вигідних для обох сторін умовах. Адже Україна, яка дотримується міжнародних вимог та діє в рамках законодавства світової спільноти буде потужним магнітом для інвестицій, що вигідно бізнесу, і відповідно зростання економіки і добробуту країни в цілому, що забезпечить досягнення мети держави. Уряд нарешті має зрозуміти, що одними лише жорсткими обмеженнями ефективного результату в цьому напрямку не досягти, так як бізнес завжди креативний і намагається йти на крок попереду законодавства, і не побачивши комплексного підходу до майбутніх змін і відсутності підтримки з боку держави після початку деофшоризації обрали шлях створення іще складніших структур бізнесу з усуненням з структури «чорних юрисдикцій». Тобто бізнес поки що зайняв позицію «захисту», а не співпраці, що досить логічно і аргументовано в умовах

for settlements on the export and import of goods is creating many additional headaches for companies. Banks’ right to recognize many transactions as “suspicious” and block settlements also does not simplify the day to day operations for businesses. The mandatory sale of 50% of foreign exchange earnings results in the forced depreciation of income, because the inflation rate of the hryvnia is perceptible, while keeping hryvnia in deposits under current conditions is, unfortunately, not always profitable and reliable. For sole proprietors doing business in Ukraine, de facto 100% of foreign exchange earnings are sold since, at the time that proceeds are received in the sole proprietor’s account, 50% of the proceeds are automatically sold. The remaining 50% of proceeds to a sole proprietor, paid in foreign currency, cannot be transferred to a person’s personal account in that foreign currency. In fact, he is entitled to transfer only hryvnia to his personal account so, correspondingly, he will also have to sell this currency in order to use such profits. Cash withdrawals from a company’s own accounts in foreign currency is also prohibited. This “temporary” restriction was put into effect by the NBU in 2016, but unfortunately, as the saying goes “there is nothing more permanent than that which is temporary” while this restriction remains in effect. To achieve tax transparency and to deter businesses from using offshores, government and business must work together on terms that are favorable for both parties. After all, Ukraine, which adheres to international requirements and operates within the framework of legislation acceptable by the world community, will be a powerful magnet for investment. This, in turn, is beneficial to business and, accordingly, economic growth and the welfare of the country as a whole, which will ensure the achievement of the state's objective. The government must finally understand that it’s impossible to achieve an effective result solely based on this direction, as business is always creative and tries to keep


Дайджест #16 відсутності чіткої картини майбутніх змін з боку держави. Ві д п о в і д н о о с н о в ним з ав д анн ям держави має бути створення таких умов функціонування бізнесу, щоб у нього не виникало потреби і бажання виводити капітал з країни, а не просто заборонити офшори. В той же час бізнес також має чітко розуміти свою роль в глобальних процесах детінізації економіки. Створення довіри до держави може бути досягнуто шляхом запровадження д о б р о в і л ь н о ї Пр о г р а м и р о з к р и т т я інформації. Це перш за все амністія капіталів – разове декларування доходів/ активів, з яких не сплачені податки, за нульовою або пільговою ставкою і подальше узаконення активу. Немало важливим в ць ому пр оце сі має бу т и о т римання гарантованого нерозголошення і захисту репутації від подальшого переслідування (кримінального і т.д.). Тобто нульове декларування і гарантована конфіденційність мають йти нерозривно в цьому процесі, щоб забезпечити ефективність. Також одним з методів деофшоризації є посилення контролю над трансферним ціноутворенням. З 2013 року в Україні д і ю т ь п р а в и л а Т Ц У, я к і у в е с ь ч а с удосконалюються та дозволяють стягувати з великих компаній податки, які «втекли» з України. Спочатку запровадження ТЦУ спровокувало хвилю паніки в українському бізнесі, але по факту за 2015-2016 роки було проведено лише 9 перевірок, в 2017 – 23 перевірки, що дозволило бізнесу розслабитися і заспокоїтися. Але команда контролюючих органів ТЦУ пос тійно навчається, удосконалює практичний досвід і поступово набирає обертів в кількості перевірок. Тому насправ ді майбу тні перевірки і донарахування лише питання часу, відповідно не можна втрачати тонус, адже бізнес має бути готовий обґрунтовувати свої ціни та надати документацію на запит контролюючого органу.

47 one step ahead of the law and, not seeing any comprehensive approach to forthcoming changes and lack of support from the state after the de-offshorization process has begun will create even more complex business structures with the removal of “black jurisdictions” from the structure. In other words, business has, to date, taken a “protective” position rather than being cooperative, quite logically and convincingly in the absence of a clear picture regarding future changes on the part of the state. According to the state’s main objectives, such conditions for business’ operation should be created so that companies neither need nor desire to withdraw capital from the country – this would be wiser than just banning offshore entities. At the same time, business must also clearly understand its role in the global processes of lessening tensions in regards to the economy. Creating trust in the state can be achieved by introducing a voluntary Information Disclosure Program. This would primarily be like amnesty for capital, involving a one-time declaration of income / assets, on which those taxes that have not yet been paid are subject to either a zero or a preferential rate and then these assets are effectively legalized. Another important element of this process should be securing the guaranteed non-disclosure and protection of companies’ reputations, ensuring they are free from further prosecution (i.e. criminal, civil, etc.). In other words, a zero declaration and guaranteed confidentiality must be taken inseparably within the process in order to ensure that this is effective. A s well, one of the methods of de offshorization is to strengthen control over transfer pricing. Since 2013, transfer pricing rules have been in place in Ukraine. They are constantly being improved and allow for levying taxes on large companies that have essentially “fled” Ukraine. At first, the introduction of transfer pricing rules provoked a wave of panic in the Ukrainian business community, but, in


48 Наст упним алгоритмом з протидії зловживанням офшорами є впровадження правил оподаткування контрольованих іноземних компаній (КІК). Цей інструмент автоматично позбавить сенсу застосування багатьох стандартних офшорних схем, адже його суть полягає в оподаткуванні прибутку по ставкам України з усіх іноземних компаній, в яких резидент України є засновником. Формальний обов’язок надати інформацію про наявні КІК покладений на резидента України. Але щоб КІК дійсно якісно запрацював державі необхідна база даних для звірки інформації, для створення якої в першу чергу потрібно щоб запрацював автоматичний обмін інформацією між країнами, який також досить поступово і зовсім не швидко наповнюватиме базу даних, якою в подальшому зможуть користуватися. Обмін інформацією має включати в себе надання відомостей про кінцевих бенефіціарів компанії, доходи та суми залишку грошових коштів на банківських рахунках. Наразі у податкових органів України відсутній дост уп до банківської інформації, що можна назвати справедливим. Адже для того щоб бізнес відчував себе захищеним, держава отримуючи доступ до банківської інформації в свою чергу має гарантувати компаніям захист конфіденційної інформації від несанкціонованого доступу і відповідно мати потужне програмне забезпечення для реалізації цього обов’язку. Поки що КІК та автоматичний обмін інформацією це лише законопроекти, які не ухвалений і вимагають значних доопрацювань та підготовки потужної технічної бази для їх реалізації. Варто відмітити, що впровадження автоматичного обміну і створення бази даних кінцевих бенефіціарів призведе до втрати актуальності створення трастів, які були створені щоб приховати кінцевих власників. Якщо український уряд поки що не робить різких рухів в напрямку деофшоризації і може дозволити собі тимчасово займати пасивну позицію в цьому питанні, то український

fact, only nine audits were ever conducted in the period 2015-2016 and 23 audits in 2017. As a result, business came to be more relaxed and calm about this. But the team of supervisory bodies on transfer pricing is constantly learning, improving upon their practical experience, and also gradually gaining momentum in regards to the number of audits. Therefore, it’s factually just a matter of time that future audits and additional charges happen. Correspondingly, one should not lose tone, because a business should, in any case, be ready to justify its prices and to provide documentation at the supervisory authority’s request. The following algorithm for countering abuse in regards to offshore companies entails the introduction of tax rules for controlled foreign companies (CFCs). This tool will automatically render pointless the use of many standard offshore schemes due to the fact that its essence lies in taxing the profits of all foreign companies, for which the founder is a Ukrainian resident, at the same rates as applied to other companied operating in Ukraine. Any tax resident of Ukraine is formally obligated to provide information on the CFCs that are held. However, in order for the state budget to really earn significant revenues on the basis of these CFCs, the state needs a database to reconcile information, the creation of which, first of all, is necessary in order to make the automatic exchange of information between countries possible. This will also gradually, and not very soon at all, go towards filling a database that can be used in the future. The exchange of information should include the provision of data regarding the ultimate beneficiaries of a company, its revenues and the amount of the cash balance in its bank accounts. At present, Ukraine’s taxation authorities do not have access to such banking information, which could be considered fair. After all, in order for a business to feel protected, if the state is to gain access to such banking information, in turn, it must guarantee companies protection of such confidential information from unauthorized


Дайджест #16 бізнес вже ак тивно зіштовх ує ться з обмеженнями BEPS законодавства як мінімум зі сторони іноземних банків, які займають досить активну позицію і функцію кон т р о лю до т римання міжнар о дних стандартів. Так, клієнти європейських банків (український бізнес в іноземних юрисдикціях) активно отримують запити на проходження процедури KYC, що включає в себе розкриття інформації банкам щодо кінцевих власників бізнесу, розмірів їхніх статків та джерела походження накопичених у власності активів і капіталу. І головне бізнес має довести банку реальну економічну потребу ведення бізнесу в закордонних юрисдикціях, та реальність ведення бізнесу в відповідній країні. Для цього компанія має мати не лише юридичну адресу і номінального директора, але і фізичний офіс, найнятих працівників резидентів відповідної країни, надати аудиторську або управлінську звітність, інформація веб-сайту компанії має співпадати з інформацією наданою банку, перевіряється репутація власників, їх резидентство (резиденти певних країн автоматично вважаються «резидентами з підвищеним ризиком»), резюме власника має відображати, що отримана освіта співпадає з його реальною діяльністю. Якщо банк присвоїть к лієнт у с тат ус «підвищений ризик», бізнесу доведеться пройти поглиблений комплаєнс і надати додаткові документи, пояснення або пройти інтерв’ю на вимогу банку. Все це відповідно відчутно збільшує вартість адміністрування і утримання таких компаній. Якщо бізнес отримає відмову у відкритті чи подальшому обслуговуванні рахунку, змінити рішення банку неможливо. Залишається лише намагатися відкривати рахунки в інших баках, або відкрити рахунок поза межами ЄС, в країнах які поки що не потрапили в «чорний список», наприклад, в Індії, Новій Зеландії, Сингапурі та ін. Класичним офшорам стає все тяжче відкрити рахунок, крім того банки відмовляються проводити

49 access and, accordingly, the state must have powerful software in order to appropriately handle this responsibility. To date, the CFCs and the automatic exchange of information remain at the stage of draft legislation, which have not yet been adopted and still require significant improvements, as well as the preparation of a powerful technical base to ensure their implementation. It is worth noting that both the introduction of an automatic information exchange and the creation of a database of final beneficiaries will eventually lead to the irrelevancy and redundancy of the creation of trusts that are specifically set up in order to hide the identify of the ultimate owners. While the Ukrainian government is not making any sudden movements in the direction of deoffshorization and can afford to temporarily take a passive stance on this issue, Ukrainian business is already actively facing the restrictions entailed in BEPS legislation, at least from foreign banks that are quite active in monitoring the implementation of international standards. Thus, clients of European banks (Ukrainian businesses operating in foreign jurisdictions) actively receive requests for KYC (Know Your Client) procedures, which include disclosing information to banks about the ultimate owners of the business, the scope of their assets, and the sources of origin of accumulated assets and capital. And most importantly, a business must prove to the bank that there is a real economic need for doing business in foreign jurisdictions and that, in reality, this company does business in the respective country. To do this, a company must have not only a legal address and a nominee director, but also a physical office, and hired employees comprised of residents of a given country, and must provide audit or management reports. Also, the company's website information must match the information that is provided by the bank, and a check is done on the owners’ reputation and their residency (residents of certain countries are automatically considered to be “high-risk residents”), and the owner’s resume should reflect that the education he has received coincides with his real activity. If a bank determines that that company is


50 платежі від клієнтів на рахунки в офшорах, таким чином поступово унеможливлюючи подальше функціонування таких структур. Підсумовуючи можна сказати, що особливо тепер, банк - це партнер якого бізнес має поважати, відповідати на всі запити вчасно і повноцінно, інакше закриття рахунку може призвести до вимушеної ліквідації компанії у відповідній юрисдикції. Ч а с т а, і н о д і к а р д и н а л ь н а з м і н а законодавства змушує український бізнес постійно бути в тонусі та вчить швидко пристосовуватись до нового регулювання та в буквальному сенсі виживати в вирі змін, але бізнес очікує від державного регулятора своєчасного внесення змін у законодавство для передбачення ризиків, реакцій та ефективного бізнес планування.

a “heightened risk” client, the business will have to go through an in-depth compliance procedure and provide additional documents, explanations and possibly an interview at the bank’s request. All of this, respectively, significantly increases the cost of administering and maintaining such companies. If a business is refused the right to open or maintain an account, it is impossible to change the bank’s decision. In that case, the only option remaining is to try to open accounts with other banks or to open an account outside of the EU, in other countries that have not yet been blacklisted (for example, in India, New Zealand, Singapore, etc.). Classic offshore companies are finding it increasingly difficult to open an account. Moreover, banks are now refusing to make payments from clients to offshore accounts, thereby gradually excluding the further functioning of such structures. Summing up, we can say that, especially now, the bank is a partner that business must respect and that a company should respond to all bank requests in a timely manner and in full adherence, otherwise closing its bank account may ultimately lead to the company’s forced liquidation in the relevant jurisdiction. Sometimes frequent drastic changes in legislation force Ukrainian business to constantly keep in good shape and learn to quickly adapt to new regulations to literally survive in a whirlpool of change, but business also expects the state regulator to make timely changes in legislation to predict risks, reactions and to allow for effective business planning.

