Page 1

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬

‫‪Email: lawmagazine@ajman.ac.ae‬‬

‫مجلة إلكترونية دورية علمية محكمة تعنـــــي بالدراسات الشرعية والقانونية واالقتصاديـــــة‬

‫• مفهوم الرهن في القانون الوضعي والفقه اإلسالمي‬ ‫أ‪.‬د‪ .‬محمد املرسي زهرة‬

‫• قواعد فرض الضريبة دراسة مقارنة بنظام الزكاة في اإلسالم‬ ‫أ‪.‬د‪ .‬السيد عطية عبد الواحد‬

‫• الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم والمسؤولية المدنية الناشئة عنها‬ ‫د‪ .‬الشـهابي إبـراهيم الشـرقــاوي‬ ‫و د‪ .‬مصطفى أبو العينني‬

‫• حـدود الرقابــة على دستوريـــة القوانيـــــن ومفهوم المحكمة في القضاء الدستوري‬ ‫أ‪.‬د‪ .‬مصطفى عبد املقصود سليم‬

‫• حكم التعامل باألسهم على ضوء الممارسة والتطبيق‬ ‫د‪.‬عبد العظيم أبوزيد‬

‫• ‬

‫ضبط صفة العقد محدد أو غير محدد المدة في القانون الفرنسي (باللغة الفرنسية)‬ ‫د‪ .‬رغيد عبد احلميد فتال‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪law.ajman.ac.ae‬‬

‫الترقيم الدولي‪ISBN978 – 9948 – 15 – 966 - 7 :‬‬

‫(نصف سنوية)‬

‫مجلة العلوم القانونية‬


‫مجلة العلوم القانونية ‪ -‬مجلة علمية إلكترونية دورية محكمة (نصف‬ ‫سنوية) تقبل النشر باللغات العربية واإلجنليزية والفرنسية‪ ،‬ترمي إلى‬ ‫اإلسهام في تطوير املعرفة ونشرها‪ ،‬وذلك بنشر البحوث والدراسات الشرعية‬ ‫والقانونية واإلقتصادية‪ ،‬وتعتبر اجمللة سجال ً وثائقيا ً للبحوث والدراسات‬ ‫الشرعية والقانونية واإلقتصادية‪.‬‬

‫الهيئة االستشارية للمجلة‬

‫القاضي الدكتور ‪ /‬عبد الوهاب عبدول‬ ‫رئيس احملكمة االحتادية العليا – اإلمارات‬

‫معالي األستاذ الدكتور ‪ /‬أحمد جمال الدين موسى‬ ‫أستاذ االقتصاد بكلية احلقوق ‪ -‬جامعة املنصورة‬ ‫وزير التعليم املصري األسبق‬

‫األستاذ الدكتور ‪ /‬رفعت العوضي‬

‫رئيس مكتب هيئة اإلعجاز العلمي بالقاهرة التابع ملنظمة املؤمتر‬ ‫اإلسالمي ‪ -‬أستاذ االقتصاد بكلية التجارة ‪ -‬جامعة األزهر‬

‫األستاذ الدكتور ‪ /‬محمد املرسي زهرة‬

‫أستاذ القانون املدني بكلية احلقوق ‪ -‬جامعة عني شمس‬ ‫العميد السابق لكلية الشريعة والقانون‬ ‫جامعة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫األستاذ الدكتور ‪ /‬جاسم الشامسي‬

‫عميد كلية القانون – جامعة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫القاضي الدكتور ‪ /‬جمال السميطي‬ ‫مدير عام معهد دبي القضائي‬


‫أهداف اجمللة‪ :‬تسعى جملة العلوم القانونية إىل حتقيق عدة‬ ‫أهداف‪ ،‬أهمها‪:‬‬ ‫‪ -1‬تعميق املعرفة بأحكام الشريعة اإلسالمية والتشريعات القانونية واإلقتصادية على املستويني احمللي‬ ‫واإلقليمي‪.‬‬ ‫‪ -2‬تنمية القدرة على البحث القانوني لدى املشتغلني بالقانون داخل الدولة وخارجها‪.‬‬ ‫‪ -3‬التعاون مع كليات القانون والشريعة واحلقوق على املستوى احمللي واإلقليمي والدولي‪.‬‬ ‫‪ -4‬تدعيم التواصل مع كافة األجهزة احلكومية والهيئات واملؤسسات العامة واخلاصة العاملة في اجملال‬ ‫القانوني‪.‬‬ ‫‪ -5‬تقدمي العون للجهات القضائية من خالل التعليق على األحكام واملبادئ القضائية وحتليلها‪.‬‬

‫اهتمامات اجمللة‪ :‬تعنى اجمللة بنشر ما يلي‪:‬‬ ‫‪ -1‬البحوث العلمية الرصينة في مجاالت التخصص‪.‬‬ ‫‪ -2‬البحوث والدراسات املعنية بالفقه االسالمي‪.‬‬ ‫‪ -3‬البحوث والدراسات النقدية التي تتصل باإلصدارات في مجاالت التخصص التي تعنى بها اجمللة‪.‬‬ ‫‪ -4‬البحوث والدراسات العلمية املعنية مبعاجلة املشكالت املعاصرة والقضايا املستجدة في مجال الشريعة‬ ‫والقانون واإلقتصاد‪.‬‬ ‫‪ -5‬البحوث والدراسات العلمية التي تسهم في رقي اجملتمع حضاريا ً واحملافظة على هويته العربية واإلسالمية‪.‬‬

‫قواعد النشر يف اجمللة‪:‬‬ ‫‪ -1‬تعهد من الباحث بأن البحث لم يسبق نشره وأنه يلتزم باملبادرة بإخطار اجمللة في حالة تقدمي البحث للنشر‬ ‫في مجلة أخرى طاملا لم تبد اجمللة رأيها ‪ -‬بعد ‪ -‬في البحث‪.‬‬ ‫‪ -2‬ال يجوز نشر البحث في مجلة أخرى (أو مؤمتر أو ندوة علمية أو بأي وسيلة أخرى) بعد قبوله للنشر في اجمللة‬ ‫إال ّ بعد احلصول على إذن كتابي من مدير التحرير‪.‬‬ ‫‪ -3‬أن يلتزم الباحث املنهجية العلمية والتوثيق العلمي ملادة البحث ‪ ،‬وأن يتسم البحث باألصالة واإلضافة‬ ‫للمعرفة القانونية‪.‬‬ ‫‪ -4‬أال يكون البحث مستال ً من رسالة علمية (ماجستير أو دكتوراه) نال بها الباحث درجة علمية‪ ،‬أو منشورا من‬ ‫قبل على أي صورة من صور النشر‪.‬‬ ‫‪ -5‬أال يتجاوز حجم البحث خمسني صفحة إال ّ إذا اقتضى ذلك احلفاظ على وحدة البحث‪.‬‬ ‫‪ -6‬على الباحث أن يختتم بحثه بخامتة يبني فيها أهم النتائج التي توصل إليها‪ ،‬وكذلك التوصيات التي يراها‪.‬‬ ‫‪ -7‬تقدم البحوث مطبوعة بخط ‪ Simplified Arabic‬وتكتب العناوين الرئيسة والفرعية باخلط األسود العريض‬ ‫بحجم (‪ ، )16‬وحجم (‪ )14‬للنصوص في املنت‪ ،‬وبحجم (‪ )12‬للهوامش في أسفل كل صفحة‪ ،‬ويكتب البحث‬ ‫على وجه واحد‪ ،‬مع ترك مسافة ‪ 1.5‬بني السطور‪ .‬وينبغي مراعاة التصحيح الدقيق في جميع النسخ‪.‬‬ ‫‪ -8‬تكون احلواشي ‪ 2.5‬سم على جوانب الصفحة األربعة‪.‬‬ ‫‪ -9‬أن يراعي في التهميش والترقيم والتواريخ وذكر املراجع واملؤلفني اآلتي‪:‬‬ ‫أ‌‪ .‬أن تكون اإلشارة إلى صفحات املصادر واملراجع في الهامش وليس في صلب البحث‪.‬‬ ‫ب‌‪ .‬أن ترقم هوامش كل صفحة على حده‪ ،‬ويراعي في الترقيم األرقام املتعارف عليها في األسلوب العربي‪.‬‬ ‫‪4‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫ت‪ .‬عند ذكر األعالم واملؤلفني يذكر اسم الشخص أوال ثم اسم أبيه وجده ثم لقبه‪.‬‬ ‫‌‬ ‫ث‌‪ .‬تثبت املصادر واملراجع العلمية ومؤلفوها في نهاية البحث بالترتيب الهجائي‪ ،‬مع بيانات الطباعة‬ ‫والنشر‪.‬‬ ‫‪ -10‬يقدم البحث في نسخة إلكترونية مع مراعاة التدقيق اللغوي‪.‬‬ ‫‪ -11‬يقدم الباحث موجزا ً لسيرته العلمية في حدود عشرة سطور في صفحة مستقلة‪ ،‬تتضمن‪ :‬االسم‪ ،‬وجهة‬ ‫عمله‪ ،‬ورتبته العلمية‪ ،‬وأهم أبحاثه‪ ،‬مع صورة شخصية حديثة‪ ،‬وملخص للبحث في حدود صفحة واحدة‬ ‫باللغتني العربية واإلجنليزية‪.‬‬ ‫‪ -12‬يتم عرض البحث ‪ -‬على نحو سري – على محكمني من ذوي الكفاءة ممن يقع عليهم اختيار اجمللة‪.‬‬ ‫‪ -13‬تخطر اجمللة أصحاب البحوث املقدمة مبوقفها من نشر بحوثهم على النحو التالي‪:‬‬ ‫أ‌‪ .‬يخطر أصحاب البحوث الواردة بوصولها إلى اجمللة خالل أسبوع من تاريخ الوصول‪.‬‬ ‫ب‪ .‬يخطر أصحاب البحوث املقبولة بإجازة بحوثهم للنشر‪.‬‬ ‫‌‬ ‫ت‌‪ .‬في حالة وجود مالحظات على البحث‪ ،‬يعاد البحث لصاحبه الستيفاء هذه املالحظات ليكون صاحلا ً‬ ‫للنشر‪.‬‬ ‫‪ -14‬يعتذر للباحث الذي لم توافق جلنة احملكمني على نشر بحثه دون االلتزام بإبداء األسباب‪.‬‬ ‫‪ -15‬أصول البحوث املقدمة للمجلة ال ترد سوا ًء نشرت أو لم تنشر‪.‬‬ ‫‪ -16‬ما ينشر في اجمللة من آراء تعبر عن أفكار أصحابها وال متثل بالضرورة رأي اجمللة أو اجلامعة‪.‬‬ ‫‪ -17‬مينح الباحث نسخة إلكترونية حتتوي على‪ :‬بحثه املنشور‪ ،‬والعدد الذي نشر فيه البحث كامالً‪ ،‬كل في ملف‬ ‫مستقل‪.‬‬ ‫‪ -18‬توجه جميع املراسالت باسم عميد كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا‪ ،‬على البريد‬