АЛІНА МАЦЮК

Фінансовий менеджер

ALINA MATSYUK

Financial Manager


Any changes should be seen as an opportunity, even if this entails a change in legislation. Ekaterina Garbuz, Head of Legal practice

Будь-які зміни необхідно сприймати як можливість, навіть якщо це зміни в законодавстві. Катерина Гарбуз, Керівник юридичної практики


СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ: ЯК СФОРМУВАТИ ТА ЗМІНИТИ ВІДПОВІДНО ДО НОВОГО ЗАКОНОДАВСТВА AUTHORIZED CAPITAL: HOW TO FORM AND CHANGE IT IN ACCORDANCE WITH NEW LEGISLATION

53

ПОЛОЖЕННЯ ПРО НЕКОНКУРЕНЦІЮ У ТРУДОВИХ ВІДНОСИНАХ: УКРАЇНСЬКІ РЕАЛІЇ PROVISIONS REGARDING NONCOMPETITION IN LABOR RELATIONS: UKRAINIAN REALITIES

59

ПОВЕРНЕННЯ ІНОЗЕМНИХ ІНВЕСТИЦІЙ І ПРИБУТКІВ: ВАЛЮТНІ НЮАНСИ RETURNING FOREIGN INVESTMENTS AND INCOME: CURRENCY NUANCES

65


53

СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ: ЯК

СФОРМУВАТИ ТА ЗМІНИТИ ВІДПОВІДНО ДО НОВОГО ЗАКОНОДАВСТВА ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ (ТОВ) НАЙПОПУЛЯРНІША ТА ВІДНОСНО ПРОСТА ДЛЯ СТВОРЕННЯ В УКРАЇНІ ОРГАНІЗАЦІЙНО-ПРАВОВА ФОРМА ЮРИДИЧНОЇ ОСОБИ. ВПЛИВ УЧАСНИКІВ НА ЇЇ ДІЯЛЬНІСТЬ В ПЕРШУ ЧЕРГУ ЗАЛЕЖИТЬ ВІД ЇХНІХ ВКЛАДІВ В СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ ТА СПІВВІДНОШЕННЯ ЧАСТОК.

У

новому Законі України “Про товарис тва з о бме женою та додатковою відповідальністю”, який набрав чинності з червня 2018 року, з'явилося багато новацій, які стосуються процедури формування та змін статутного капіталу (надалі по тексту «СК» або «Статутний капітал») товариств з обмеженою відповідальністю.

ФОРМУВАННЯ ТА ЗБІЛЬШЕННЯ СТАТУТНОГО КАПІТАЛУ Раніше всі засновники мали 1 рік для того, щоб внести свої частки до СК, тепер цей термін скорочено до 6 місяців з дати державної реєстрації товариства.

AUTHORIZED CAPITAL: HOW

TO FORM AND CHANGE IT IN ACCORDANCE WITH NEW LEGISLATION A LIMITED LIABILITY COMPANY (LLC) IS THE MOST POPULAR AND RELATIVELY SIMPLE ORGANIZATIONAL AND LEGAL FORM OF LEGAL ENTITY THAT CAN BE CREATED IN UKRAINE. THE INFLUENCE THAT SHAREHOLDERS HAVE ON ITS ACTIVITIES PRIMARILY DEPENDS ON THEIR CONTRIBUTIONS TO THE SHARE CAPITAL AND THEIR PROPORTION OF SHARES.

T

he new Law of Ukraine “On Limited and Additional Liability Companies”, which entered into force in June 2018, contains many new changes that concern the procedure for forming and changing the authorized capital (hereinafter referred to as “AC” or “Authorized Capital”) of limited liability companies.

FORMING AND INCREASING THE AUTHORIZED CAPITAL Previously, all founders had one year to contribute to their share of the AC. Now this period has been reduced to six months from the date that the LLC underwent state registration. Only after the application for registering the AC has been formed in full, shareholders can


54 Лише після того, як заявлений при реєстрації СК був сформований в повному обсязі, учасники можуть ініціювати процедуру збільшення СК товариства. Збільшення СК товариства, яке володіє часткою у власному СК, не допускається. За рахунок чого можна збільшити СК? Для цього є два основних джерела: додаткові вклади учасників товариства та/або третіх осіб; нерозподілений прибуток товариства. В обох випадках рішення приймається загальними зборами учасників товариства. Але є цікаве нововведення: якщо Статутний капітал збільшується за рахунок другого джерела, зазначеного вище, то склад учасників та співвідношення розмірів їхніх часток не змінюються. Вони залишаються такими, як були до моменту збільшення, наприклад, 50/50 або 70/30. Якщо це перше джерело, тут ситуація більш складна і цікава. Тому що тепер додаткові вклади можуть робити як існуючі учасники товариства, так і треті особи. При цьому з'явилася можливість не змінювати пропорції існуючих учасників при збільшенні СК за рахунок додаткових вкладів учасників та/або третіх осіб.

initiate the procedure required for increasing the company’s capital. It is not permitted to increase the AC of a company that owns shares in its own company How can we increase the capital? There are two main sources for this: додаткові вклади учасників Additional contributions by shareholders and / or third parties; The company’s retained earnings. In both cases, the decision shall be made by the general meeting of the company's shareholders, but an interesting innovation was introduced in the new law. Namely, if the authorized capital is increased by a second source, as specified above, the composition of shareholders and the ratio of the size of their shares do not change. They shall remain as they were before the increase, for example - 50/50 or 70/30. If this is the first source, the situation here is more complicated and interesting. This is due to the fact that, now the additional contributions can be made by both existing shareholders in the LLC and third parties. At the same time, it has become possible to not change the proportions of existing shareholders while increasing the AC at the expense of additional contributions made by shareholders and / or third parties.

ЯК ЦЕ ПРАЦЮЄ?

HOW THIS WORKS?

За замовчуванням існуючі учасники товариства мають переважне право на внесення додаткових вкладів до СК пропорційно до їхньої частки у СК. Але вони можуть відмовитись від нього. В такому разі у протоколі загальних зборів учасників товариства фіксується три ключових моменти: загальна сума збільшення СК; коефіцієнт відношення суми збільшення до розміру частки кожного учасника товариства; запланований розмір СК. Крім того затверджується яким саме чином здійснюється збільшення (гроші чи майно) та

By default, the company’s existing shareholders have a preferential right to make additional contributions to the AC in proportion to their existing share in the AC. But they can also refuse to do this. In this case, three key points are recorded on the protocol of the general meeting of the company’s shareholders: The total amount of the increase in the AC; The ratio of the amount of the increase compared to the size of the overall share held by each shareholder in the company; The planned size of the AC. In addition, it is stated how the increase is

1 2

1 2 3

1 2

1 2

3


Дайджест #16

55

строки, впродовж яких потрібно завершити збільшення СК (в новому Законі це не більше одного року з дня прийняття відповідного рішення). Якщо це майно, то потрібно зробити його грошову оцінку, та передати на ба ланс Товарис тва. Піс ля вне с ення додаткових вкладів рішенням загальних зборів затверджується результат внесення додаткових коштів учасниками Товариства та/або третіми особами, затверджується розмір часток учасників та їх номінальна вартість з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів та затверджується збільшений розмір СК Товариства.

carried out (through money or property) and the terms during which an increase in the AC may be completed (in the new law, this shall not be more than one year from the date that the relevant decision is taken). If we are speaking about property, then you need to have it assessed and then transfer it to the company’s balance sheet. After making additional contributions, the general assembly’s decision approves the result of company shareholders and / or third parties making additional contributions, approves the size of shareholders’ shares and their nominal value, taking into account the additional contributions actually made by them, and approves the increased size of the company's AC.

ГРОШІ БЕЗ ЧАСТКИ

MONEY WITHOUT A SHARE

Одна з найцікавіших новел цього Закону - те, що при збільшенні Статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасники можуть вносити додаткові вклади без дотримання пропорцій їхніх часток у СК. Таке нововведення може бути корисним в технологічних стартапах або в разі існування внутрішніх домовленостей між учасниками товариства. Коли одні з них інвестують гроші, а інші - ідеї або працю. Задля цього у законодавстві з'явився новий термін - “номінальна вартість”. При збільшенні СК за рахунок додаткових вкладів номінальна вартість частки учасника товариства може бути збільшена на суму, що дорівнює або менша за вартість додаткового вкладу такого учасника. Зміну пропорцій визначають загальні збори учасників. Саме для того, щоб можна було зафіксувати фактичне збільшення “номінальної вартості” загальні збори учасників товариства мають зафіксувати в протоколі коефіцієнти збільшення, про що згадується раніше.

One of the most interesting new changes found in this Law is that, in increasing the share capital through additional contributions, shareholders can make additional contributions without observing the proportions of their shares in the AC. Such an innovation can be useful for technology start-ups or in the case of the existence of internal agreements between LLC shareholders. When one of these invests money, and others contribute ideas or labor. For this, legislation has introduced a new term – “nominal value”. With the AC’s increase owing to additional contributions, the nominal value of a shareholder’s share in the company may be increased by an amount that is equal to or less than the value of the additional contribution of such a shareholder. The change in the proportions is a question that shall be determined by the general meeting of shareholders. This is in order for the general meeting of shareholders to be able to record an actual increase in the "nominal value" of the company in the protocol of the rate of increase, as mentioned earlier.

ЧИ МОЖЕ ХТОСЬ ІНШИЙ СТАТИ УЧАСНИКОМ?

CAN SOMEONE ELSE BECOME A SHAREHOLDER?

Так, це можливо після спливу строку, впродовж якого можна збільшити вклад існуючих учасників

Yes, this is possible following the end of the period, during which it is possible to increase existing


56 або після їхньої відмови від переважного права. Згідно нового закону - це 6 місяців.

ЯК ЦЕ ПРАЦЮЄ? Наприклад, всі учасники товариства погодили збільшення СК. Але в них немає вільних коштів. Тому вони можуть запросити стороннього інвестора, який проінвестує ТОВ, отримавши частку у СК. Такі інструменти потрібні у венчурних інвестиціях або стартапах, коли ключові засновники інвестують свої ідеї та працю, а фінансують їх інші особи.

РЕЄСТРАЦІЯ ЗМІН Процедура збільшення СК може тривати один рік. Але в реєстрі всі зміни відбудуться вже після реального його збільшення. З учасником товариства або третьою особою може бути укладено Договір про внесення додаткового вкладу, в якому можуть бути прописані потрібні деталі. Якщо додаткові вклади не внесені в затверджені терміни, то договір вважається розірваним. Інше рішення - загальні збори можуть затвердити часткове внесення, виходячи з фактично внесеного додаткового вкладу. Хочу відзначити, що раніше процедура збільшення СК була достатньо жорсткою. Потрібно було затвердити внесення, а вже потім реєструвати зміни в реєстрі. Тепер все більш гнучке.

КРЕДИТИ СТАЮТЬ ЧАСТКОЮ Серед українських компаній, які мають іноземних засновників, достатньо популярною є така форма залучення інвестицій, як позики материнських компаній. Всі розуміли, що таке фінансування залучається фактично безповоротно, але в балансі українських ТОВ вони враховувались як позики, на які нараховуються відсотки. Це впливало на економічні результати товариств. Відверто каж учи, всі, х то залучав інвестиції за такою схемою чекали на зміни в

shareholders’ contributions, or after they give up their preemptive right. According to the new law, this period is six months.

HOW THIS WORKS? For example, all shareholders in the company have agreed to increase the AC, but they have no free cash. Therefore, they can invite a third-party investor who will invest in the LLC, having received a stake in the AC. Such tools are required with respect to venture capital investments or start-ups, when the key founders invest their ideas and work, while they are actually financed by others.

REGISTERING CHANGES The procedure for increasing the AC can take one year. But in the registry, all changes will only occur after a real increase takes place. An agreement can be made with a company shareholder or a third party with respect to making an additional contribution, in which the necessary details may be specified. If additional deposits are not made within the approved time, the contract is deemed to have been terminated. Another solution is that the general meeting of shareholders may approve a partial contribution based on an additional contribution that has actually been made. I want to note that the earlier procedure for increasing the AC was quite tough. It was necessary to approve the introduction, and then register changes in the registry. Now everything is more flexible.

LOANS ARE BECOMING A PART Among Ukrainian companies that have foreign founders, obtaining loans from a parent company is quite a popular form of attracting investments. While everyone understands that such financing is basically attracted irrevocably, they are recorded as loans on the balance sheet of Ukrainian LLCs, upon which interest is calculated. This has impacted on a company’s economic performance. Frankly speaking, everyone who has attracted investments under such a scheme was waiting for


Дайджест #16 українському законодавстві, які б дозволили вносити до СК позики та кредити. Раніше це було заборонено, але новий Закон та зміни в діюче законодавство дозволили подібну конвертацію. Цікавим є те, що зараз на практиці учасникнерезидент може надавати українському ТОВ позики в іноземній валюті, які реєструються в Національному банку України (НБУ). По с т ан о в а НБУ №410 д о зв о ли ла реструктуризацію заборгованості за позикою шляхом зарахування вимог за основною сумою такої позики як додаткового вкладу (внеску) учасника-нерезидента до СК резидента під час його збільшення. Тобто положення закону тепер відповідають нормативам Нацбанку.

ЗМЕНШИТИ: НА СТАРТІ ТА ПІЗНІШЕ Зменшити СК товариства тепер можна фактично під час його створення. Це може відбутися за умови, що хтось з учасників товариства не сплатив свою частку за півроку, відведені на формування СК. Він має попередити інших учасників та отримати додаткові 30 днів. Але якщо і цього буде замало, то виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень: про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; про зменшення СК товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру СК товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; про ліквідацію товариства. Якщо ТОВ вирішує зменшити СК під час своєї діяльності, то це відбувається за

1 2 3

4

57 changes in Ukrainian legislation that would allow them to contribute loans and credits in the AC. Previously, this was forbidden, but the new law and changes in existing legislation has allowed such a conversion. It is interesting that, now in practice, a nonresident shareholder can provide a Ukrainian LLC foreign currency-denominated loans, which are registered with the National Bank of Ukraine (NBU). NBU Resolution No. 410 allowed the restructuring of loan debt by offsetting claims on the principal amount of such a loan as an additional contribution by a non-resident shareholder to a resident's AC during its growth. That is, the provisions of the law now comply with the standards of the National Bank of Ukraine.

REDUCTION: AT THE START AND LATER ON Now it is practically only possible to reduce the company’s AC at the time of its creation. This can occur under the condition that one of the company shareholders did not pay for their share in the halfyear allotted for the AC’s formation. He must warn the other shareholders and get an extra 30 days. But if this is insufficient, the company’s executive body should convene a general meeting of shareholders, who should make one of the following decisions: To exclude the shareholder in the company who is in arrears in making a contribution; To reduce the company’s authorized capital by the amount of the unpaid portion of the participant’s share in the company; To redistribute the unpaid share (part of the share) between other shareholders of the company without changing the size of the company's authorized capital and paying such debt to the relevant shareholders; To liquid the company. If an LLC decides to reduce the AC during its activities, then this is based on the results of the

1 2

3

4


58 підсумками загальних зборів. На відміну від збільшення СК, зменшення номінальних часток учасників відбувається пропорційно. Важливо, що протягом 10 днів після прийняття такого рішення виконавчий орган (директор) має повідомити кредиторів, вимоги яких до товариства не забезпечені заставою, гарантією чи порукою, про зменшення СК. Кредитори протягом 30 днів після отримання повідомлення можуть звернутися до товариства з письмовою вимогою про здійснення протягом 30 днів одного з таких заходів: забезпечення виконання зобов’язань шляхом укладення договору забезпечення; дострокове припинення або виконання зобов’язань перед кредитором; укладення іншого договору з кредитором. Але один з цих трьох варіантів має обирати саме товариство. Якщо товариство не виконає вимогу, то кредитор може звернутись до суду для дострокового виконання зобов'язань. Якщо кредитор в цей термін не звернеться, то вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо виконання зобов’язань перед ним.

1 2 3

general meeting. In contrast to the increase in the AC, the nominal shares of shareholders shall be reduced proportionately. It is important that, within 10 days after such a decision was taken, the executive body (director) must inform the creditors, whose claims on the company are not secured by a pledge, guarantee or surety, about reducing the AC. Within 30 days after receiving notification, creditors may appeal to the company with a written request to implement one of the following measures within 30 days: Ensuring the fulfillment of obligations by concluding a security agreement; The early termination or performance of obligations to the creditor; The conclusion of another contract with the lender. But the company must choose one of these three options. If the company does not fulfill this requirement, the creditor may appeal to the court for the early performance of obligations. If the creditor does not appeal within this term, it shall be deemed that he does not require the company to take additional actions to perform obligations toward him.

1 2 3

АННА ЗАКАМСЬКА

Старший юрист

ANNA ZAKAMSKAYA

Senior Lawyer


Дайджест #16

ПОЛОЖЕННЯ ПРО НЕКОНКУРЕНЦІЮ

У ТРУДОВИХ ВІДНОСИНАХ: УКРАЇНСЬКІ РЕАЛІЇ ЛЮДСЬКИЙ РЕСУРС ЗАЛИШАЄТЬСЯ ОДНИМ ІЗ НАЙВАЖЛИВІШИХ КАПІТАЛІВ СУЧАСНОГО БІЗНЕСУ. ЖОРСТКА КОНКУРЕНЦІЯ НА РИНКУ ТА ВІДСУТНІСТЬ ЧІТКОГО ЗАКОНОДАВЧОГО ВРЕГУЛЮВАННЯ ПИТАНЬ ЩОДО НЕКОНКУРЕНЦІЇ У ТРУДОВИХ ВІДНОСИНАХ ЗУМОВЛЮЄ БІЗНЕС, НЕЗАЛЕЖНО ВІД ЙОГО РОЗМІРУ, ШУКАТИ ШЛЯХИ ЗАХИСТУ КОНФІДЕНЦІЙНОЇ ІНФОРМАЦІЇ, КОМЕРЦІЙНОЇ ТАЄМНИЦІ ТА СВОЇХ БІЗНЕС-ІНТЕРЕСІВ ЗАГАЛОМ.

Б

езумовно, вкладаючи кошти у бізнес, кожен інвестор зацікавлений у його захисті як від конкурентів, так і від недобросовісних дій колишніх працівників. І, на жаль, не є рідкістю, випадки, коли працівники залишають компанію та продовжують використовувати цінну інформацію та напрацювання свого попереднього роботодавця у роботі з іншими компаніями на ринку або ж починають самостійно виготовляти продукцію чи надавати послуги, використовуючи при цьому таку інформацію та напрацювання попереднього роботодавця. Мова йде як про

59

PROVISIONS REGARDING NON-COMPETITION

IN LABOR RELATIONS: UKRAINIAN REALITIES HUMAN RESOURCES IS STILL AMONG THE MOST IMPORTANT CAPITAL IN REGARDS TO MODERN BUSINESS. TOUGH COMPETITION ON THE MARKET AND THE LACK OF CLEAR LEGISLATIVE REGULATION OF NON-COMPETITION ISSUES IN LABOR RELATIONS MAKES BUSINESSES, REGARDLESS OF THEIR SIZE, LOOK FOR WAYS TO PROTECT CONFIDENTIAL INFORMATION AND TRADE SECRETS, AS WELL AS THEIR BUSINESS INTERESTS IN GENERAL.

O

f course, when investing in a business, every investor is interested in protecting it from competitors and from any unfair actions on the part of former employees. But, unfortunately, it not uncommon to see cases when employees leave the company and continue to use valuable information from and the achievements of his previous employer to their advantage when working with other companies on the market. They also may start to produce their own goods or provide their own services, using their former employer’s information and previous accomplishments. This


60 рядових працівників, так і про топ-менеджерів, які, як правило, володіють більшим обсягом приватної інформації про проекти компанії, мають ширший доступ до важливих даних. В розвинених країнах світу прийнятною та поширеною бізнес-практикою вважається включення до трудового договору зобов’язання працівників щодо утримання та від використання та поширення будь-яким іншим чином такої іфномрації та даних та від вчинення будьяких інших подібних дій як під час роботи у роботодавця, так і протягом визначеного часу після звільнення. Більше того, в деяких країнах це питання прямо регулюється законодавством та передбачаються конкретні способи захисту бізнесу у результаті вказаних дій. В такому випадку звичайною практикою є укладення non-compete agreement, або угоди про неконкуренцію. Така угода може бути оформлена у складі угоди про нерозголошення (конфіденційної інформації) або ж у вигляді окремої угоди. Таким чином, встановлюються умови, що зобов’язують працівника утримуватись від використання інформації, напрацювань, цінних для роботодавця, отриманих таким працівником під час роботи у роботодавця у своїй подальшій діяльності, оскільки таке використання може зашкодити попередньому роботодавцеві. Зазвичай обмеження діють протягом певного строку після припинення трудових відносин.

ЗАКОНОДАВЧА ОСНОВА Українське законодавство не передбачає чіткої правової конструкції, що б давала роботодавцю можливість захисту тобто фактичного стягнення сум штрафів, отримання відшкодування збитків тощо від умисних недобросовісних дій працівника у випадку поширення останнім цінної для роботодавця інформації чи напрацювань. Однак, можливості для маневру все ж існують. Положення про неконкуренцію ми рекомендуємо не включати до складу трудового договору (контракту) з працівником, а, натомість, укладати окрему угоду), в якій можна детально прописати положення про умови неконкуренції та відповідальність за порушення таких положень.

problem pertains to both ordinary employees and top managers, who, as a rule, are knowledgeable about a large amount of private information about the company's projects, as well as having broader access to important data. In the developed countries of the world, it is considered acceptable and common business practice that an employment contract includes an employee’s obligations regarding the maintenance, use and distribution such information and data in any way other than that intended by the employer, and also regarding the performance of any other similar activities (as their work functions for the employer) – both during their term of employment and for a certain time after leaving the company. Moreover, in some countries, this issue is directly regulated by law and specific ways to protect businesses are provided for as a result of these actions. In this case, it is common practice to conclude a non-compete agreement, otherwise known as a non-competition agreement. Such an agreement may be executed as part of a non-disclosure agreement (regarding confidential information) or in the form of a separate agreement. Therein, conditions are established whereby the employee is required to refrain from using information and developments considered valuable to the employer, which were obtained by such an employee while working for the employer, in their future professional activities, since such use may ultimately damage the business interests of the previous employer. Restrictions usually apply for a specified period after the employment relationship has been terminated.

LEGISLATIVE BASIS Ukrainian legislation does not provide a clear legal framework that gives the employer the opportunity to protect itself or ensure, in other words, the actual collection of fines, the receipt of compensation, etc. as a result of any intentional unfair actions of an employee in case that the latter disseminates the employer’s valuable information or developments. However, there does exist some room for maneuvering. We recommend that a company does not include a non-competition clause directly in the


Дайджест #16 ЩО САМЕ ПОТРІБНО ПЕРЕДБАЧИТИ При складанні положень про неконкуренцію в трудовому договорі (контракті), роботодавцю слід враховувати декілька важливих принципів. По -перше, принцип розумності. У положенні про неконкуренцію роботодавцю слід передбачати такий розмір санкції (штрафу) за порушення, що був би максимально співрозмірний посаді кожного відповідного працівника, його трудовій функції у та межам його доступу до цінної інформації роботодавця Таким чином, якщо йде мова, наприклад, про секретаря-референта, то санкція за порушення зобов’язання про неконкуренцію у розмірі тридцяти річних посадових окладів, у разі передачі спору до суду, може бути розцінена судом як не співрозмірна з обсягом обов'язків такого працівника. Але якщо мова йде про топменеджера, то такий розмір санкції може бути визнаний як співрозмірний, оскільки характер інформації, до якої має доступ топ-менеджер, може суттєво відрізнятись від типу та обсягу інформації, якою у процесі роботи володіє секретар-референт. По-друге, до положень про неконкуренцію варто включити не лише розумний розмір санкції, а й обмеження щодо території чи сфери дії заборони про неконкуренцію. Тобто, встановлювати обмеження можливої співпраці з конкурентами або створення власного бізнесу в конкретному регіоні (місті чи області чи регіоні). Це може бути розумним компромісом у відносинах між роботодавцем та працівником. По-третє, при складенні положення про неконкуренцію роботодавцю слід максимально конкретно перерахувати ту інформацію, дані, розробки, плани, бізнес-плани тощо, використання яких у межах певної території буде вважатись конкуренцією із роботодавцем. А також, якщо можливо, передбачити вид, характер чи напрями діяльності тих компаній, співпраця працівника із якими вважатиметься роботодавцем порушенням положень про неконкуренцію. Не менш важливим є

61 labor agreement (contract) with the employee, but instead, that they enter into a separate agreement, in which it is possible to prescribe, in detail, the provisions on the conditions of non-competition, as well as liability for any violation of such provisions.