‫اإللكتروني اآلتي‪lawmagazine@ajman.ac.ae :‬‬ ‫األشياء املطلوب تسليمها‪:‬‬ ‫‪ -1‬طلب بنشر البحث‪.‬‬

‫‪ -2‬تقدم البحوث وجميع املراسالت إلكترونية من خالل البريد اإللكتروني املبني ‪.‬‬ ‫ص‪ .‬ب‪ 346 :.‬عجمان‪ ،‬اإلمارات العربية املتحدة‪ ،‬هاتف‪ +971 6 705 6131 :‬أو ‪+971 6 705 6441‬‬ ‫فاكس‪ ،+971 6 705 6270 :‬البريد اإللكتروني‪lawmagazine@ajman.ac.ae :‬‬

‫‪law.ajman.ac.ae‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪5‬‬


‫بسم اهلل الرحمن الرحيم‬ ‫كلمة العدد‬ ‫احلمد هلل رب العاملني والصالة والسالم على رسوله الصادق األمني وعلى جميع األنبياء‬ ‫واملرسلني‪ ،‬وبعد‪،،،‬‬ ‫تقدم كلية القانون بشبكة جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا إصدارها األول من «‬ ‫مجلة العلوم القانونية « وهي مجلة علمية إلكترونية دورية محكمة (نصف سنوية) تقبل‬ ‫النشر باللغات العربية واإلجنليزية والفرنسية‪ ،‬وتعنى بنشر البحوث والدراسات الشرعية‬ ‫والقانونية واالقتصادية‪.‬‬ ‫وتستهل اجمللة إصداراتها بستة بحوث‪ ،‬خمسة منها باللغة العربية‪ ،‬والسادس‬ ‫باللغة الفرنسية‪ ،‬وتتوزع بني تخصصات الفقه اإلسالمي والقانون املدني والقانون التجاري‬ ‫والقانون الدستوري واالقتصاد‪ ،‬مع املقارنة في بعضها بالفقه اإلسالمي‪.‬‬ ‫أول هذه البحوث جاء حتت عنوان «مفهوم الرهن في القانون الوضعي والفقه‬ ‫اإلسالمي» يبني الباحث من خالله أن الرهن لم يظهر في القانون الوضعي فجأة بالشكل‬ ‫الذي عليه اآلن‪ ،‬وإمنا تطور مع الزمن من حيث أنواعه أو من حيث أحكامه‪ ،‬أما في الفقه‬ ‫اإلسالمي فقد كان الرهن معروفا ً لدى العرب قبل ظهور اإلسالم‪ .‬وعندما جاء اإلسالم‬ ‫وجد أنظمة مختلفة منها ما ألغاه ومنها ما أبقاه بعد تعديله وتهذيبه ملا فيه من نفع‬ ‫للناس‪ .‬ولم يكن الفقه اإلسالمي يعرف سوى الرهن احليازي (املقبوض) ‪ ،‬أما الرهن التأميني‬ ‫(الرسمي) فلم تظهر فكرته إال لدى التأخرين من فقهاء املسلمني‪ .‬وإذا كان الرهن يهدف‬ ‫– أيا ً كان نوعه – إلى ضمان حصول الدائن املمتاز على حقه‪ ،‬فإن الرهن احليازي يختلف في‬ ‫أحكامه عن الرهن التأميني‪ .‬ولعل أهم فارق بينهما يتمثل في أن الراهن في الرهن التأميني‬ ‫ال يتحرر من حيازة العقار املرهون على عكس الرهن احليازي‪ ،‬مع ما يترتب على ذلك من‬ ‫أحكام‪ .‬وإذا كان البعض قد اعترض على مشروعية الرهن التأميني في الفقه اإلسالمي‪ ،‬إال‬ ‫أن الرأي الراجح قد انتهى إلى مشروعيته نظرا ً ملا يحققه من فوائد كثيرة حتفظ حق الدائن‬ ‫املرتهن دون ضرورة جترد الراهن من حيازة املال املرهون‪.‬‬ ‫أما البحث الثاني فقد جاء حتت عنوان «قواعد فرض الضريبة دراسة مقارنة بنظام‬ ‫الزكاة في اإلسالم» ويستهدف هذا البحث التعريف بقواعد فرض الضريبة كما عرفتها‬ ‫املالية املعاصرة‪ ،‬ثم عقد املقارنة بينها وبني ما هو ثابت في الفكر اإلسالمي لنقف على‬ ‫حقيقة جوهرية وهي مدى سبق اإلسالم في اعتناق هذه القواعد والتأسيس لها بأدلة‬

‫‪6‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫شرعية متعددة‪ .‬إن القواعد التي أرساها اإلسالم في مجال فرض الزكاة إمنا هي قواعد‬ ‫مظللة بظالل أليفة تغرس املودة بني أفراد اجملتمع بعضهم وبعض‪ ،‬وكذلك بني أفراد اجملتمع‬ ‫والدولة‪ .‬كذلك فإن تشريع الزكاة قد تأسس على نحو يحترم اآلداب النفسية واالجتماعية‬ ‫واألخالقية ألفراد اجملتمع‪ .‬وإذا أمعنا الفكر في هذا اإلعجاز اإللهي في قواعد فرض الزكاة‬ ‫وحتصيلها وطبيعة األموال التي تفرض عليها‪ .‬ومبقارنة كل ذلك مبا هو سائد في النظم‬ ‫الضريبية املعاصرة‪ ،‬فسنتيقن متاما في سمو تشريع الزكاة على نحو الميكن أن تصل إليه‬ ‫التشريعات الضريبية املعاصرة وحتى ترسخ القناعات اإلميانية مبدي عمق هذا اإلعجاز اإللهي‬ ‫العظيم‪ .‬وباجلملة فإن هذه القواعد حتول الزكاة إلى مؤسسة اقتصادية تأمينية اجتماعية‬ ‫تهذيبية أخالقية‪ ،‬يتحول اجملتمع – بفضل كل ذلك‪ -‬إلى أسرة متكافلة متضامنة يسودها‬ ‫التعاون والتواد والتكافل والتراحم‪.‬‬ ‫ويأتي البحث الثالث ليتناول موضوع «الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم‬ ‫واملسؤولية املدنية الناشئة عنها» ألقى الضوء من خالله في الفصل األول على الطبيعة‬ ‫القانونية لعالقات التحكيم بدءا ً بالعالقة بني احملكم ومركز التحكيم وما إذا كان ميكن‬ ‫تكييفها على أنها عالقة عمل أم مقاولة‪ ،‬وأوجه التأييد والنقد التي ميكن توجيهها إلى كل‬ ‫من االجتاهني‪ .‬ثم للطبيعة القانونية لعقد التحكيم بني احملكم وأطراف النزاع واآلراء اخملتلفة‬ ‫في تكييفه بني كونه عقد وكالة أو عقد مقاولة‪ ،‬ومبررات كل اجتاه وأوجه النقد املوجهة‬ ‫إليه‪ ،‬ثم بني الطبيعة القانونية للعقد املبرم بني مركز التحكيم وأطراف النزاع‪ ،‬وانتهى‬ ‫البحث في بيان الطبيعة القانونية لكل عالقة من تلك العالقات إلى الرأي الذي يرجحه‬ ‫ومبررات ترجيحه‪ .‬ثم استعرض البحث في الفصل الثاني منه املسؤولية املدنية الناشئة‬ ‫عن عالقات التحكيم بدءا ً مبسؤولية احملكم وأركانها في صورتيها العقدية والتقصيرية‪،‬‬ ‫واحلكم في حالة اجتماع املسؤوليتني في حق احملكم‪ ،‬كذلك مسؤولية مركز التحكيم‬ ‫سوا ًء بصفته الشخصية باعتباره شخصا ً اعتباريا ً أو مسؤوال ً عن سالمة اختيار احملكم‬ ‫املقيد ضمن قوائمه‪ ،‬ثم استعرض البحث املسؤولية املدنية ألطراف النزاع سوا ًء جتاه احملكم‬ ‫أو جتاه مركز التحكيم‪ ،‬وعرض أخيرا ً ملدى جواز االتفاق على إعفاء احملكم أو مركز التحكيم‬ ‫من املسؤولية‪.‬‬ ‫وينقلنا البحث الرابع لدراسة موضوع «حـدود الرقابــة على دستوريـــة‬ ‫القوانيـــــــــــن ومفهوم احملكمة في القضاء الدستوري» حيث علّق على حكم احملكمة‬ ‫االحتادية العليا الصادر في ‪2013 / 2 / 19‬م‪ ،‬وما إذا كان من حق هيئات التحكيم إحالة النزاع‬ ‫الدستوري إلى احملكمة االحتادية العليا أم ال‪ ،‬والدفع أمامها بعدم الدستورية أم ال؟ لقد قررت‬ ‫احملكمة في هذا احلكم أن التحكيم قضاء اتفاقي يعمل في إطار روابط القانون اخلاص‪،‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪7‬‬