WHAT EXACTLY SHOULD BE FORESEEN? When drafting non-competition clauses in an employment agreement (contract), an employer should take several important principles into account. First, the principle of rationality. The noncompetition provision for an employer should stipulate such a sizeable amount as a sanction (fine) for any violation, which would be as commensurate as possible to the position of each relevant employee and his job function in relation to his respective access to the employer's valuable information. Thus, for instance, we we are talking about an assistant secretary, whose fine for violating the non-competition obligation would total thirty times the amount of his annual official salary, and if this dispute were to go to court, this amount could be regarded by the court as incomparable with the scope of this employee’s actual duties. But if we are talking about a top manager, then such a penalty would be recognized as proportionate, since the nature of the information that the top manager has access to may differ significantly from the type and amount of information that the assistant secretary has access to within the scope of his work. Secondly, non-competition provisions should include not only a reasonable amount as a penalty, but also stipulate a restriction on the territory or scope of the non-competition exclusion. In other words, the text should set limits on possible cooperation with competitors or prohibit an employee from creating his own business in a particular region (city or region). This would be a reasonable compromise between the employer and the employee. Thirdly, when drafting a non-competition clause, an employer should, as concretely as possible, list the information, data, developments, plans, business plans, etc., for which the use thereof within a certain territory will be considered to be competition with the employer. Also, if possible,


62 необхідність прописати конкретні зобов'язання працівника щодо утримання від неконкуренції або чіткі та зрозумілі заборони (обмеження), слід уникати неточності, розмитості в зобов’язаннях працівника.

ЙДЕМО В СУД? Чи може роботодавець захистити в суді цінну для нього інформацію, напрацювання від їх використання працівником у порушення умов відповідної угоди про неконкуренцію? Судова практика, що склалась в Україні, свідчить про те, що в переважній більшості справ суд стає на бік працівника, тим самим підтверджуючи незаконність будь-яких договорів щодо обмеження прав особи займатись тією чи іншою діяльністю, навіть якщо передбачається обмеження лише певних видів діяльності чи таке обмеження діє протягом певного строку. В основному, суд опирається на статтю 43 Конституції України, що передбачає право кожного на працю, вільно ним обрану; статтю 51 та статтю 9 Кодексу законів про працю України (далі КЗпП України), що передбачають гарантію держави кожній працездатній особі на вільний вибір діяльності та передбачають недійсність умов трудових договорів, що погіршують положення працівника порівняно з трудовим законодавством. Якщо хтось все ж захоче довести справу до судового вироку, то його очікує багато перепон. Оскільки, зважаючи на вищевказане, роботодавцеві складно зібрати доказову базу, що була б визнана судом належною та достатньою для підтвердження факту використання (поширення) працівником

this clause should specify the type, nature and activities of companies with which cooperation by the employer would be considered a violation of the non-competition provisions. No less important is the need to prescribe the employee’s specific obligations to refrain from competition, as well as clear and understandable prohibitions (restrictions). In any case, inaccuracies and vagueness with regard to citing employee obligations should be avoided.

LET'S GO TO COURT? Can an employer protect, in court, information and developments he considers valuable from their use by an employee in violation of the terms of their corresponding non-competition agreement? The judicial practice that has taken shape in Ukraine indicates that, in the vast majority of cases, the court takes the employee’s side, thereby confirming the unlawfulness of any agreements restricting the individual’s rights to engage in this or that activity, even if it is intended to limit only certain types of activities or if this restriction applies for a certain specified period. Basically, the court relies on Article 43 of the Constitution of Ukraine, which provides for every person’s right to work, freely chosen by him, as well as Article 51 and Article 9 of the Labor Code of Ukraine (hereinafter referred to as the Labor Code of Ukraine), which stipulates a state guarantee for every able-bodied person regarding his free choice of activities and deeming invalid the terms of employment contracts that worsen an employee’s situation compared to existing labor legislation. If someone still wants to bring the case before a court for a ruling, then he will be faced with numerous obstacles. Because, despite the above,

В переважній більшості справ суд стає на бік працівника, тим самим підтверджуючи незаконність будь-яких договорів щодо обмеження прав особи займатись тією чи іншою діяльністю


Дайджест #16

63

In the vast majority of cases, the court takes the employee’s side, thereby confirming the unlawfulness of any agreements restricting the individual’s rights to engage in this or that activity, even if it is intended to limit only certain types of activities

такої інформації (даних) чи їх частини, а також встановити та обґрунтувати розмір понесених збитків. Саме тому майже нереально повернути суму збитків, понесених роботодавцем в результаті вказаних порушень. Зважаючи на вищевказане, переважна більшість подібних конфліктів між роботодавцями та працівниками не доходить до стадії судового врегулювання. Сторони намагаються владнати спірні питання мирним шляхом, в основному у зв’язку із загрозою репутаційних втрат або намірами зберегти ділові та особисті відносини у майбутньому.

ПЕРШІ ЗМІНИ В законодавстві багатьох країн положення про non-compete agreement вже давно є працюючою нормою, що дозволяє компаніямроботодавцям належним чином захищати свої права. Але в Україні конкретні правові норми для регулювання питань неконкуренції у трудових відносинах відсутні і на сьогодні лише з'являються перші ластівки. 17 червня 2018 року набув чинності Закон України “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю” №2275-VIII від 06.02.2018 (надалі «Закон»), що дає можливість роботодавцю (тут: товариству з обмеженою відповідальністю), захистити свої напрацювання та розробки, що мають комерційну вагу у

it is difficult for an employer to collect any sufficient evidence that would be recognized by a court as adequate and sufficient to confirm that an employee has used (disseminated) such information (data) or parts thereof, and to establish and justify the amount of losses claimed to have been incurred. For this reason, it is nearly impossible for the employer to obtain compensation for any losses incurred by the company as a result of such violations by an employee. Considering the above, the overwhelming majority of such conflicts between employers and employees do not actually reach the stage of judicial settlement. The parties generally try to resolve controversial issues through peaceful means, mainly due to the threat of reputational losses and also owing to intentions to maintain business and personal relations in the future.

FIRST AMENDMENTS In the legislation found in many countries, the provision on a non-compete agreement has long been a working norm that allows employer companies to properly protect their rights. But, in Ukraine, there are no specific legal norms for regulating issues of non-competition in labor relations and today, only the first signs are now appearing. On June 17, 2018, Law of Ukraine No. 2275VIII “On Limited Liability and Supplementary Liability Companies”, dated February 6, 201


64 відносинах із недобросовісними працівниками. Згідно з частиною 7 статті 42 цього Закону на посадових осіб товариства обмеженою відповідальністю, зокрема на керівника та членів наглядової ради товариства (у разі її створення) поширюється заборона розголошення інформації, отриманої ними під час роботи в товаристві, та яка становить комерційну таємницю товариства чи є конфіденційною. Така заборона діє протягом одного року з дати припинення трудових відносин між посадовою особою та товариством. Також Законом покладаються додаткові обмеження на посадових осіб товариства з обмеженою відповідальністю, зокрема керівника. Так, згідно зі статтею 40 Закону, без згоди загальних зборів учасників товариства або наглядової ради (у разі її створення) керівник не може: 1) здійснювати господарську діяльність як фізична особа - підприємець у сфері діяльності товариства; 2) бути учасником повного товариства або повним учасником командитного товариства, що здійснює діяльність у сфері діяльності товариства; 3) бути членом виконавчого органу або наглядової ради іншого суб’єкта господарювання, що здійснює діяльність у сфері діяльності товариства. Вищезазначене стосується керівництва, посадових осіб, компаній, однак не поширюється на інших працівників.

(hereinafter referred to as the “Law”), entered into force, allowing an employer (in this case, a limited liability company) to protect its achievements and developments of commercial value when dealing with unscrupulous employees. According to Part 7 of Article 42 of this Law, officials of a limited liability company, in particular, the director and members of the company’s supervisory board (if one has been established) are prohibited from disclosing information they have received while working at the company and that constitutes a commercial secret of the company or is confidential. Such a ban is valid for one year from the date that the employment relationship between the official and the company has been terminated. The Law also imposes additional restrictions on officials of a given limited liability company, in particular the director. Thus, according to Article 40 of the Law, the director cannot do the following without first obtaining the consent of the general meeting of the company or else from the supervisory board (in the case that one has been created): 1) carry out business activities as a sole proprietor in the same field as the company; 2) be a participant in a full partnership or a full participant in a limited partnership that operates in the same field as the company; and 3) be a member of the executive body or supervisory board of another business entity that operates in the same field as the company. The above restrictions pertain to the company’s management and officials of the company, but does not apply to other employees thereof.

ІРИНА КАБАЧНА

Юрист

IRYNA KABCHNA

Lawyer


Дайджест #16

65

65

ПОВЕРНЕННЯ ІНОЗЕМНИХ ІНВЕСТИЦІЙ І ПРИБУТКІВ:

RETURNING FOREIGN INVESTMENTS AND INCOME:

ВАЛЮТНІ НЮАНСИ

CURRENCY NUANCES

ПОКИ ВСІ ОЧІКУЮТЬ, ЯКИМ БУДЕ «ПІСЛЯДЕКРЕТНЕ» ВАЛЮТНЕ ЗАКОНОДАВСТВО, ПОВЕРТАТИ ІНОЗЕМНІ ІНВЕСТИЦІЇ ТА ВИПЛАЧУВАТИ ПРИБУТКИ НА КОРИСТЬ ІНОЗЕМНИХ ІНВЕСТОРІВ УКРАЇНСЬКОМУ БІЗНЕСУ ВСЕ Ж ДОВОДИТЬСЯ.

У

WHILE EVERYONE HAS EXPECTATIONS ABOUT WHAT THE “POST-SECRET” CURRENCY LEGISLATION WILL BE LIKE, UKRAINIAN BUSINESS STILL HAS TO MANAGE TO RETURN FOREIGN INVESTMENTS AND PAY PROFITS IN FAVOR OF THEIR FOREIGN INVESTORS.

I

випадках, коли іноземний інвестор очікує повернення своїх грошей, компанія-резидент часто вимушена пройти тривалий і непростий шлях від моменту, коли було прийняте рішення про повернення іноземної інвестиції, до тієї щасливої миті, коли сума інвестиції нарешті буде отримана інвестором. Із виплатою прибутків ситуація зазвичай краща, однак не завжди.

n cases when a foreign investor is waiting for his money to be returned, the resident company often has to travel a long and difficult path from the moment when the decision to return the foreign investment is made until that happy moment when the amount of the investment is finally received by the investor. When it comes to the payment of income, the situation is usually better, but that is not always the case.

«ДИВІДЕНДИ - НА ВИХІД»

«DIVIDENDS – GOING OUT»

Гарантія негайного та безперешкодного переказу коштів, отриманих як прибутки, доходи та інші кошти, від інвестиційної

In practice, a guarantee of the immediate and unimpeded transfer of funds, received as profits, income and other funds from investment activities


66 діяльності в Україні, на практиці виглядає як збір та розгляд документів банком та оцінка їх на предмет того, чи відповідають вони вимогам постанов Правління НБУ №270 та №281 в частині купівлі іноземної валюти для такої банківської операції. Так, банки, а точніше валютні відділи банків, можуть бути аж надто добросовісними при зборі та розгляді документів, наданих їх клієнтами при виплаті сум дивідендів на користь іноземних компаній-учасників (акціонерів). Ми не виключаємо того, що серед низки клієнтів банків можуть бути і ті, чиї операції можна оцінити із ступенем ризику «високий», проте увага та вимоги банків при розгляді документів клієнтів-резидентів можуть бути і надмірними. Це стосується невеликих компаній-клієнтів банків, і великих публічних іноземних компаній, чиє ім’я добре відоме кожному. Як передбачено постановою №281, до пакету документів для купівлі іноземної ва люти з метою виплати дивідендів включено: 1) документи, що підтверджують право власності іноземного інвестора на корпоративні права/інвестиційні сертифікати українського емітента, за якими здійснюється виплата дивідендів (статуту товариства з обмеженою відповідальністю, часткою якого володіє іноземний інвестор, виписки з рахунку в цінних паперах іноземного інвестора у

in Ukraine, looks more like the collection and review consideration of documents by a bank and their assessment of whether they meet the requirements of NBU Board of Directors Resolutions No. 270 and No. 281 in terms of purchasing foreign currency for such banking operations. For this reason, banks, or rather banks’ foreign currency departments, may be overly conscientious when collecting and reviewing the documents provided by their clients when paying out dividends to foreign company-participants (shareholders). We do not rule out the possibility that, bank customers may include those whose operations should be assessed as “highly” risky, but the fact is that banks attention and requirements when considering documents from resident customers may be excessive. This applies to banks’ small client companies, as well as large public foreign companies, whose names are well known to everyone. As stipulated by Resolution No. 281, the package of documents required for purchasing foreign currency to pay dividends includes: 1) documents confirming the foreign investor’s title to the corporate rights / investment certificates of the Ukrainian issuer, according to which dividends are paid (i.e. the charter of a limited liability company, shares owned by a foreign investor, extracts from a foreign investor’s securities account in a depository institution, the registrar's extracts from the register of registered securities owners, etc.);