‫ومؤدى ذلك هيمنة املصلحة اخلاصة للخصوم على الروابط التي تعمل في إطار القانون‬ ‫اخلاص‪ ،‬وانتهت احملكمة إلى إرساء قاعدة في هذا اجملال مضمونها انصراف لفظ احملكمة‬ ‫الوارد في الدستور وقانون احملكمة العليا مبعناه الى احملاكم الرسمية في النظام القضائي‬ ‫اإلماراتي االحتادي منه أو احمللي‪ ،‬وال ميتد إلى غير ذلك من اجلهات التي تفصل في املنازعات‪،‬‬ ‫ومؤدى ذلك أنه ليس من حق هيئات التحكيم إحالة النزاع الدستوري إلى احملكمة االحتادية‬ ‫العليا‪ ،‬كما أن اخلصوم في دعوى التحكيم ليس لهم احلق في الدفع أمام هذه الهيئات بعدم‬ ‫دستورية القانون أو الالئحة‪ .‬ويثير احلكم نقاشا جادا حول ما يعرف بنطاق الدعوى‪ ،‬وهل‬ ‫املقصود بنطاق الدعوى أشخاصها أم موضوعها‪ .‬وقد اهتم البحث بدراسة نطاق الدعوى‬ ‫من الناحية املوضوعية‪ ،‬والتمييز بني مفهومني متقاربني هما نطاق الرقابة على الدستورية‬ ‫ونطاق الدعوى الدستورية‪ ،‬تاركا الدراسة التفصيلية لنطاقها من الناحية الشخصية‬ ‫لبحث مستقل يعالج موضوع الصفة في الدعوى الدستورية‪.‬‬ ‫أما البحث اخلامس فيتناول موضوع «حكم التعامل باألسهم على ضوء املمارسة‬ ‫والتطبيق» وهو دراسة لشرعية التعامل باألسهم على ضوء بعض ممارسات السوق‪ ،‬والتعامل‬ ‫بأسهم الشركات التي تثور بأنشطتها شبهة التحرمي‪ ،‬ويعرض لقضيتني جوهريتني‪ :‬القضية‬ ‫األولى هي قضية أصل التعامل باألسهم في األسواق املالية اليوم على ما يعتريها من‬ ‫اضطرابات ناجتة عن تضافر عوامل وممارسات مختلفة أدت إلى خلق مناخ استثماري شديد‬ ‫االضطراب‪ ،‬ترتبت عنه أضرار فادحة باألسواق واملستثمرين‪ .‬والقضية الثانية هي قضية‬ ‫التعامل بأسهم الشركات التي متارس بعض األنشطة احملرمة‪ ،‬حيث اغتفرت معايير شرعية‬ ‫صادرة هذه األنشطة إن لم تتجاوز نسبا ً معينة من مجمل أنشطة الشركة‪ ،‬وتفاوتت تلك‬ ‫النسب من معيار آلخر‪ ،‬وارتبطت بعض هذه النسب بالقيمة السوقية لألسهم وليس‬ ‫بقيمتها الدفترية على الرغم مما يُعلم من احتمال تضاعف القيم السوقية عن القيم‬ ‫الدفترية فضال ً عن تذبذبها‪ .‬واشترطت هذه املعايير التخلص من الكسب احملرم الناجم‬ ‫عن تلك األنشطة بعد أن حددت بنسب مختلفة العائ َد األقصى عن هذه األنشطة احملرمة‪.‬‬ ‫واس ُتند في وضع هذه املعايير والنسب إلى جملة أدلة ومبررات عمل البحث على حتليلها‬ ‫ومناقشتها‪ ،‬بغية اخلروج بالضوابط الشرعية الصحيحة جلواز التعامل باألسهم‪.‬‬ ‫بينما جاء البحث السادس واألخير (باللغة الفرنسية) حتت عنوان « ضبط صفة العقد‬ ‫محدد أو غير محدد املدة في القانون الفرنسي» بني فيه الباحث أن العقد احملدد املدة‬ ‫ من حيث املبدأ ‪ -‬هو العقد الذي يتضمن أجال مسمى ‪ ،‬أما العقد غير احملدد املدة فهو العقد‬‫الذي تكون فيه االلتزامات متتابعة وال يتضمن أجال مسمى أو بندا ً حتدد فيه مدته صراحة‪.‬‬ ‫هذا املبدأ ترد عليه استثناءات عديدة نص عليها القانون أو نادى بها الفقه واالجتهاد‪ ،‬حيث‬

‫‪8‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫يجوز في بعض احلاالت وصف العقد بأنه غير محدد املدة بالرغم من أن أحد بنوده يحدد‬ ‫مدته صراحة‪ .‬وفي حاالت أخرى‪ ،‬يجوز وصف العقد بأنه محدد املدة رغم عدم حتديد املدة في‬ ‫بنود العقد‪ .‬مبا يعني أن حتديد األجل أو تضمني العقد بندا ً حتدد فيه مدته ال ميكن اعتباره‬ ‫الفيصل أو معيارا ً للفصل بني العقود احملددة املدة والعقود غير احملددة املدة كما يظن العديد‬ ‫من الفقهاء والباحثني‪.‬‬ ‫وتدعو إدارة اجمللة جميع الباحثني لتقدمي إسهاماتهم للنشر في اجمللة وفقا ً لقواعد‬ ‫النشر املعتمدة لديها‪ ،‬وإلى اللقاء في العدد القادم بإذن اهلل تعالى (العدد الثاني من السنة‬ ‫األولى – يوليو ‪2013‬م) ‪.‬‬ ‫* * *‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪9‬‬


‫احملتويات‬

‫المحتويات‬ ‫الصفحة‬

‫الموضوع‬

‫مفهوم الرهن في القانون الوضعي والفقه اإلسالمي‬

‫‪11‬‬

‫قواعد فرض الضريبة دراسة مقارنة بنظام الزكاة في اإلسالم‬

‫‪55‬‬

‫الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم واملسؤولية املدنية الناشئة عنها‬

‫‪93‬‬

‫حـدود الرقابــة على دستوريـــة القوانيـــــن ومفهوم احملكمة في القضاء الدستوري‬

‫‪147‬‬

‫حكم التعامل باألسهم على ضوء املمارسة والتطبيق‬

‫‪201‬‬

‫ضبط صفة العقد محدد أو غير محدد املدة في القانون الفرنسي (باللغة الفرنسية)‬

‫‪225‬‬

‫أ‪.‬د‪ .‬محمد املرسي زهرة‬

‫أ‪.‬د‪ .‬السيد عطية عبد الواحد‬

‫د‪ .‬الشـهابي إبـراهيم الشـرقــاوي و د‪ .‬مصطفى أبو العينني‬

‫أ‪.‬د‪ .‬مصطفى عبد املقصود سليم‬

‫د‪.‬عبد العظيم أبوزيد‬

‫د‪ .‬رغيد عبد احلميد فتال‬

‫‪10‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫مفهوم الرهن في القانون الوضعي‬ ‫والفقه اإلسالمي‬

‫أ‪.‬د‪ .‬محمد املرسي زهرة‬ ‫أستاذ القانون املدني بكلية احلقوق ‪ -‬جامعة عني شمس‬ ‫العميد السابق لكلية الشريعة والقانون‬ ‫جامعة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪11‬‬


‫ملخص البحث‬ ‫لم يظهر الراهن في القانون الوضعي فجأة بالشكل الذي عليه اآلن‪ ،‬وإمنا تطور مع الزمن‬ ‫من حيث أنواعه أو من حيث أحكامه‪ ،‬أما في الفقه اإلسالمي فقد كان الرهن معروفا ً‬ ‫لدى العرب قبل ظهور اإلسالم‪ .‬وعندما جاء اإلسالم وجد أنظمة مختلفة منها ما ألغاه‬ ‫ومنها ما أبقاه بعد تعديله وتهذيبه ملا فيه من نفع للناس‪ .‬ولم يكن الفقه اإلسالمي‬ ‫يعرف سوى الرهن احليازي (املقبوض) ‪ ،‬أما الرهن التأميني (الرسمي) فلم تظهر فكرته إال‬ ‫لدى التأخرين من فقهاء املسلمني‪.‬‬ ‫وينقسم الرهن إلى نوعني‪ :‬حيازي وتأمني (رسمي) ‪ .‬وإذا كان الرهن يهدف – أيا ً كان نوعه‬ ‫– إلى ضمان حصول الدائن املمتاز على حقه‪ ،‬فإن الرهن احليازي يختلف في أحكامه عن‬ ‫الرهن التأميني‪ .‬ولعل أهم فارق بينهما يتمثل في أن الراهن في الرهن التأميني ال يتحرر‬ ‫من حيازة العقار املرهون‪ ،‬على عكس الرهن احليازي مع ما يترتب على ذلك من أحكام‪.‬‬ ‫وإذا كان البعض قد اعترض على مشروعية الرهن التأميني في الفقه اإلسالمي‪ ،‬إال أن‬ ‫الرأي الراجح قد انتهى إلى مشروعيته نظرا ً ملا يحققه من فوائد كثيرة حتفظ حق الدائن‬ ‫املرتهن دون ضرورة جترد الراهن من حيازة املال املرهون‪.‬‬ ‫وال شك في أهمية الرهن من حيث تشجيعه على االئتمان واحلفاظ على حقوق الدائن‬ ‫املرتهن بتخويله سلطتي التقدم والتتبع‪.‬‬

‫‪12‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫عؼدعة‬ ‫‪ -1‬ظؿ ؼظفر اظرػـ سؿقعا ن صفأة بفذا اظشؽؾ اظذم سؾقف اآلف‪ ،‬كإمنا تطقر عع اظزعـ دقاء عـ‬ ‫حقث أغقاسف أك عـ حقث أحؽاعف‪ .‬صػل اظؼاغقف اظقضعل سرؼ اظؼاغقف اظركعاغل اظرػـ كطاف أحد ثالثة‬ ‫سؼقد سقـقة ػل‪ :‬اظقدؼعة‪ ،‬سارؼة االدؿعؿاؿ‪ ،‬كاظرػـ(‪ .)1‬كطاف اظرػـ احلقازل أدؾؼ صل اظظفقر حقث‬ ‫أذقر إظقف صل عدكغة جلؿـقاف باسؿؾارق عـ اظعؼقد اظعقـقة ألغف ميـؾ حؼا سؾك ذلء ممؾقؾ ظؾغقر‪ .‬إذ‬ ‫مبؼؿضك ػذا احلؼ اظعقـل ؼؿؿ تلؾقؿ اظشلء ادلرػقف إظك اظدائـ ال بقصػف عاظؽا ن كظؽـف بقصػف‬ ‫حائزا ن ظف طقدقؾة ظؾؿأعني أك اظضؿاف‪ .‬إال أف غظاـ اظرػـ احلقازم ضد ذابف بعض اظعققب اظؿل‬ ‫أصلقت اظطرؼؼ أعاـ زفقر اظرػـ اظردؿل‪ ،‬كبعد تطقر اظؼاغقف اظػرغلل اظؼدمي‪ ،‬أضر ادلشرع‬ ‫اظػرغلل غقسني عـ اظرػقف‪ :‬رػـ حقازم ‪ nantissèment‬كرػـ ردؿل‪ hypothèque‬كػق عا أضرتف‬ ‫طاصة اظؿؼـقـات اظعربقة تؼرؼؾا ن كذظؽ بؿؼلقؿفا اظرػـ إظك حقازم كردؿل(‪ ( )2‬تأعقـل)‪.‬‬ ‫‪ -2‬أعا صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬صؼد طاف اظرػـ ععركصا ن ظدل اظعرب ضؾؾ زفقر اإلدالـ ‪ .‬كسـدعا‬ ‫جاء اإلدالـ كجد أغظؿة عكؿؾػة عـفا عا أظغاق كادؿـؽرق كعـفا عا أبؼاق دلا صقف عػـ غػػع ظؾـػاس‬ ‫ب عد تعدؼؾف كتفذؼؾف‪ .‬كعـ ذظؽ غظاـ اظرػـ‪ .‬صاإلدالـ كإف أضر اظرػـ طقدقؾة عـ كدائؾ اظضؿاف إال‬ ‫أغف رصع اظظؾؿ اظذم طاف ؼؾقؼ بادلدؼـ عـ جراء اذؿراط اظدائـ متؾؽ ادلػاؿ ادلرػػقف سـػد سػدـ ضقػاـ‬ ‫ادلدؼـ باظقصاء صل ادلقسد اﶈدد(‪ ،)1‬كظؿ تؿغقر ضقاسد كأحؽاـ اظرػـ إال باظؼدر اظذم تلؿؾزعف عؿطؾؾػات‬ ‫طؾ سصر إسؿاال ظؾؼاسدة اظػؼفقة اظؿل تؼرر‪ ":‬ال ؼـؽر تغقر األحؽاـ اظظـقة بؿغقر األزعػاف " اظؿغقػر‬ ‫اظذم ظقس ػق‬

‫" تغقر حفة كبرػاف‪ ،‬بؾ ػق تغقر زعاف كعؽاف"(‪.)2‬‬

‫(‪ ) 1‬راجع بقاف ؼقدػ حؿقد‪ ،‬درادة عؼارغة بني اظؿشرؼعات اظقضعقة كاظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬رداظة دطؿقراق‪ ،‬طؾقة احلؼقؽ ‪ ،‬جاععة ‪ ،1986‬رضؿ‬ ‫‪ ،10‬ص‪.63‬‬ ‫(‪ )2‬راجع غصقص ادلقاد‪ 1030 :‬إظك ‪ 1084‬كادلقاد عـ ‪ 1096‬إظك ‪ 1129‬عدغل عصرم‪ ،‬كادلقاد ‪ 1054 -1038‬كادلقاد ‪ 1070-1055‬عدغل دقرم ‪ ،‬كادلقاد‬ ‫‪ 1320 -1285‬كادلقاد ‪ 1360 -1321‬عدغل سراضل كادلقاد ‪ 1088 -1034‬كادلقاد ‪ 1133-1100‬عدغل ظقؾل‪ .‬كادلقاد ‪ 1371-1322‬كادلقاد ‪1423-1372‬‬ ‫عدغل أردغل ‪ ،‬كادلقاد ‪ 1503-1399‬ععاعالت إعاراتل ‪ ،‬كادلقاد عـ ‪ 106-971‬عدغل طقؼؿل‪.‬‬ ‫(‪ ) 1‬إذ ضاؿ ردقظـا اظؽرمي سؾقف أصضؾ اظصالة كاظلالـ‪ ":‬ال ؼغؾؼ اظرػـ عـ صاحؾف اظذم رػـف ظف شـؿف كسؾقف شرعف"‪.‬‬ ‫(‪ )2‬راجع‪ :‬عقؿد دالـ عدطقر ‪ ،‬ادلدخؾ ظؾػؼف اإلدالعل‪ ،‬ص‪ -264‬راجع أؼضا‪ :‬ادلؾلقط ظؾلرخلل‪ ،‬جزء ‪ ،11‬اظؼاػرة‪ ،‬عطؾعة اظلعادة‪،‬‬ ‫ص‪ . 10‬كضد أضرت عفؾة األحؽاـ اظعدظقة ػذق اظؼاسدة اظػؼفقة كغصت سؾقفا صل ادلادة ‪ .39‬كضد سؾؼ سؾك حقدر صل ذرحف ظفذق‬ ‫اظؼاسدة بأف ادلؼصقد األحؽاـ اظؿل تلؿـد إظك اظعرؼ كاظعادة ألغفؿا عؿغقراف‪ .‬ظذظؽ صإف عا ؼؾـك سؾقفؿا ؼفقز تغققرق‪ ،‬كذظؽ بكالؼ‬ ‫األحؽاـ اظـابؿة ادلؾـقة سؾك غص صال تؿغقر أحؽاعفا‪ .‬كادلؼصقد بذظؽ األحؽاـ اظؼطعقة صفل اظؿل ال تؿغقر ‪ ،‬أعا األحؽاـ اظظـقة صؿؿغقر‬ ‫بؿغقر ادلؽاف كاظزعاف‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪13‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫كاحلؼقؼة أف اظرػـ ادلعركؼ صل اظػؼف اإلدالعل ػق عػا ؼلػؿك بػاظرػـ ادلؼؾػقس ادللػؿك‬ ‫باظرػـ احلقازم اآلف سؿال بؼقظف دؾقاغف كتعاظك‪ ":‬كإف طـػؿؿ سؾػك دػػر كظػؿ ػدكا طاتؾػا صرػػاف‬ ‫عؼؾقضػة"(‪ .)3‬صفػذا اظـػقع عػـ اظػرػـ ػػق اظػذم ادػؿؼطب جفػقد صؼفػاء اظشػرؼعة اإلدػػالعقة‬ ‫كتكرؼفاتفؿ ككردت صقف األحؽاـ اظشرسقة‪ ،‬كػق اظذم ؼؼصد باظرػـ سـد إرالضف كػق ‪ -‬أؼضػا ن‪ -‬اظػذم‬ ‫كردت صقف اظـصقص عـ اظؽؿاب كاظلـة‪.‬‬ ‫أعا اظرػـ اظؿأعقـل ( اظردؿل) صؾؿ ؼؽـ ععركصا سؾك سفد صؼفاء ادللؾؿﲔ اﺠﻤﻟؿفدؼـ‪ ،‬كإﳕػا‬ ‫زفرت صؽرتف ظدل ادلؿأخرؼـ عـ صؼفاء اظؼاغقف اظقضعل غؿقفة ظؾعض اجلقاغب اظلؾؾقة اظؿل حلؼت‬ ‫برػـ احلقازة‪ .‬صؿفرؼد اظراػـ عـ حقازة ادلاؿ ادلرػػقف كحرعاغػف عػـ ادػؿغالظف كادػؿعؿاظف بـػلػف‬ ‫جعؾت طـقرا ن عـ األصراد ؼقفؿقف سـ اإلضؾاؿ سؾك عـؾ ػذا اظـقع عـ اظرػـ‪ ،‬األعر اظػذم أدل – سؿػال ن‪-‬‬ ‫إظك تراجعف‪ .‬صؽاف أف أ ف اظػؽر اظؼاغقغل إظك اظؾقث سـ كدقؾة أخػرل قؼػؼ اظـؿػائج ذاتفػا اظؿػل‬ ‫ؼقؼؼفا اظرػـ احلقازم كتؿقاذك – صل اظقضت غػلف‪ -‬عـاظؾف‪ .‬كظؿ تؽػـ ػػذق اظقدػقؾة دػقل عػا‬ ‫ؼلؿك باظرػـ اظؿأعقـل ( اظردؿل) ‪ .‬صإذا طاف اظؼؾض ؼفدؼ‪ -‬صل اظرػـ احلقازم – عػـ غاحقػة إظػك "‬ ‫حؾس " ادلاؿ ادلرػقف كحرعاف اظراػـ عـ اظؿصرؼ صقف إال بػإذف اظػدائـ ادلػرتفـ‪ ،‬كإسػالف " اظغقػر" بػأف‬ ‫اغؿؼاؿ حقازة ادلاؿ ادلرػقف عـ اظراػـ إظك ادلرتفـ أك اظعدؿ ؼعـل أف ػذا ادلاؿ أصؾح عرػقغا ن عـ غاحقػة‬ ‫أخرل‪ ،‬صإف اظؿلفقؾ‪ -‬صل اظرػـ اظؿأعقـل‪ -‬ؼؾعب اظدكر ادلزدكج ذاتف عـ حقػث أف تصػرؼ اظػراػـ صػل‬ ‫اظعؼار ادلرػقف ال ؼقؿج بف صل عقاجفة ادلرتفـ عـ غاحقة‪ ،‬كإسالف" اظغقر" بقجػقد اظػرػـ عػـ غاحقػة‬ ‫أخرل‪ .‬كؼرل اظؾعض أف اظرػـ اظردؿل ػق تطقر ظؾرػـ احلقازم طاف اظػؼف اإلدالعل صل ررؼؼف إظقف(‪.)1‬‬ ‫كغعرس – صقؿا ؼؾل‪ -‬ظؾؿعرؼػ باظرػـ سؿقعان‪ ،‬ثؿ دلدل عشركسقؿف كاحلؽؿة عـف‪.‬‬