Ми не виключаємо того, що серед низки клієнтів банків можуть бути і ті, чиї операції можна оцінити із ступенем ризику «високий», проте увага та вимоги банків при розгляді документів клієнтів-резидентів можуть бути і надмірними


Дайджест #16

67

We do not rule out the possibility that, bank customers may include those whose operations should be assessed as “highly” risky, but the fact is that banks attention and requirements when considering documents from resident customers may be excessive. депозитарній установі, виписки реєстратора з реєстру власників іменних цінних паперів тощо); 2) відповідне корпоративне рішення про затвердження суми чистого прибутку, її розподіл, в тому числі на виплату дивідендів за відповідний період іноземному інвестору; 3) заяву на купівлю валюти. Три прості і зрозумілі документи, на перший погляд. Однак НБУ зробив одне маленьке застереження: не дозволяється для купівлі іноземної валюти з метою виплати дивідендів використовувати суму коштів у гривнях, що перевищує суму дивідендів, які підлягають виплаті іноземному інвестору та визначені у відповідному рішенні емітента в гривнях. Тобто, гривневий еквівалент, визначений у протоколі української компаній – це той ліміт і та сума у гривнях, яку резидент може направити на купівлю іноземної валюти. Тому сума «до виплати», на практиці, через зміну курсу гривні до іноземної валюти, у якій буде проведена виплата, може відрізнятися. «Гарна» новина для інвестора, чи не так? Крім того варто враховувати і вимоги п.19 постанови №410, де передбачено чіткі вимоги до дозволених операції по виплаті дивідендів за періоди до 2017 року (включно), однак встановлений місячний ліміт у 7 млн. доларів США. Так, купити валюту може або сам емітент (українська компанія), або ж

2) the corresponding company decision regarding confirmation of the amount of net profit and its distribution, including the payment of dividends for the relevant period to the foreign investor; and 3) the respective application for purchasing the currency. At first glance, these would seem to be three simple and clear documents. However, the NBU has made one small caution that complicates things: for the purposes of paying out dividends, they do not permit using any amount of funds in hryvnia to purchase foreign currency that exceeds the amount of dividends payable to a foreign investor as stipulated in hryvnia in the issuer’s relevant decision. In other words, the hryvnia equivalent, defined in the Ukrainian company’s own protocol, is the limit for and the total amount in hryvnia that can be used by the resident company to purchase foreign currency. Therefore, in practice, the amount that is "payable" may actually differ due to changes in the exchange rate from hryvnia to the foreign currency in which the payment will be made. But this is “good” news for the investor, isn't it? In addition, it is necessary to take into account the requirements of Paragraph 19 of Resolution No. 410, while there are clear requirements for permitted operations to pay dividends for periods until 2017 (inclusive), a monthly limit of USD 7 million has also been set. Thus, either the


68 депозитарна установа, або і сам іноземний інвестор (якщо операції здійснюються через інвестиційний рахунок). Згідно з інформацією на сайті НБУ, незабаром ліміт має бути збільшений до 10 млн., а потім і зовсім скасований. Такі обмеження є тимчасовими, але, як виявилось, тривалими у часі.

«А КОМА Є? ОСЬ У ЧОМУ ПИТАННЯ» Оскільки НБУ неодноразово «модернізував» положення постанови №280 щодо повернення іноземних інвестицій та прибутків (глава 3 Положення про порядок іноземного інвестування в Україну) наразі навіть текст цього нормативно-правового акту на різних

issuer itself (a Ukrainian company) or a depositary institution or a foreign investor (if operations are carried out through an investment account) can purchase foreign currency. According to the information on the NBU website, the limit should soon be increased to UAH 10 million, and then completely canceled. Such restrictions are supposed to be temporary, but, as it turns out, they have been in force for a long time already.

«IS THERE A COMMA? THAT IS THE QUESTION» Since the NBU has repeatedly “modernized” the provisions of Resolution No. 280 on returning foreign investments and profits (Chapter 3 of the Regulations on the Procedure for Foreign Investments in Ukraine), even the text of this legal act is described in different ways in various information electronic resources. In particular, on the website of the Verkhovna Rada, the second paragraph of Paragraph 3.1 of Chapter 3 of this document, approved by Decree No. 280, sounds like "Return of foreign investment, as well as profits, revenues and other funds received by a foreign


Дайджест #16 інформаційних електронних ресурсах викладено по-різному. Зокрема, абзац другий пункту 3.1 глави 3 вказаного порядку, що затверджений постановою №280, на сайті Верховної Ради звучить як: «Повернення іноземної інвестиції, а також прибутків, доходів, інших коштів, одержаних іноземним інвестором від інвестиційної діяльності в Україні, здійснюється: з поточного рахунку/ескроу рахунку резидента в іноземній валюті на інвестиційний рахунок іноземного інвестора на рахунок іноземного інвестора в закордонному банку або на кореспондентський рахунок іноземного центрального банку. А от на інформаційному ресурсі Ліга:Закон це положення подано уже як: «з поточного рахунку / ескроу рахунку резидента в іноземній валюті на інвестиційний рахунок іноземного інвестора(,!!!) на рахунок іноземного інвестора в закордонному банку або на кореспондентський рахунок іноземного центрального банку». Тобто, після зазначення про інвестиційний рахунок іноземного інвестора була поставлена кома, що і відповідає логіці. Мова йде про те, що резидент може здійснити повернення інвестиції або на інвестиційний рахунок інвестора в іноземній валюті, або на рахунок такого інвестора в закордонному банку, наприклад, у випадках, коли такий інвестор інвестиційного рахунку не має та відкривати його не бажає. Однак, певна частина банківських працівників сприйнята опублікований на сайті Верховної Ради текст постанови №280 як однозначну вимогу про необхідність повернення інвестиції саме через інвестиційний рахунок. Така думка, звісно, є хибною, оскільки резидент-клієнт банку може подати до банку, і в принципі розпоряджатись коштами, лише в межах власного рахунку, тоді як вирішувати, через який рахунок, і, чи взагалі буде інвестиція направлена до закордонного рахунку, може лише інвестор. Тим не менш, описана сит уація, як юридичний курйоз, на практиці виникла, і лише адекватне та системне тлумачення також інших положень постанови №280 дало змогу

69 investor from investment activity in Ukraine, shall be carried out with: the current account / escrow account of a resident in a foreign currency to the foreign investor’s investment account with a foreign bank or to the correspondent account of a foreign central bank.” But the League’s information resource reads that the Law for this provision has already been submitted as “from a resident’s current account / escrow account in foreign currency to the foreign investor’s investment account (, !!!) the foreign investor’s account with a foreign bank, or the correspondent account of a foreign central bank”. In other words, after the foreign investor’s investment account is indicated, a comma was made, which corresponds to the logic. The point is that a resident can return investments either to the investor’s investment account in a foreign currency, or to the investor’s account with a foreign bank. For example, this applies to cases when such an investor does not have an investment account and does not want to open one. However, a certain share of bank employees perceives the text of Resolution No. 280, published on the Verkhovna Rada website, as an unequivocal requirement about the need to return investment through an investment account. This opinion, of course, is mistaken because the bank’s resident client may submit to the bank and, in principle, only the investor may dispose of funds strictly within the limits of his own account, while deciding to which account and even whether to direct investment to a foreign bank. However, as a legal curiosity, the situation described arose in practice, and only an adequate and systematic interpretation of the other provisions of Resolution No. 280 has allowed the investment amount to be returned without opening an investment account at the stage when the investor decides to stop doing business in Ukraine.

«CURRENCY RESTRICTIONS — HISTORY OR A NEW REALITY?» After the Decree, namely since February 2019, when the new Law “On currency and foreign exchange transactions” took effect, the question


70 провести повернення інвестиції без відкриття інвестиційного рахунку на етапі, коли інвестор вирішив припинити бізнес в Україні.

«ВАЛЮТНІ ОБМЕЖЕННЯ – ІСТОРІЯ ЧИ НОВА РЕАЛЬНІСТЬ?» Після Декрету, а саме: з лютого 2019 року, коли новий Закон «Про валюту і валютні операції» запрацює, питання повернення іноземних інвестицій може бути вирішено дещо по-новому. Так, вже у січні наступного року НБУ має надати банкам нові правила гри у сфері валютного регулювання – пакет нормативноправових актів, що розробляються ним на виконання Закону про валюту. Як планується, у цьому пакеті будуть всебічно реалізовані принципи валютного регулювання, задекларовані законом, зокрема і принцип свободи здійснення валютних операцій. Тим мне менше, досі положення Закону «Про режим іноземного інвестування» змінено не було, а це означає, що кардинально нового та спрощеного порядку здійснення операцій для повернення іноземних інвестицій очікувати не варто. Однак, ми передбачаємо, що певні зміни до нормативно-правових актів НБУ, в тому числі, до згаданих вище постанов, все-таки будуть. Глобальні зміни у законодавстві щодо іноземного інвестування ми можемо отримати тоді, коли і Закон «Про режим іноземного інвестування» буде змінено, зокрема, в частині доповнення та оновлення тих його положень, що явно не відповідають вимогам часу та бізнесу.

of returning foreign investments can be resolved in a somewhat new way. So, already as of January of next year, the NBU will provide banks with the new rules of the game in the sphere of foreign currency regulation, entailing a package of regulatory legal acts they have developed in order to implement the Law on currency. As planned, this package will fully implement the currency regulation principles that have been declared by law, including the principle of the freedom to carry out foreign currency transactions. However, to date, the provisions of the Law “On the foreign investment regime” have not been changed, which essentially means that there are no grounds to expect a fundamentally new and simplified procedure for carrying out operations involving the return of foreign investment. However, we assume that certain changes will be made to the NBU’s regulatory acts, including the aforementioned resolutions. We may see global changes in legislation on foreign investment when the Law “On the foreign investment regime” is finally changed. In particular, this pertains to supplementing and updating those provisions that clearly do not meet the requirements in terms of time and business.

ТЕТЯНА ПРИЧЕПА

Старший юрист TATYANA PRICHEPA

Senior Lawyer


71

Value added per employee is not just about adding operating profit to expenses; it is about the intangible and fundamental values that your team brings to the company’s success. Yevgeniya Vozniuk, Partner, Supervisor of HR services group

Додана вартість на одного співробітника не просто додає операційний прибуток до витрат; мова йде про нематеріальні і фундаментальні цінності, які ваша команда приносить для успіху компанії. Євгенія Вознюк, Партнер, Керівник групи HR послуг


ВПЛИВ СТРУКТУРНИХ ЗМІН НА ЕФЕКТИВНІСТЬ КОМАНДИ

«МІЙ ГОЛОВНИЙ КАПІТАЛ – ЛЮДИ» (ГЕНРІ ФОРД) «MY MAIN CAPITAL IS PEOPLE» (HENRY FORD)

73

HOW STRUCTURAL CHANGES IMPACT ON TEAM EFFICIENCY

77

ДОДАТКОВА ПЕРЕВАГА ВІД ЗАЛУЧЕННЯ ЗОВНІШНІХ РЕКРУТЕРІВ THE ADDED BENEFIT OF EXTERNAL RECRUITING

83


73

73

«МІЙ ГОЛОВНИЙ КАПІТАЛ

– ЛЮДИ»

IS PEOPLE»

(ГЕНРІ ФОРД)

(HENRY FORD)

У СУЧАСНИХ РЕАЛІЯХ І УМОВАХ ВЕДЕННЯ БІЗНЕСУ БІЛЬШІСТЬ ОРГАНІЗАЦІЙ ЗОСЕРЕДЖЕНІ НА АГРЕСИВНОМУ РОСТІ, СТВОРЕННІ ІННОВАЦІЙНИХ ПРОДУКТІВ, ЗАВОЮВАННІ БІЛЬШОЇ ЧАСТКИ РИНКУ І ЗБІЛЬШЕННІ ПРИБУТКУ. НА ЖАЛЬ, ТАКА ОДЕРЖИМІСТЬ ВЕДЕ ДО НІВЕЛЮВАННЯ ІСТИННО ГОЛОВНОЇ ЦІННОСТІ ПЕРСОНАЛУ.