‫(‪ )3‬آؼة ‪ ،283‬دقرة اظؾؼرة‪.‬‬ ‫(‪ )1‬اظلـفقرم ‪ ،‬عصادر احلؼ صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬جزء ‪ ، 3‬ص‪.37‬‬ ‫‪14‬‬ ‫‪14‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ادلؾقث األكؿ‬ ‫صل اظؿعرؼػ باظرػـ‬ ‫‪ -3‬اظرػـ ظغة ؼعـل اظـؾقت كاظدكاـ‪ ،‬ؼؼاؿ ‪ :‬عاء راػـ أم راطد كدائؿ‪ ،‬كغعؿػة راػـػة أم ثابؿػة‬ ‫كدائؿة‪ .‬كؼؼقظقف احلاظة اظراػـة أم اظـابؿة(‪ .)1‬كؼأتل – أؼضا ن‪ -‬مبعـك احلؾس‪ .‬ؼؼاؿ رػػـ صػالف سـػد صػالف‬ ‫اظشئ ‪ :‬حؾلف سـدق بدؼـ‪ .‬كصل ػذا ادلعـك ضقظف دؾقاغف كتعاظك ‪ ":‬طؾ اعػرئ مبػا طلػب رػػني"(‪،)2‬‬ ‫كضقظف جؾ ذأغف‪ ":‬طؾ غػس مبا طلؾت رػقـة"(‪)3‬كضقظف سؾقف اظصالة كاظلالـ‪ ":‬غػس ادلؤعـ عرػقغة‬ ‫(أم عقؾقدة) بدؼـف حؿك ؼؼضل سـف دؼـف"(‪ .)4‬كؼأتل – أخقرا ن‪ -‬مبعـك عا ؼقضع كثقؼػة ظؾػدؼـ‪ ،‬أم عػا‬ ‫كضع سـد اإلغلاف مما ؼـقب عـاب عا أخذ عـف(‪.)5‬‬ ‫كاظرػـ سؿقعا ن ؼدخؾ ضؿـ ضلؿ خاص عـ تؼلقؿات اظعؼقد ؼفػدؼ إظػك تػأعني كخدعػة‬ ‫االظؿزاعات ادلؿرتؾة سؾك شقرق عـ اظعؼقد‪ .‬صاظغرس عـ ػذا اظؼلؿ عـ اظعؼقد – كعـفػا اظػرػـ‪ -‬ػػق‬ ‫خدعة اظعؼقد اظؿل تؿقجف إظقفا بطؾب ععقغؿفا صؿؼرف بفا‪ ،‬كتؼقـ بؿؼدمي طاصة اظضؿاغات ظصػاحب‬ ‫ادلصؾقة بؿقثقؼ حؼف‪ .‬ظذظؽ دؿقت ػذق اظطائػة بعؼقد اظضؿاف كاالئؿؿاف‪ .‬كضد ؼؽقف اظضؿاف صل‬ ‫اظذعة‪ ،‬أم أف ادلدؼـ ؼضؿـف ذكص آخر صل حدكد ذعؿف ادلاظقة طاظؽػاظة‪ ،‬كضد ؼؽقف اظضؿاف سقـقػان‪،‬‬ ‫أم ضقاـ ادلدؼـ بؿؼدمي سني ضؿاغا ن حلؼ اظدائـ‪ ،‬كػق عا ؼعرؼ بضؿاغات االئؿؿاف اظعقـقة كعـفػا اظػرػـ‬ ‫بـقسقف‪.‬‬ ‫كاظقاضع أغف ؼؼصد باظرػـ سـد إرالضف صقرة اظرػـ اظشائعة اظؿل كردت صقفا اظـصػقص عػـ‬ ‫اظؽؿاب كاظلـة‪ ،‬كػق اظرػـ ادلؼؾقس‪ ،‬أك عا ؼلؿك باظرػـ احلقازم‪ .‬كظؽـ بعد أف تقدػعت ادلعػاعالت‬ ‫كتـقست‪ ،‬زفرت سققب اظرػـ احلقازم كعـفا‪ -‬كأخطرػا‪ -‬رد ادلدؼـ عـ حقازة اظشلء ادلرػقف‪ .‬صؽاف أف‬

‫(‪ ) 1‬اظشاصعل سؾد اظرحؿـ اظلقد سقس‪ ،‬سؼد اظرػـ صل اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬درادة عؼارغة ‪1398 ،‬ػػ ‪1978-‬ـ‪ ،‬دار األغصار باظؼاػرة‪ ،‬ص‪-13‬‬ ‫إبراػقؿ ددقضل اظشفاكم‪ :‬ادلذاػب اظػؼفقة صل اظشػعة كاظرػـ‪ ،‬اظطؾعة األكظك ‪1384‬ػػ‪1964 -‬ـ‪ ،‬ص‪ -13‬غلقؾة إبراػقؿ حؿق‪ ،‬رػـ‬ ‫اظدؼـ صل اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬عفؾة اظعداظة ‪ ،‬اظلـة ‪ ،12‬ؼـاؼر ‪ ،1985‬ص‪ -9‬تقصقؼ صرج كظقد‪ ،‬اظرػـ صل اظشرؼعة اإلدالعقة‪1393،‬ػػ‪-‬‬ ‫‪1973‬ـ عطؾعة اظؼضاء باظـفػ‪ ،‬ص‪ 10‬كعا بعدػا‪ -‬سؾد اظػؿاح أبق اظعقـني‪ ،‬سؼقد اظؿقثقؼ صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬عؽؿؾة اظـفضة‬ ‫اظعربقة‪ ،1987 ،‬ص‪.7‬‬ ‫(‪ )2‬آؼة رضؿ ‪ ،21‬دقرة اظطقر‪.‬‬ ‫(‪ )3‬آؼة رضؿ ‪ 38‬دقرة ادلدثر‪.‬‬ ‫(‪ )4‬اظؿرعذم‪ ،‬جزء ‪ ، 3‬ص‪.380‬‬ ‫(‪ )5‬بقاف حؿقد‪ ،‬اظرداظة اظلابؼة‪ ،‬ص‪ 18‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪15‬‬ ‫‪15‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫زفرت صؽرة اظرػـ اظؿأعقـل‪ ،‬كػق رػـ شقر عؼؾقس‪ ،‬ظؾؿغؾب سؾك سققب اظرػـ احلقازم‪ .‬كغؿـاكؿ صقؿا‬ ‫ؼؾل تعرؼػ طؾ عـ اظرػـ اظؿأعقـل كاظرػـ احلقازم‪ ،‬كخصائص طؾ عـفؿا‪.‬‬

‫اظػرع األكؿ‬ ‫صل تعرؼػ اظرػـ اظؿأعقـل كخصائصف‬ ‫‪ -4‬الذؽ أف ظؾرػـ اظؿأعقـل بعض اخلصائص اظؿل متقزق سـ اظرػـ احلقػازم كػػل خصػائص‬ ‫ؼعؽلفا تعرؼػ اظرػـ اظؿأعقـل ذاتف‪ .‬كعـ ثؿ ؼفب أف غعرس – بداءة‪ -‬ظؿعرؼػ اظؿأعني ظـلػؿكؾص‬ ‫عـف خصائصف‪.‬‬

‫اظغصـ األكؿ‬ ‫تعرؼػ اظرػـ اظؿأعقـل‬ ‫‪ -5‬ؼقؿؾ اظرػـ اظؿأعقـل عؽاغة ػاعة صل حقاتـا اظعؿؾقة‪ .‬ظذظؽ رؤم – طؿا تؼقؿ ادلػذطرة‬ ‫اإلؼضاحقة ظؼاغقف ادلعاعالت ادلدغقة(‪ -)1‬تؼدميف سؾك دائر احلؼقؽ اظعقـقة اظؿؾعقة اظقاردة صل اظؽؿػاب‬ ‫اظرابع‪ .‬كؼرجع ذظؽ إظك أف تقثقؼ اظدؼـ كتأعقـف عـ ذأغف أف ؼـؿل اظـؼة بني اظدائـ كادلدؼـ‪ ،‬األعر اظػذم‬ ‫ؼلاسد سؾك تشفقع االئؿؿاف بقجف ساـ‪.‬‬ ‫كضد سرؼ ادلشرع اإلعاراتل اظرػـ اظؿأعقـل صل ادلادة ‪ 1399‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة بؼقظػف‬ ‫أغف‪ ":‬سؼد بف ؼؽلب اظدائـ سؾك سؼار عكصص ظقصاء دؼـف حؼا ن سقـقا ن ؼؽقف ظف مبؼؿضػاق أف ؼؿؼػدـ‬