У

«MY MAIN CAPITAL

цій статті пропонуємо розглянути персонал як цінний ресурс, без якого не можуть народжуватися корисні ідеї, креативні рішення, створюватися цінності для клієнтів. Експерти EBS проконсультують щодо необхідних дій для утримання ключових працівників. За статистикою, час роботи співробітника на одному місці не перевищує п'яти - шести років. За цей час співробітник напрацьовує в компанії той необхідний досвід і набуває ті знання, які вважає для себе ключовими і, як правило, йде. Системи матеріальної мотивації та заохочення, звичайно, можуть утримати працівника, але тимчасово, так як гроші не завжди є головним і мотивуючим фактором для того, щоб людина прийняла рішення залишитися в поточній компанії. Спочатку кандидата можна заманити грошима, привабливими матеріальними благами та іншими інструментами матеріальної мотивації. Але згодом співробітник таки залишає компанію, аргументуючи поганим ставленням з боку менеджменту або всередині команди,

У СУЧАСНИХ РЕАЛІЯХ І УМОВАХ ВЕДЕННЯ БІЗНЕСУ БІЛЬШІСТЬ ОРГАНІЗАЦІЙ ЗОСЕРЕДЖЕНІ НА АГРЕСИВНОМУ РОСТІ, СТВОРЕННІ ІННОВАЦІЙНИХ ПРОДУКТІВ, ЗАВОЮВАННІ БІЛЬШОЇ ЧАСТКИ РИНКУ І ЗБІЛЬШЕННІ ПРИБУТКУ. НА ЖАЛЬ, ТАКА ОДЕРЖИМІСТЬ ВЕДЕ ДО НІВЕЛЮВАННЯ ІСТИННО ГОЛОВНОЇ ЦІННОСТІ ПЕРСОНАЛУ.

U

nder modern-day conditions of doing business and today’s realities, most organizations are focused on aggressive growth, creating innovative products, winning a greater market share and increasing profits. Unfortunately, such an obsession ultimately leads to the leveling of a company’s truly core value – its staff. In this article, we shall consider the fact that staff as a valuable resource, without which useful ideas and creative solutions cannot be born – as a team creating value for customers. We shall also try to answer the question about what should be done to avoid losing valuable personnel. According to statistics, the typical employee tends to work at one place for not more than five to six years. During this time, the employee gains necessary experience with the company and also acquires knowledge that he considers key for himself. As a rule, he then leaves. Of course, financial incentives and merit-based systems are capable of promoting staff retention, but not for long due the fact that money is not always the main motivating


74 через конфлікти, непорозуміння, відсутність реалізації інших важливих для нього цінностей, а можливо і порушення його прав, інтересів і т.д.

ЩО РОБИТИ, ЯКЩО ГРОШІ НЕ Є ВИЗНАЧАЛЬНИМ ФАКТОРОМ? Одним з найголовніших інструментів, який допоможе утримати і зберегти персонал - це його залученість. Що ж це за чарівний інструмент? Це фізичний, емоційний та інтелектуальний стан, який мотивує співробітників виконувати їх роботу якнайкраще. Саме залученість знижує плинність кадрів, а більшість вакансій закриваються внутрішніми кандидатами. Співробітникові, який працює в компанії, важливо розуміти необхідність і цінність його вкладу в розвиток спільної справи. Кожен працівник повинен відчувати себе значущою одиницею, від дії якої залежить успіх усієї організації. Тож персонал повинен бути захопленим своєю роботою, зацікавленим у результаті своєї праці і досягненні стратегічних цілей компанії. Крім зменшення плинності кадрів, залучення співробітників позитивно позначається на таких моментах як:  підвищення продуктивності праці;  розширення можливостей для створення креативних ідей щодо стратегії вдосконалення;  підвищення якості обслуговування клієнтів.

ЯК ЖЕ ВИЗНАЧИТИ СТУПІНЬ ЗАЛУЧЕНОСТІ ПЕРСОНАЛУ КОМПАНІЇ? Найпростіше визначити ступінь залученості співробітника за результатами його роботи та

factor for a person’s decision as to whether he will or will not remain at his current company. Initially, a candidate can be lured with money, attractive material goods and other financial incentive tools. However, this employee will leave the company in the future, for example, when faced with a bad attitude on the part of management or within his team, or else due to conflicts, misunderstandings, lack of realization of other values that he deems important, and possibly even any violation of his own personal rights, interests, etc.

BUT, WHAT SHOULD BE DONE IF MONEY IS NOT THE DETERMINING FACTOR? One of the most important tools with respect to staff retention and maintaining their interest is their involvement. What does this magic tool entail? This is a physical, emotional and intellectual state that successfully motivates employees to do their best work. It implies engagement that ultimately reduces employee turnover, and results in most of the open vacancies at a company being filled by internal candidates from their own staff. As a rule, it is important for an employee working for a company to understand the need and value of his contribution to the development of a common cause. Every employee must feel that he is a significant unit and that the success of the entire organization depends on his actions. Thus, people within the organization should be passionate about what they are doing, interested in the results of their work, and achieving the company's strategic goals. In addition to reducing employee turnover, employee engagement plays an important role with respect to the following:  increasing labor productivity;  expanding the ability to create creative

Кожен працівник повинен відчувати себе значущою одиницею, від дії якої залежить успіх усієї організації


Дайджест #16

75

Every employee must feel that he is a significant unit and that the success of the entire organization depends on his actions.

поведінкою на всіх рівнях взаємодії. Наприклад, можна спостерігати за його стилем спілкування з колегами, керівництвом, клієнтами. Також можна брати до уваги наявність бажання вирішувати нестандартні ситуації або ж уникнення відповідальності. Оцінити ступінь залученості також можна за такими ознаками:  позитивні відгуки співробітників про компанію;  потреба бути частиною організації;  докладання додаткових зусиль в роботі за власною ініціативою і т.д. Залученість - цінна якість, яку необхідно розвивати. При цьому важливо пам'ятати, що залученість - це усвідомлений вибір самої людини. Неможливо змусити співробітника бути залученим, навіть якщо працювати над його мотивацією, допомагати в кар'єрному зростанні і показувати його важливість для організації. Проте можна створити такі умови, які сприятимуть зростанню залученості. Щоб працівники були зацікавлені в успіху бізнесу, за своїм внутрішнім переконанням працювали з максимальною продуктивністю і творчо ставилися до трудових обов'язків, роботодавець повинен забезпечити відповідні умови, створити таку атмосферу, при якій працівник забажає реалізувати свій потенціал у повному обсязі. Однією з таких основних умов є створення атмосфери поваги і довіри в компанії, а також розуміння напрямків і цілей її розвитку. Для цього співробітник повинен знати про поточний хід справ та пріоритети в компанії. Ще одним важливим завданням при розвитку залученості є стимулювання співробітників до прийняття самостійних рішень на робочому

ideas about how the company needs to be improved;  improving customer service. Getting employees involved is captivating for customers and increases their loyalty to the company, thereby increasing business efficiency.

HOW SHOULD THE DEGREE OF INVOLVEMENT OF COMPANY PERSONNEL BE DETERMINED? The easiest way to determine the degree of employee involvement by the results of his work and his behavior at all levels of interaction. For example, it is possible to see how he communicates with colleagues, management and clients, and whether he is trying to solve non-standard situations or is avoiding responsibility, or perhaps stating that this is not his responsibility. You can also assess employees’ degree of involvement according to the following criteria:  positive feedback from employees about the company;  the need to be part of the organization;  actions to make additional effort to work on their own initiative, etc. Involvement is a valuable quality that needs to be developed. At the same time, it is important to remember that involvement is a conscious choice by the person himself. It is impossible to force an employee to be involved, even if your work to build his motivation, help him with his career and show how important he is to the organization. Nevertheless, it is possible to create conditions that will affect an employee’s choice in favor of greater engagement. In order for employees to be interested in the success of the business and to perform their work with maximum productivity based on their inner


76 місці, внесення пропозицій щодо поліпшення діяльності підрозділів і компанії в цілому. Крім того, персонал повинен чітко бачити залежність між умовами своєї роботи, кар'єрою, заробітною платою та успішністю компанії, стабільністю її положення на ринку, перспективою розвитку, а отже і можливостю кар'єрного і професійного зростання, від яких також залежить ступінь залученості. Підводячи підсумок, відзначимо, що управління залученням співробітників – досить масштабна і складна задача, для створення і розвитку якої знадобитися певний час. Проте китайська приказка стверджує: «Шлях у тисячу лі починається з першого кроку». Адже тільки синергія усвідомлення кожним співробітником своєї значущості для компанії і її цінності, як свого місця роботи, є гарантією стабільності і процвітання бізнесу, підвищення конкурентоспроможності, лояльності клієнтів і співпраці.

conviction, and to be creative in their work duties, the employer must ensure the appropriate conditions and create an atmosphere in which the employee would like to and indeed can realize his full potential. One of these basic conditions is to create an atmosphere of respect and trust within the company, as well as an understanding of the directions and goals associated with its development. In order to do this, the employee must first know what is happening in the company, and how it operates. Another important task in developing engagement is to encourage employees to make independent decisions in the workplace, and also to make proposals to improve the activities of individual divisions and the company as a whole. In addition, staff should clearly be able to see the relationship between the conditions of their work, career and salary and the overall success of the company, the stability of its position on the market, development prospects and, consequently, career and professional growth, which also depends on the degree of involvement. Summing up, we underline that managing employee engagement is a significant and difficult task, which requires a long road to create and develop, perhaps even through trial and error. Here it is just as in the ancient Chinese proverb: "the way of a thousand miles begins with the first step", because only the synergy awareness of every employee of their value for the company and the realization of the value of the company as a place of work for him personally can guarantee the company’s stability and prosperity, increase its competitiveness, customer loyalty and cooperation therewith.

ЮЛІЯ РУДЕНКО

HR консультант JULIA RUDENKO

HR Consultant


Дайджест #16

ВПЛИВ СТРУКТУРНИХ ЗМІН НА

ЕФЕКТИВНІСТЬ КОМАНДИ ШВИДКІ ТЕХНОЛОГІЧНІ ЗМІНИ, ГЛОБАЛІЗАЦІЯ, МІГРАЦІЯ ТРУДОВИХ РЕСУРСІВ ТА ІНШІ ГЛОБАЛЬНІ ЗМІНИ ПРИЗВОДЯТЬ ДО ВЕЛИКОЇ КІЛЬКОСТІ РЕСТРУКТУРИЗАЦІЙ ТА ОРГАНІЗАЦІЙНИХ ЗМІН В КРАЇНАХ ЄВРОПИ. КОМПАНІЇ ЗМУШЕНІ ВДАВАТИСЯ ДО РЕСТРУКТУРИЗАЦІЙ ДЛЯ СТВОРЕННЯ НОВИХ МОЖЛИВОСТЕЙ, ПРОДУКТІВ, ДЛЯ ЗБЕРЕЖЕННЯ ПЕВНОГО РІВНЯ ПРИБУТКОВОСТІ АБО ДЛЯ ВИКОНАННЯ СВОЄЇ МІСІЇ.

А

дже процес реструктуризації проходять і неприбуткові організації, які мають не стільки досягти певного рівня прибутку, скільки створити моделі діяльності для виконання місії. Якщо компанії приймають рішення про зміну бізнес-моделі задля досягнення додаткових можливостей та благ, то постає питання - яким чином залишити персонал, здатний приносити додаткові блага, після реструктуризації? Європейський фонд за поліпшення умов життя і праці провів дослідження та видав звіт у 2018 році щодо впливу реструктуризацій на умови праці. І хоча дослідження охоплювало країни Євросоюзу, деякі дані по країнам Східної Європи будуть зазначатися для порівняння з Україною.

77

HOW STRUCTURAL CHANGES IMPACT

ON TEAM EFFICIENCY

RAPID TECHNOLOGICAL CHANGE, GLOBALIZATION, LABOR MIGRATION, AND OTHER GLOBAL CHANGES ARE LEADING TO A LARGE NUMBER OF RESTRUCTURINGS AND ORGANIZATIONAL CHANGES HAPPENING IN EUROPEAN COUNTRIES. COMPANIES ARE FORCED TO RESORT TO RESTRUCTURING IN ORDER TO CREATE NEW OPPORTUNITIES AND PRODUCTS AND TO MAINTAIN A CERTAIN LEVEL OF PROFITABILITY OR FULFILL THEIR MISSION.

А

fter all, the process of restructuring is also taking place in non-profit organizations, which not only need achieve a certain level of profit, but should also create activity models to achieve their mission. If the decision to change the business model is made in order to achieve additional opportunities and benefits, then the question arises as to how, after restructuring, an organization is left with staff members who are capable of bringing additional benefits. In 2018, the European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions conducted a study and published a report regarding the impact of restructuring on working conditions. Although the study focused on countries that are members of the


78 До речі, згідно даного звіту, галузямилідерами звільнень у 2017 році в Євросоюзі було виробництво, фінансовий сектор, торгівля, транспортування (зберігання). А найбільша кількість прийнятих на роботу порівняно зі звільненими за 2017 рік були професійні послуги (майже в 7 разів більше прийнятих працівників ніж звільнених), ІТ сфера (більше ніж в 6 разів), готелі (ресторани) (більше ніж в 15 разів), здоров'я/ соціальна робота (більше ніж в 5 разів) та торгівля. Відтак, майже в кожній галузі компанії так чи інакше зазнавали структурних змін. Реструктуризація не завжди має на меті скорочення штату та звільнення персоналу, але в будь-якому випадку негативно впливає на персонал та ефективність його роботи під час структурних змін. Однією з причин провалів реструктуризацій є те, що іноді після змін залишається команда, яка не може досягти нових цілей бізнесу – або через стрес, отриманий під час змін або через острах за своє майбутнє. Отже, які інструменти можуть зберегти ефективність команди, а навіть і підвищити її додаткову вартість.  Комунікаційна стратегія  Планування  Залучення працівників  Навчання та консультування  Коректне звільнення (якщо цього вимагає реструктуризація) Самі по собі вищезгадані інструменти є досить відомими, але варто детальніше розглянути наповнення та суть цих дій.