‫(‪ )1‬ص‪ . 987‬كؼـؿؼد اظؾعض اظؿرتقب اظقارد صل اظؽؿاب اظرابع سـد تـظقؿف ظضؿاغات االئؿؿاف اظعقـقة‪ ،‬كؼرل أغف طاف عـ اظصقاب أف ؼـظؿ‬ ‫ضاغقف ادلعاع الت ادلدغقة اظرػـ احلقازم أكال‪ ،‬ثؿ ؼعؼؾف باظرػـ اظؿأعقـل ألغف تابع كادلؿؾقع ؼؿؼدـ اظؿابع‪ .‬راجع عقؿد سقضني ادلغربل‪ ،‬صؼف‬ ‫ادلعاعالت‪ ،‬بدكف دـة غشر ‪ ،‬ص‪ . 119‬صاألصؾ صل اظػؼف اإلدالعل ػق اظرػـ ادلؼؾقس (احلقازم) كشقر ادلؼؾقس ( اظؿأعقـل) صرسل ؼلؿؼك‬ ‫أحؽاعف عـ اظرػـ اظعاـ ادلؼؾقس‪.‬‬ ‫‪16‬‬ ‫‪16‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫سؾك اظدائـني اظعادؼني كاظدائـني اظؿاظقني ظف صل ادلرتؾة صل ادؿقػاء حؼف عـ ثؿـ اظعؼػار صػل أم ؼػد‬ ‫ؼؽقف"‪ .‬كػذا اظؿعرؼػ ؼؿطابؼ متاعا عع تعرؼػ ادلشرع ادلصرم ظؾرػـ اظردؿل صل ادلادة ‪.1030‬‬ ‫كظعؾ أكؿ عا ؼالحظ سؾك ػذا اظؿعرؼػ أف ادلشرع اإلعاراتل ضد جاغؾف اظؿقصقؼ حقـؿػا كصػػ‬ ‫اظرػـ " باظؿأعقـل" صاظصػة ؼفب أف متقز ادلقصقؼ سـ شقرق عـ اظقدائؾ كاظـظؿ اظؿػل ضػد تؼؿػرب‬ ‫عـف أك تؿشابف ععف‪ .‬ككصػ اظرػـ ‪ -‬ػـا‪ " -‬باظؿأعقـل" ال مميقزق سـ شقرق عـ اظؿأعقـات األخرل سقـقة‬ ‫طاغت أـ ذكصقة‪.‬‬ ‫صؽاصة احلؼقؽ اظعقـقة اظؿؾعقة األخرل ( اظرػـ احلقازم‪ ،‬كحؼػقؽ االعؿقػاز) كطػذظؽ اظؽػاظػة‬ ‫تعؿؾر " تأعقـقة" عـؾفا صل ذظؽ عـؾ اظرػـ ادللؿك باظؿأعقـل متاعان‪ .‬صاظفدؼ عػـ طاصػة اظؿأعقـػات‬ ‫اظعقـقة كاظشكصقة ػق " تأعني" اظدائـ ضد عكارر سدـ ادؿقػاء حؼف‪ ،‬كال ؼؿؿقز اظػرػـ اظردػؿل‬ ‫عـ اظؿأعقـل عـ ػذق اظـاحقة سـ شقرق عـ اظؿأعقـات كإذا طاغت األذقاء تلؿك بػأػؿ ممقزاتفػا‪ ،‬صػإف‬ ‫اظؿلؿقة اظؿل تؾـاػا اظؼاغقف ادلصرم (اظرػـ اظردؿل) تؾدك أصضؾ عـ ػػذق اظـاحقػة‪ .‬صاظردػؿقة أك‬ ‫اظشؽؾقة ػل أػؿ عا ميقز ػذا اظـقع عـ اظرػـ‪ ،‬طؿا أف احلقازة تعؿؾر أػؿ عا ميقز اظرػـ احلقازم(‪.)1‬‬ ‫طؿا ؼالحظ‪ -‬ثاغقا ن‪ -‬أف اظرػـ ؼطؾؼ سؾك اظعؼد اظذم أغشأ احلؼ‪ ،‬طؿا ؼطؾؼ سؾػك احلػؼ اظػذم‬ ‫ؼـشؽف ػذا اظعؼد‪ ،‬أم أف اظرػـ ؼطؾؼ سؾك اظلؾب كاظـؿقفة ععان‪ .‬صاظرػـ طعؼد ػق دػؾب طلػب‬ ‫اظرػـ طقؼ سقـل تؾعل‪ .‬كػذا ادلعـك ؼؤطدق بقضقح غص ادلادة ‪ 1399‬عـ ضاغقف ادلعاعالت حقـؿا ضػرر‬ ‫أف اظرػـ‪:‬‬

‫" سؼد بف ؼؽلب اظدائـ‪ ...‬حؼا سقـقان‪ ."...‬صعؼد اظرػـ إذف ػػق اظلػؾب اظػذم مبؼؿضػاق‬

‫اطؿلب اظدائـ ادلرتفـ حؼ اظرػـ سؾك اظعؼار عقؾ اظرػـ‪.‬‬ ‫كؼرل اظؾعض أف ػذا اظؿعرؼػ عـؿؼد بقلؾاف أغف ؼقلـ‪ -‬إذا عا أردغا أف غضع تعرؼػا ن ظؾرػـ‬ ‫اظؿأعقـل‪ -‬أف ؼـصب اظؿعرؼػ سؾك اظرػـ باسؿؾارق حؼػا ن إذ احلػؼ ػػق اظغاؼػة كعػا اظعؼػد إال كدػقؾة‬ ‫غشقئف"(‪ )2‬خصقصا ن أف ادلشرع اإلعاراتل ضد ساظج اظرػـ اظؿػأعقـل ضػؿـ احلؼػقؽ اظعقـقػة اظؿؾعقػة‬ ‫كظقس ضؿـ اظعؼقد ادللؿاة‪ .‬كؼؼؿرح ػذا اجلاغب عـ اظػؼف أف ؼعرؼ اظرػـ اظردؿل بأغف حػؼ سقـػل‬ ‫تابع ؼؿرتب مبؼؿضك سؼد ردؿل‪ .‬كاحلؼقؼة‪ -‬صل اسؿؼادغا‪ -‬أف االسؿراس اظلابؼ عفرد اسؿراس ذؽؾل‬ ‫(‪ ) 1‬راجع غؼد ػذق اظؿلؿقة أؼضا‪ ،‬د‪ .‬سؾد اخلاظؼ حلـ‪ ،‬اظقجقز صل ذرح ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة ظدكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‪ ،‬جزء ‪،7‬‬ ‫اظؿأعقـات اظشكصقة كاظعقـقة‪ ،1991 ،‬ص‪ ،97‬ػاعش رضؿ (‪.)1‬‬ ‫(‪ )2‬د‪ .‬سؾد اظػؿاح سؾد اظؾاضك‪ ،‬اظؿأعقـات اظشكصقة كاظعقـقة‪ ،1950 ،‬صؼرة ‪ ،180‬ص‪ .268‬كضد كجف ػذا اظـؼد ظؾؿعرؼػ اظذم أخذ بف ادلشرع‬ ‫ادلصرم ظؾرػـ اظردؿل صل ادلادة ‪ 1030‬عدغل‪ ،‬كػق تعرؼػ ؼؿطابؼ متاعان‪ -‬طؿا ذطرغا صل ادلنت‪ -‬عع اظؿعرؼػ اظذم أخذ بف ادلشرع اإلعاراتل‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪17‬‬ ‫‪17‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫ال ؼؤثر طـقرا ن أك ضؾقال ن سؾك عضؿقف اظرػـ باسؿؾارق حؼا ن‪ .‬إذ ادلفؿ – صل اظقاضع – أف اظرػـ باسؿؾارق حؼا‬ ‫ؼـشأ سؾك سؼار ضؿاغا ن ظؾقصاء بقؼ اظدائـ اظذم ؼؽقف ظف مبؼؿضك عػا ظػف عػـ دػؾطة اظؿؼػدـ صػل‬ ‫ادؿقػاء حؼف عـ ادلؼابؾ اظـؼدم ظفذا اظعؼار صل أم ؼد ؼؽقف‪ .‬ػذا ػق جقػر حؼ اظرػـ دػقاء ضؾـػا‬ ‫بأف اظرػـ سؼد بف ؼؽلب اظدائـ حؼان‪ ،‬أك ضؾـا أغف حػؼ ؼؿرتػب مبؼؿضػك سؼػد رادلػا أف جػقػر احلػؼ‬ ‫كعضؿقغف صل احلاظؿني كاحد‪ .‬إذ ظقس ػـاؾ دقل صػارؽ ذػؽؾل بػني اظؼػقؿ بػأف اظػرػـ حػؼ ؼؿرتػب‬ ‫مبؼؿضك سؼد أك بأغف‪ -‬أم اظرػـ‪ -‬سؼد ؼؽلب بف اظدائـ حؼا ن سقـقا ن سؾك سؼار‪ .‬ألف اظرػـ‪ -‬دقاء طػاف‬ ‫حؼا ن أك طاف سؼدا ن ؼؽلب بف اظدائـ حؼا ن‪ -‬ؼكقؿ اظدائـ ادلرتفـ دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع سؾػك اظعؼػار‬ ‫ادلرػقف‪.‬‬ ‫طؿا ؼالحظ – ثاظـا ن‪ -‬أف اظؿعرؼػ اظذم تؾـاق ادلشرع اإلعاراتل ضػد حصػر دػؾطة اظػدائـ صػل‬ ‫ادؿقػاء حؼف عـ ثؿـ اظعؼار ادلرػقف صؼط(‪ ،)1‬باظرشؿ عـ أف اظدائـ ضد ؼلؿقصك حؼف عـ أم عؼابػؾ‬ ‫غؼدم آخر خالؼ اظـؿـ طؿؾؾغ اظؿأعني عـال ن إذا طاف اظعؼار ادلرػقف عؤعـا ن سؾقف‪ ،‬أك عؾؾغ اظؿعػقؼض إذا‬ ‫ػؾؽ اظعؼار ادلرػقف بكطأ اظغقر‪ ،‬كػق عا ؼعؿرؼ بف ادلشرع اإلعاراتل صراحة صل ادلادة ‪ 1416‬عـ ضاغقف‬ ‫ادلعاعالت بؼقظف‪ ":‬ؼـؿؼؾ اظرػـ اظؿأعقـل سـد ػالؾ اظعؼار ادلرػػقف أك تعقؾػف إظػك ادلػاؿ اظػذم ؼقػؾ‬ ‫عقؾف طاظؿعقؼض أك عؾؾغ اظؿأعني أك عؼابؾ غزع ادلؾؽقة ظؾؿـػعػة اظعاعػة‪ ،‬كظؾؿػرتفـ أف ؼلػؿقصل‬ ‫حؼف عـ ػذق األعقاؿ كصؼا ن دلرتؾؿف"‪ .‬ظذظؽ طاف عـ األصضؾ ظػق أف ادلشػرع ضػد خػقؿ اظػدائـ ادلػرتفـ‬ ‫دؾطة اظؿؼدـ صل ادؿقػاء حؼف ظقس عـ ثؿـ اظعؼار صؼط كإمنا عـ ادلؼابؾ اظـؼػدم ظفػذا اظعؼػار‬ ‫دقاء طاف ثؿـف أك اظؿعقؼض سـف أك عؾؾغ اظؿأعني أك أم عؾؾغ غؼدم آخر‪.‬‬ ‫طؿا ؼالحظ‪ -‬رابعا ن‪ -‬أف ادلشرع ضد أذار‪ -‬سـد تعرؼػف ظؾرػـ اظؿأعقـل‪ -‬إظك أف اظعؼار ادلرػػقف‬ ‫ؼؽقف عكصصا ن ظؾقصاء بقؼ اظدائـ‪ ،‬األعر اظذم ضد ؼقحل‪ -‬ظؾقػؾػة األكظػك‪ -‬أف اظعؼػار ادلرػػقف ؼؽػقف‬ ‫عكصصا ن ظؾقصاء بدؼـ اظدائـ ادلرتفـ كحدق دكف شقرق عـ اظدائـني بققث ميؿـع سؾػك اظػراػـ أف ؼؼػقـ‬ ‫برػـف عرة أخرل‪ ،‬صل حني أغف عـ ادللؾؿ بف أف اظراػـ ؼقؿػظ مبؾؽقؿف ظؾعؼار ادلرػقف‪ ،‬كعـ ثؿ‪ ،‬ؼؾؼك‬ ‫داخال ن صل اظضؿاف اظعاـ ظؽاصة اظدائـني‪ .‬ظذظؽ ؼلؿطقع اظراػـ أف ؼؿصرؼ صل اظعؼار ادلرػقف بػاظؾقع‬ ‫أك اظرػـ عرة أخرل عـال‪ .‬طؾ عا صل األعر أف اظدائـ ؼؿؼدـ – سـد ادؿقػاء حؼف‪ -‬سؾك شقرق عـ اظدائـني‬ ‫اظعادؼني كاظدائـني اظؿاظقني ظف صل ادلرتؾة‪ ،‬كػق عا ؼؿعارس عع صؽرة اظؿكصقص‪ .‬صػؽػرة اظؿكصػقص‬ ‫(‪ )1‬د‪ .‬سؾد اظقدكد ؼققك‪ ،‬اظؿأعقـات اظشكصقة كاظعقـقة‪ ،‬بدكف دـة غشر‪ ،‬ص‪ . 124‬كػذا اظـؼد ضد كجف إظك تعرؼػ ادلشرع ادلصرم ظؾرػـ‬ ‫اظردؿل صل ادلادة ‪ 1030‬عدغل‪.‬‬ ‫‪18‬‬ ‫‪18‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫تؿعارس عع األحؽاـ ادلؼررة ظؾرػـ عـ غاحقؿني‪ :‬صاظدائـ ادلرتفـ ميؽـف أف ؼلػؿقصل بػاضل حؼػف عػـ‬ ‫أعقاؿ ادلدؼـ األخرل طدائـ سادم إذا ظؿ ؼؽػ ثؿـ اظعؼار ادلرػقف‪ ،‬طؿا أف اظعؼار ادلرػقف ؼضؿـ اظقصاء‬ ‫بدؼقف ادلدؼـ األخرل باسؿؾارق جزءا ن عـ اظضؿاف اظعاـ ظفػذا ادلػدؼـ(‪ .)1‬أم أف اظػدائـ ادلػرتفـ ال ؼلػؿأثر‬ ‫كحدق بادلؼابؾ اظـؼدم ظؾعؼار ادلرػقف‪ ،‬كإمنا ؼدخؾ عا صاس سـ حاجة اظدائـ ادلرتفـ صل اظضؿاف اظعاـ‬ ‫ظؾؿدؼـ‪.‬‬ ‫كأخقرا ن ؼالحظ أف ادلشرع اإلعاراتل ضد ضرر‪ -‬سـد تعرؼػف ظؾرػـ اظؿأعقـل بـص ادلادة ‪ – 1399‬أف‬ ‫اظدائـ ؼؽؿلب مبؼؿضك سؼد اظرػـ حؼا ن سقـقا ن سؾك سؼار‪.‬‬ ‫كؼعـك ذظؽ أف اظرػـ اظؿأعقـل ال ؼرد إال سؾك سؼار صؼط‪ ،‬صل حني أغف عـ ادللؾؿ بف أف اظرػـ‬ ‫اظؿأعقـل ضد ؼرد أؼضا ن سؾك حؼ سقـل سؼارم‪ .‬أم أف عقؾ اظرػـ اظؿأعقـل ػق دائؿػا ن عػاؿ سؼػارم ضػد‬ ‫ؼؽقف سؼارا ن كضد ؼؽقف حؼا ن سقـقا ن سؾك سؼار‪ ،‬صل حني أف غص ادلادة ‪ 1399‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ضد ضصر‬ ‫عقؾ اظرػـ اظؿأعقـل سؾك اظعؼارات صؼط‪ .‬كطاف ؼفب أف ؼشقر ادلشرع صل غص ادلادة ‪ 1399‬ععاعالت‬ ‫إظك أف اظرػـ اظؿأعقـل حؼ ؼؿؼرر مبؼؿضك سؼد سؾك سؼار أك حؼ سقـل سؾك سؼار‪ .‬كباظؿاظل ؼفقز رػـ‬ ‫حؼ ادلؾؽقة طؿا ؼفقز رػـ حؼ االغؿػاع كعؾؽقة اظرضؾة عـالن‪.‬‬ ‫كغرل‪ -‬بـاء سؾك ادلالحظات اظلابؼة‪ -‬أف اظرػـ اظؿأعقـل ؼفب تعرؼػف بأغف حؼ سقـل ؼؿؼػرر‪-‬‬ ‫طؼاسدة ساعة‪ -‬مبؼؿضك سؼد سؾك سؼار أك حؼ سقـل سؼارم ؼكقؿ اظػدائـ دػؾطة ادػؿقػاء حؼػف‬ ‫باألكظقؼة سؾك ﻏقرق عـ اظدائـني اظعادؼني كاظدائـني اظؿاظني ظف صل ادلرتؾة عـ ادلؼابؾ ادلاظل ﶈػؾ اظػرػـ‬ ‫صل أم ؼد ؼؽقف‪.‬‬