КОМУНІКАЦІЙНА СТРАТЕГІЯ. Згідно даним звіту, 22% респондентів з 17 країн під час опитування відповіли, що їм ніхто не повідомляв про майбутню реорганізацію і не надавав взагалі ніякої інформації щодо змін та їх майбутньої роботи в рамках компанії. Скоріш за все даний показник в Україні буде значно вищим, оскільки в Європі культура відкритого спілкування та розкриття стратегії та планів є більш поширеною. До того ж, через постійну економічну нестабільність в Україні та високий рівень безробіття, будь-які структурні

European Union, some data on the countries of Eastern Europe will be noted for the purpose of comparison with Ukraine. By the way, according to this report, the industries in the European Union with the leading number of layoffs in 2017 were manufacturing, the financial sector, trade, and transportation (storage). Those with the largest number of hired employees, compared to those laid off in 2017, were professional services (almost seven times more workers were hired than the number who were laid off), IT (over six times more), hotels (restaurants) (over 15 times more), health (social work) (over five times more), and trade. Consequently, companies in almost every industry experienced structural changes in one way or another. While restructuring, by itself, does not always entail the goal of reducing or dismissing staff, in any case it negatively affects staff and their performance during such structural changes. One of the reasons for restructuring failures is that sometimes, after the changes, the company is left with a team that cannot achieve new business goals – either due to the stress accumulated during the respective changes or else related to fears for their future. So what tools can be used to preserves the team’s effectiveness and even increase its added value?  Communication strategy  Planning  Employee recruitment  Education and counseling  Properly handling dismissals (if restructuring demands this) The above-mentioned tools themselves are quite well known, but it is worth looking more closely at the content and meaning of these actions.

COMMUNICATION STRATEGY. According to the report, during the survey, 22% of respondents from 17 countries responded that nobody informed them about the company’s upcoming reorganization and that they were not provided any information about such changes and their future work within the company. In Ukraine, it is likely that this indicator would be significantly higher since, in Europe, the culture of open communication and disclosure of strategies and plans is more commonly


Дайджест #16 зміни дуже болісно сприймаються персоналом. Причиною такої реакції є емоційне сприйняття новин. Окрім стандартної інформації щодо планів та стратегії компанії, планових строків початку та закінчення реструктуризації, етапів реструктуризації, зміни в функціональних обов’язках необхідно також попередити про:  Тимчасове збільшення навантаження на співробітників під час та після структурних змін. Вимога до нових знань та навиків, нові посадові обов’язки, нове керівництво, нові продукти та інші фактори створять додаткове психологічне та фізичне навантаження на співробітника, а відтак може виникнути враження, що він (вона) докладає значно більше зусиль до роботи ніж до змін, а дохід не покриває таких зусиль. Дуже зрідка під час реструктуризації співробітника інформують про можливий стрес, тиск, строки збільшення посадових обов’язків, відчуття сильного дискомфорту. А також про те, що такі речі є досить природними за умови структурних змін. Таке інформування має проводитися до моменту відчуття співробітником стресової дії змін; з метою збереження високого рівня довіри до компанії з боку команди.  Більше часу має присвячуватися комунікаційній компанії не з керівною ланкою (вище та середнє керівництво), а з менш кваліфікованими співробітниками та найбільш вразливими співробітниками (люди передпенсійного віку, одинокі матері та інші). Згідно досліджень, керівники та кваліфіковані працівники, які відповідали за ключові бізнеспроцеси в компанії, легше всього сприймали структурні зміни. Цікавим є той факт, що так відбувалося не через впевненість в тому, що вони завжди знайдуть нову роботу, а через те, що вони мали значно більше інформації щодо майбутніх змін. В реаліях України часто саме «рядові» співробітники залишаються непроінформованими аж до того моменту, поки їм на підпис не принесуть наказ про зміну посади, звільнення та інше. Така помилка в комунікаційній стратегії призводить до створення неефективного та стресового середовища після реструктуризації.

79 experienced. In addition, due to the economic instability constantly occurring in Ukraine, coupled with high unemployment, any structural changes are very painfully perceived by staff who tend to perceive news of changes emotionally, rather than analytically. In addition to standard information about the company’s plans and strategy, the planned dates of commencement and termination of such restructuring, the various stages of restructuring and changes in functional responsibilities, other things that a company should also warn its employees about are as follows:  A temporary increase in the burden on employees during and after structural changes. The requirement for new knowledge and skills, new job responsibilities, new leadership, new products, etc. will put additional psychological and physical stress on the employee, and then it may appear that he/ she will be exerting a lot more effort in relation to their work rather than to change, but their income will not compensate for such efforts. It is very rare, when restructuring, that an employee is informed about potential stress, pressure, periods during which he/she will have increased job responsibilities or that they are informed that they may feel strong discomfort and that such things are quite natural insofar as structural changes are concerned. Such information should be conveyed before employees feel the stressful impact of such changes, so that the team continues to have a high level of trust in the company.  The company’s communications entail devoting more time not to the management team (top and middle management) than to less qualified employees or even the most vulnerable employees (people of pre-retirement age, single mothers and others). According to research results, those managers and qualified employees who are responsible for key business processes within their respective companies tended to perceive structural changes most easily. It is interesting that this feeling was not due to the belief that they will always be able to find a new job, but rather because they had access to much more information than other employees about future changes. Given the realities of Ukraine, it is often the “ordinary” employees who are not informed before receiving signed orders regarding changes in position, dismissals and so on. Such an error


80

ЗАЛУЧЕННЯ ПРАЦІВНИКІВ. Найбільш ефективно цей інструмент спрацьовує при комбінації «відчуваю свій вплив на організацію – бачу, що мої потреби задоволені». Якщо під час реструктуризації компанія може створити такі умови, то робоче середовище після реструктуризації залишається дуже високоефективним. Як співробітник може відчути свій вплив? Якщо він/вона залучені до перемов з іншими колегами, до робочих груп по реструктуризації, до навчання та передання знань тим, хто тепер має виконувати нові обов’язки. Якщо співробітники залучені до розробки нових політик та процедур, до опису нових продуктів та їх просування на ринку, до наставництва та інше. Як співробітник бачить врахування своїх потреб – з ним проведена не одна зустріч по обговоренню побажань, з ним обговорюються нові обов’язки, умови праці, графік роботи, він попереджений про зміну контролю за його роботою та інше.

НАВЧАННЯ ТА КОНСУЛЬТУВАННЯ. Існує декілька підходів, як зробити цей інструмент найбільш ефективним для створення ефективної команди після структурних змін. Найкраще, коли навчання та консультування направлені на дві групи персоналу – команду, яка залишає організацію, та команду, яка залишається. Для персоналу, який буде звільнений, може проводитися комплекс консультацій та тренінгів – консультування з питань особистого росту, кар’єрного планування, написання резюме та проходження інтерв’ю, з ситуації на ринку праці.

in communication strategy ultimately leads to the creation of an inefficient and stressful environment following the restructuring period.

EMPLOYEE RECRUITMENT. This tool works most effectively when employees can reasonably say “I feel my influence on the organization and I feel that my needs are being satisfied”. If the company can create such conditions during the restructuring process, then the working environment remains very highly efficient after the restructuring has been completed. An employee can feel his own influence if he is involved in negotiations with other colleagues, in working groups on restructuring, in learning and transferring knowledge to those who now need to fulfill new responsibilities, in developing new policies and procedures, in describing new products and promoting them on the market, and in mentoring, among other activities. An employee also feels this when he sees that his own needs are being considered – that meetings have been held with him to discuss his wishes, new responsibilities, working conditions, when his work schedule has been discussed with him, and we he has been warned about any changes regarding supervision of his work, and so on.

TRAINING AND COUNSELING. There are several approaches to making this tool most effective in order to build an effective team after implementing structural changes. Best of all, when training and consulting are geared towards two separate groups of personnel – the team that will be leaving and that which will be remaining with the organization. For those staff members who will be dismissed, a counseling and training complex can be

Найкраще, коли навчання та консультування направлені на дві групи персоналу – команду, яка залишає організацію, та команду, яка залишається.


Дайджест #16

81

Best of all, when training and consulting are geared towards two separate groups of personnel – the team that will be leaving and that which will be remaining with the organization. Позитивний ефект мають тренінги (наприклад, тренінг роботи в SAP, 1C, планування, бюджетування та інше), які проводять навіть внутрішні співробітники для надання додаткових знань та навиків команді, яка звільняється. Відтак компанія, навіть за умов скорочення штату, створює позитивний соціальний ефект. Для персоналу, який залишається, в більшості випадків проводяться професійні тренінги для отримання знань, необхідних для виконання нових посадових обов’язків. Нажаль, дуже зрідка для персоналу проводяться тренінги з управління змінами, які описують проблеми під час структурних змін та шляхи їх подолання. На практиці такі тренінги бажано почати проводити за півроку до структурних змін.

КОРЕКТНЕ ЗВІЛЬНЕННЯ. В реаліях українських компаній умови звільнення та перемовини намагаються тримати в повній конфіденційності та таємниці, навіть в угодах про припинення трудових відносин прописується відповідальність працівника за розкриття умов звільнення. Насправді, коли мова йде не про одиноке звільнення, а про зміну штату під час структурних змін, то чим більше компанія обмежує інформацію про звільнення, тим більше стресу та невизначеності створює для команди, що залишається. В країнах Європейського союзу питання про розкриття умов звільнення є трохи спрощеним через наявність сильних профспілок, які активно залучаються до структурних змін та які можуть наполягти на рівних умовах

conducted, including counseling on personal growth, career planning, writing a resume and interviews, and on the current situation in the labor market. Training has a positive effect and is carried out (even by internal employees) to provide additional knowledge and skills (for example, SAP training, 1C, planning, budgeting, etc.) to the members of the team that are leaving. Consequently, even under conditions of downsizing, this creates a positive social effect within the company. For those staff members who remain, in most cases, professional training is provided to them to obtain the knowledge necessary to perform new duties. Unfortunately, it is very rare for staff to be offered training on change management, which addresses problems with structural changes and the ways to overcome them. In practice, it is desirable to start such trainings six months before the structural changes.

PROPERLY HANDLING DISMISSALS. In the realities of Ukrainian companies, the conditions for dismissal and negotiations are kept in complete confidentiality and secrecy, and even when it comes to agreements on terminating labor relations, the employee is liable for disclosing the conditions of his termination. In fact, when we’re not referring to a single dismissal but a larger wave of downsizing during restructuring, the more the company limits information on dismissals, the more stress and uncertainty it creates for the team who remains employed. In the countries of the European Union, the issue of disclosing dismissals is somewhat simplified due to the presence of strong unions, which are actively


82 звільнення для всіх, плюс додаткові виплати згідно внутрішніх політик (наприклад, доплати за вислугу років та інше). Якщо юридична особа в Україні не може розголошувати суму виплат, то принаймні необхідно довести до відома персоналу, що всі виплати згідно колективної угоди, Політики про оплату праці та інше будуть виконані в повному обсязі. Зустрічі з персоналом, що під ризиком звільнення, мають проводитися протягом робочого часу, а не в кулуарах за межами офісу. Компанія має демонструвати та дотримуватися партнерського підходу до команди, яка залишає офіс, навіть за умови, коли немає ніякої можливості запобігти звільненню. Партнерській підхід та перемовини дають відчуття справедливого відношення до команди та допомагають залишити ефективне робоче середовище після структурних змін.

ПЛАНУВАННЯ. Чітка стратегія, цілі та план дій мають бути доведені до команди на початку та протягом всього процесу реструктуризації. Ефективно цей інструмент працює лише в тому випадку, якщо стратегія розвитку компанії, цілі реструктуризації не будуть змінюватися під час структурних змін. Послідовне планування дає команді відчуття того, що їм відома повна інформація щодо змін, а відтак створює ефект передбачуваності та зменшує стрес від невідання того, що відбувається.

involved in any structural changes and which can insist on equal conditions regarding dismissal for all employees, plus additional payments according to internal policies (for example, extra pay for long service life and etc.). While a legal entity in Ukraine cannot disclose the amount of payments, then at least it is necessary to inform the staff that all payments will be implemented in full, according to the collective agreement, payroll policies, etc. Meetings with personnel who are at risk of being dismissed should be held during business hours, and not on the sidelines outside the office. The company must demonstrate and adhere to a partnership approach to the team who will be leaving the office, even if there is no way to prevent their dismissal. A partnership approach and negotiation presents a sense of fairness to the team and goes a long way in terms of establishing an effective working environment after the structural changes have been implemented.

PLANNING. A clear strategy, goals and action plan should be communicated to the team at the beginning and throughout the restructuring process. However, it should be kept in mind that this tool works effectively only in the case that the company's development strategy and restructuring goals do not change during the course of the structural changes. Sequential planning gives the team the feeling that they are aware of the full details of such changes and then have the ability to create a predictable effect, thereby reducing the stress of not knowing what is happening.

ЄВГЕНІЯ ВОЗНЮК,

Партнер, Керівник групи HR послуг YEVGENIYA VOZNIUK,

Partner, Supervisor of HR services group


83

ДОДАТКОВА ПЕРЕВАГА ВІД ЗАЛУЧЕННЯ

ЗОВНІШНІХ РЕКРУТЕРІВ КОЛИ ВИНИКАЄ НЕОБХІДНІСТЬ У ПІДБОРІ СПІВРОБІТНИКА, У КОЖНОЇ КОМПАНІЇ ВИНИКАЄ ДИЛЕМА ДОРУЧИТИ ЦЮ ВАЖЛИВУ СПРАВУ ВНУТРІШНІМ РЕКРУТЕРАМ АБО ЗАЛУЧИТИ ЗОВНІШНЮ АГЕНЦІЮ.

П

THE ADDED BENEFIT

OF EXTERNAL RECRUITING WHEN THE NEED TO RECRUIT AN EMPLOYEE PRESENTS ITSELF, EACH COMPANY FACES THE DILEMMA AS TO WHETHER IT SHOULD ENTRUST THIS IMPORTANT MATTER TO ITS OWN INTERNAL RECRUITERS OR TO INVOLVE AN EXTERNAL AGENCY.

L

р опонуємо р озгляну ти ряд ключових моментів, які важливо знати кожній організації при прийнятті рішення щодо підбору персоналу за допомогою зовнішнього провайдера або внутрішнього фахівця.

et’s consider some key points that are important for each organization to know when deciding whether to trust such a selection to an external provider or settle on using an internal specialist.

ЦІНА ПИТАННЯ

THE COST OF THE MATTER

Один з найваж ливіших арг ументів у використанні внутрішнього рекрутера відсутність витрат на оплату послуг зовнішніх провайдерів. Існує твердження, що зовнішній рекрутинг - це необґрунтовано дорого. Давайте проаналізуємо витрати компанії, яка вирішила не залучати зовнішню агенцію з підбору персоналу.

One of the weightiest arguments in favor of using an internal recruiter is that the company lacks the funds to pay for external providers. It is generally believed that external recruiting is unreasonably expensive. Let's first analyze the costs associated with a company that has decided to not involve an external recruitment agency.


84

ВНУТРІШНІЙ РЕКРУТИНГ

INTERNAL RECRUITING

Наприклад, для того щоб закрити позицію середнього рівня, використовуючи лише відкриті джерела (спеціалізовані сайти, соцмережі), компанії знадобиться мінімальний набір ресурсів для роботи рекрутера:

For example, in order to close a middle-level position using only open sources (e.g. work sites, social networks), a minimum set of resources is required in order for a recruiter to work:

Телефонний зв'язок від 230 грн/місяць

Доступ до баз резюме 4000 грн/місяць Access to resume databases 4000 UAH / month

Організоване робоче місце (комп'ютер, ПЗ, принтер, папір, канцелярія, і т.д.) близько 8000 грн/місяць An organized workplace (with computer, software, printer, paper, office, etc.) on average from 8000 UAH / month

Telephone communication from 230 UAH / month

Всього: близько 30000 грн/місяць Total: About 30,000 UAH / month

Оплата робочого часу рекрутера в середньому 15000 грн/місяць

Інтернет 2000 грн/місяць Internet about 2000 UAH / month

Публікація вакансії на одному з сайтів 800 грн/місяць Publication of the vacancy on one of the relevant websites 800 UAH / month

Payment to the recruiter on average 15000 UAH / month

Якщо робота з пошуку персоналу ведеться в компанії постійно, будуть потрібні спеціальні програми, які допомагають систематизувати і зберігати дані кандидатів. Тож витрати компанії на забезпечення роботи внутрішнього рекрутера становлять близько 30000 грн/місяць.

Also, if the task of personnel recruitment is conducted in the company on an ongoing basis, special programs will be needed to help organize and store the respective data on the job candidates. As a result, the company's expenses for providing for the work of an internal recruiter comes to about 30,000 UAH / month.


Дайджест #16

85

ЗОВНІШНІЙ РЕКРУТИНГ (АГЕНЦІЯ)

EXTERNAL RECRUITING (AGENCY)

Винагорода за підбір персоналу зовнішній агенції, як правило, становить 20% річної заробітної плати кандидата. При заробітній платі кандидата в 17000 грн, компанія платить агенції 40800 грн (без ПДВ).

The remuneration for recruiting via an external agency, as a rule, is 20% of the candidate's annual salary. For a candidate with a monthly salary of UAH 17,000, a company would need to pay a recruiting agency UAH 40,800 (excluding VAT).

Заробітна плата кандидата - 17000 грн/місяць Candidate salery 17000 UAH / month

Всього: 48960 грн за одного кандидата Total for one candidate 48960 UAH ПДВ - 8160 грн VAT 8160 UAH

Зазначені розрахунки мінімальні, тому що не враховують всі витрати, які несе зовнішня агенція: організація робочого місця рекрутера, бонуси, страховка і т.д. Варто також врахувати той факт, що послуги зовнішніх провайдерів оплачуються лише у тому випадку, якщо в компанії виникає потреба в підборі персоналу, в той час як

Винагорода агентству - 20% річної заробітної плати кандидата Agency fee -20% of the annual candidate’s salary

These calculations are minimalistic, since all expenses incurred by an external agency are not taken into account (i.e. for the organization of the recruiter’s workplace, bonuses, insurance, etc.). It is also worth considering that services provided by external providers are paid only when the company actually needs to recruit staff, while the cost of a team of professional recruiters in the


86 витрати на команду професійних рекрутерів в штаті будуть постійними, навіть якщо їхні послуги не потрібні на даний момент. Проаналізувавши весь процес підбору персоналу, робимо висновок - собівартість функції рекрутингу в компанії на одну вакансію майже дорівнює вартості послуг рекрутингової компанії.

state would be ongoing, even if their services are not required for the time being. As a result, after analyzing the entire recruitment process, we conclude that the price of performing recruiting using the company’s own internal staff does not work out to be much cheaper for one vacancy than the cost of services for hiring a recruiting agency.

КОНФІДЕНЦІЙНІСТЬ

CONFIDENTIALITY

Існують такі ситуації, коли компанії необхідно проводити підбір конфіденційно - зберегти в таємниці інформацію про відкриту вакансію як для співробітників компанії, так і для ринку праці в цілому. У цьому випадку звернутися до послуг кадрової агенції набагато ефективніше, ніж доручати пошук внутрішньому рекрутеру. Зовнішній спеціаліст має більше можливостей для збереження інформації, так як може проводити телефонні та особисті інтерв'ю з кандидатами, називаючи ім'я компанії та не анонсуючи ім'я клієнта до останнього. Внутрішні рекрутери позбавлені такої можливості.

There are situations when a company needs to handle the selection process confidentially or to keep information about an open vacancy secret, both for company employees and for the labor market as a whole. In this case, turning to the services of a recruitment agency turns out to be much more efficient than assigning the task of recruitment to an internal recruiter. An external recruiter has more opportunities to keeping information private. He/ she can conduct telephone and personal interviews with candidates under the identity of his/her own company and not announcing the client’s name until the end. Internal recruiters do not have this luxury.

ШВИДКІСТЬ ПІДБОРУ ПЕРСОНАЛУ

THE SPEED OF RECRUITING STAFF

Агенції, які займаються підбором персоналу, мають величезний кадровий резерв. Рекрутери кожен день проводять співбесіди з великою кількістю претендентів, резюме яких заносяться в базу агенції. Отже, формується кадровий резерв з кандидатів, які були оцінені особисто співробітниками агенції з підбору персоналу. Рекрутер знає можливості

Agencies that are engaged in selecting personnel have a huge personnel reserve. Recruiters conduct interviews with a large number of applicants every day, and candidates’ resumes are entered into the database of the agency. Consequently, a personnel reserve is formed from candidates who have already been personally evaluated by the recruiting agency’s own staff. The recruiter knows

Зовнішній спеціаліст має більше можливостей для збереження інформації, так як може проводити телефонні та особисті інтерв'ю з кандидатами, називаючи ім'я компанії та не анонсуючи ім'я клієнта до останнього.


Дайджест #16

87

An external recruiter has more opportunities to keeping information private. He/ she can conduct telephone and personal interviews with candidates under the identity of his/ her own company and not announcing the client’s name until the end.

кожного кандидата, його вміння та навички, особистісні якості. Володіючи такими резервами резюме, рекрутингові агенції мають можливість оперативно запропонувати роботодавцеві перевірених кандидатів.

ЗНАННЯ СПЕЦИФІКИ БІЗНЕСУ Тут у штатних рекрутерів перевага. Працюючи в компанії кожен день, спеціалісти з підбору персоналу мають глибоке розуміння всіх внутрішніх процесів, тонкощів корпоративної культури, напрямку розвитку і потреб. Проте внутрішні рекрутери можуть мати менш чітку картину про свою галузь в цілому, навіть якщо досконало знають компанію зсередини. Зовнішній же рекрутер тісно співпрацює з низкою компаній і має багаторічний досвід роботи в певному секторі. Це дає краще розуміння, що відрізняє одну компанію від іншої, а також наскільки кандидат підходить для конкретної організації.

СПЕЦІАЛІЗАЦІЯ У чому внутрішні рекрутери мають перевагу над зовнішніми, так це в ситуаціях, де є великий вибір підходящих кандидатів, з яких можна вибирати. У таких випадках може бути зайва зовнішня експертиза, тому що все може реалізувати професійна внутрішня команда. Кадрові агенції відіграють важливу роль

the capabilities of each candidate, as well as his skills and personal qualities. With such resumes at their fingertips, recruitment agencies are able to promptly offer their clients proven candidates.

KNOWLEDGE OF THE SPECIFICS OF THE BUSINESS In this respect, in-house recruiters have an advantage. Working within the company from day to day, they have a deep understanding of all the processes occurring in the company, its corporate culture, the direction of its development, and its needs. However, internal recruiters may have a less clear picture of their industry as a whole, even if they happen to know their company from the inside. An external recruiter tends to work closely with a number of companies and has many years of experience in a particular sector. This situation offers such a specialist a better understanding of what distinguishes one company from another, as well as how suitable a candidate is for a particular organization.

SPECIALIZATION Where internal recruiters have an advantage over external recruiters is in situations where there exists a large pool of suitable candidates from whom to choose. In such cases, an external examination may not be necessary, since everything can be


88 в пошуку висококваліфікованого персоналу. Такі компанії мають глобальні методи пошуку персоналу, саме тому можуть швидко виявити кращих кандидатів незалежно від того, знаходяться ці кандидати в активному пошуку чи ні. Компанії з підбору персоналу мають в своєму штаті фахівців з кожного напряму: IT, фінанси, продаж та інші. Малоймовірно, що HR відділ в штаті компанії може дозволити собі таку ж кількість спеціалізацій, за винятком найбільших корпорацій.

СПІВРОБІТНИЦТВО Незважаючи на те, що в цій статті експерти EBS намагаються показати відмінності між внутрішнім рекрутером і зовнішною агенцією, кращі результати з підбору персоналу досягаються тоді, коли обидві сторони співпрацюють одна з одною. З однієї сторони - сильна внутрішня команда, професіоналізм і велика експертиза з боку агенції. Обидві сторони повинні бути партнерами, сфокусованими на досягненні однієї спільної мети – оперативному пошуку найкращих кандидатів з найменшими витратами.

handled by a professional internal team. Recruitment agencies play a large role in finding highly qualified personnel. Such companies have global ways to find the required personnel, and can quickly identify the best candidates, regardless of whether these candidates are actively searching or not. Personnel recruitment companies have specialists in various areas, including IT, finance, sales, etc. It is unlikely that the company’s recruitment department can afford to be specialized in the same number of areas, with the possible exception of the largest corporations.

COOPERATION Despite the fact that, in this article, we have tried to show the differences between an internal recruiter and an external agency, the best recruitment results are truly achieved when both parties end up working together. A strong internal team on the one hand, and professionalism with great expertise on the part of the agency. Both sides should be partners that are focused on achieving a common goal – quickly selecting the best candidates and at the lowest cost.

OLGA ONOPRIENKO,

HR consultant

ОЛЬГА ОНОПРІЄНКО,

HR консультант


Дайджест #16


2018

ЛИСТОПАД/NOVEMBER


Millions discover their favorite reads on issuu every month.

Give your content the digital home it deserves. Get it to any device in seconds.