‫(‪ )1‬كؼالحظ أف صؽرة اظؿكصقص" بفذا ادلعـك ظقلت بعقدة‪ -‬سؾك األضؾ جزئقا ن‪ -‬سـ ذػـ ادلشرع اإلعاراتل صادلادة ‪ 1419‬عـ ضاغقف ادلعاعالت‬ ‫تـص سؾك أغف ‪ -1" ":‬ظؾؿرتفـ أف ؼلؿقصل دؼـف عـ اظعؼار ادلرػقف سـد حؾقؿ أجؾ اظدؼـ رؾؼا ن دلرتؾؿف‪ -2 ."...‬صإذا ظؿ ؼػ اظعؼار بدؼـف‬ ‫طاف ظف اظرجقع بؾاضل دؼـف سؾك أعقاؿ ادلدؼـ طدائـ سادم"‪ .‬صفذا اظـص ؼقحل بأف اظدائـ سؾقف أف ؼؾدأ‪ -‬صل ادؿقػاء حؼف‪ -‬باظعؼار‬ ‫ادلرػقف‪ ،‬صإف ظؿ ؼؽػ طاف ظف أف ؼلؿقصل باضل حؼف عـ أعقاؿ ادلدؼـ األخرل طدائـ سادم‪ ،‬كظقس ظؾدائـ أف ؼلؿقصل حؼف عؾاذرة عـ‬ ‫أعقاؿ ادلدؼـ األخرل‪ ،‬إذ ؼفب سؾقف أف ؼؾدأ باظعؼار " اجملصص" ظؾقصاء دؼـف‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪19‬‬ ‫‪19‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫اظغصـ اظـاغل‬ ‫خصائص اظرػـ اظؿأعقـل‬ ‫‪ -6‬رأؼـا أف اظرػـ ضد ؼطؾؼ أحقاغا سؾك اظعؼد‪ ،‬كأحقاغا أخرل سؾك احلؼ اظذم ؼـشػؽف اظعؼػد‪.‬‬ ‫كاحلؼقؼة أف خصائص اظرػـ ؼؿعؾؼ بعضفا باظرػـ باسؿؾارق سؼػدان‪ ،‬كبعضػفا اآلخػر ؼؿعؾػؼ بػاظرػـ‬ ‫باسؿؾارق حؼان‪ .‬ظذظؽ ؼقلـ‪ -‬صل اسؿؼادغا‪ -‬سرس خصائص اظرػـ باسؿؾػارق سؼػدا ن أكال ن ثػؿ خلصػائص‬ ‫اظرػـ باسؿؾارق حؼان‪.‬‬ ‫أكال خصائص اظرػـ باسؿؾارق سؼدان‪.‬‬ ‫‪ -7‬ؼؿؿقز اظرػـ عـ ػذق اظـاحقة باخلصائص اآلتقة ‪:‬‬ ‫‪ -1‬اظرػـ سؼد ذؽؾل‪:‬‬ ‫ال ؼـشأ اظرػـ اظؿأعقـل إال مبؼؿضك سؼد‪ .‬صاظرػـ إذف ػق حؼ اتػاضل باظـلؾة إظك عصػدرق‪.‬‬ ‫كإذا طاغت اظعؼقد سؿقعا ن تـؼلؿ إظك سؼقد رضائقة‪ -‬ؼؽػل اظؿراضل بني اظطرصني ظـشػأتفا‪ -‬كسؼػقد‬ ‫ذؽؾقة ال ؼؽػل اظؿراضل الغعؼادق‪ ،‬صإف اظرػـ اظؿأعقـل ؼـػدرج قػت اظطائػػة اظـاغقػة‪ ،‬أم اظعؼػقد‬ ‫اظشؽؾقة‪ .‬إذ ؼفب أف ؼملفؾ سؼد اظرػـ حؿك ؼـعؼد صقققان‪ .‬صاظؿلفقؾ إذف ػق رطـ صػل اظعؼػد‬ ‫– مبؼؿضك صرؼح غص ادلادة ‪ 1400‬عـ ضاغقف ادلعاعالت – ال ؼـعؼد اظرػـ بدكغف‪ .‬كظقس صؼط إجراء عـ‬ ‫إجراءات اظشفر كاظعالغقة ظـػاذ اظرػـ صل عقاجفة اظغقر طؿا ػق احلاؿ‪ -‬عـال‪ -‬صل اظؼقد صل اظؼػاغقف‬ ‫ادلدغل ادلصرم(‪.)1‬‬

‫‪ -2‬اظرػـ سؼد عؾزـ جلاغب كاحد‪:‬‬ ‫ال ؼرتب اظرػـ اظؿأعقـل اظؿزاعات إال سؾك ساتؼ اظراػـ صؼط دكف اظدائـ ادلرتفـ‪ .‬ظذظؽ صاظرػـ‬ ‫اظؿأعقـل ؼـدرج قت عا ؼلؿك اظعؼقد ادلؾزعة جلاغب كاحد بادلؼابؾة ظؾعؼػقد ادلؾزعػة جلػاغؾني‪ .‬كتؾػدك‬ ‫ػذق اخلاصقة كاضقة متاعا ن عـ تعرؼػ ادلشرع اإلعاراتل ظؾرػـ اظؿػأعقـل صػل ادلػادة‪ 1399‬عػـ ضػاغقف‬ ‫(‪ )1‬راجع غص ادلادة ‪.1/1053‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ادلعاعالت‪ .‬صاظرػـ حؼ ؼؽقف ظؾدائـ مبؼؿضاق أف ؼؿؼدـ سؾك اظدائـني اظعادؼني كاظدائـني اظؿاظني ظف صػل‬ ‫ادلرتؾة صل ادؿقػاء حؼف عـ ادلؼابؾ اظـؼدم ظؾعؼار ادلرػقف صل أم ؼد ؼؽقف ‪ .‬صاظدائـ إذف ؼؽؿلػب –‬ ‫مبؼؿضك سؼد اظرػـ‬

‫‪ -‬دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع دكف أف ؼؾؿزـ بأم اظؿزاـ ‪ .‬سؾك سؽس اظراػـ اظػذم‬

‫ؼؾؿزـ بإغشاء اظرػـ كضؿاف دالعؿف دكف أف ؼؽؿلب – صل عؼابؾ ذظؽ‪ -‬أؼة حؼقؽ‪.‬‬ ‫‪ -3‬اظرػـ سؼد ععاكضة بقلب األصؾ‪:‬‬ ‫إذا طاف اظغاظب أف سؼقد ادلعاكضة تؽقف عؾزعة ظؾفاغؾني كسؼقد اظؿؾرع عؾزعة جلاغب كاحد‪ ،‬إال‬ ‫أغف ظقس ػـاؾ دائؿا ن تطابؼ بقـفؿا‪ .‬صؼد ؼؽقف اظعؼد ععاكضة عؾزعا ن جلاغب كاحد‪ ،‬كضد ؼؽػقف تؾرسػا ن‬ ‫عؾزعا ن جلاغؾني‪ .‬كؼعد سؼد اظرػـ اظؿأعقـل منقذجا ن ظعؼد ادلعاكضة اظذم ال ؼؾػزـ إال اظػراػـ صؼػطف صػإذا‬ ‫طاف اظراػـ ػق ادلدؼـ‪ -‬طؿا ػق اظغاظب‪ -‬صفق ال ؼؿؾرع بإغشاء اظرػـ ظؾدائـ‪ .‬كإمنا ؼفدؼ ظؾقصقؿ سؾك‬ ‫" عؼابؾ " الظؿزاعاتف ادلؿرتؾة سؾك سؼد اظرػـ‪ .‬ػذا " ادلؼابؾ" ضد ؼؽقف عفرد عقاصؼػة اظػدائـ سؾػك‬ ‫إضراس ادلدؼـ‪ ،‬أك عد أجؾ اظدؼـ أك شقر ذظؽ‪ .‬ؼلؿقل صل ذظؽ أف ؼؽقف اظرػـ ضد تعاصر صل غشأتف عػع‬ ‫غشقء اظدؼـ‪ ،‬أك غشأ صل كضت الحؼ‪ .‬صادلدؼـ ال ؼرضك‪ -‬سؿػال ن‪ -‬بإغشػاء اظػرػـ إال بعػد حصػقظف سؾػك‬ ‫"عؼابؾ" ععني ؼؿػؼ صقف عع اظدائـ ادلرتفـ‪.‬‬ ‫أعا إذا طاف اظراػـ ذكصا ن شقر ادلدؼـ‪ ،‬طاظؽػقؾ اظعقـل‪ ،‬صؼد ؼؽػقف اظػرػـ ععاكضػة كضػد‬ ‫ؼؽقف تؾرسا ن ‪ .‬إذ ضد ال ؼقصؾ اظؽػقؾ اظعقـل سؾك " عؼابػؾ" دلقاصؼؿػف سؾػك غشػأة اظػرػـ صقؽػقف‬ ‫اظرػـ‪ -‬حقـؽد‪ -‬تؾرسان‪ ،‬كضد ؼقصؾ سؾك " عؼابؾ" صقؽقف اظرػـ‪ -‬سؾك اظعؽس‪ -‬ععاكضة‪ .‬كضػد ذػػب‬ ‫بعض صؼفاء(‪ )1‬اظشرؼعة اإلدالعقة إظك أف اظرػـ ( احلقازم) سؼد عـ سؼقد اظؿؾرع ألف عا أسطاق اظراػـ‬ ‫ظؾؿرتفـ مت دكف عؼابؾ‪ .‬كاظلؾب صل اذؿراط اظؼؾض ظؿؿػاـ اظػرػـ‪ -‬عـؾػف صػل ذظػؽ عـػؾ اظعؼػقد‬ ‫اظعقـقة األخرل(‪ -)2‬ػق أغف تؾرع‪ ،‬كاظؼاسدة تؼقؿ ‪ :‬ال ؼؿؿ اظؿؾرع إال باظؼؾض ف كعـ ثؿ ؼعؿؾر اظعؼد صقفا‬ ‫سدمي األثر ضؾؾ اظؼؾض‪ .‬كاحلؼقؼة‪ -‬صل اسؿؼادغا‪ -‬أف اظرػـ ال ؼؽقف تؾرسا إال إذا طاف اظراػـ شقػر ادلػدؼـ‬ ‫كتقاصرت غقة اظؿؾرع صل جاغؾف‪ ،‬أعا صقؿا سدا ذظؽ‪ -‬أم إذا طاف اظػراػـ ػػق ادلػدؼـ أك ذكصػا شقػرق ال‬ ‫ؼؼصد اظؿؾرع‪ -‬صاظرػـ ؼعؿؾر عـ سؼقد ادلعاكضة كؼرجع اظلؾب اظذم دسا بعض اظػؼفاء إظػك اسؿؾػار‬ ‫اظرػـ عـ سؼقد اظؿؾرع إظك اخلؾط بني سؼقد اظؿؾرع كاظعؼقد ادلؾزعة جلاغب كاحد‪ .‬صعؼقد اظؿؾرع ظقلػت‬

‫(‪ )1‬راجع ‪ :‬كػؾة اظزحقؾل‪ ،‬اظػؼف اإلدالعل كأدظؿف‪ ،‬اجلزء ‪ ،5‬تـؿقة اظعؼقد‪ ،‬ادلؾؽقة كتقابعفا‪ ،‬اظطؾعة اظـاغقة‪ ،1975 ،‬دعشؼ ‪ ،‬ص‪.181‬‬ ‫(‪ )2‬كػل‪ :‬اظفؾة – اإلسارة‪ -‬اإلؼداع – اظؼرس‪ -‬كاظرػـ‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫دائؿا ن عؾزعة جلاغؾني‪ ،‬كإف طاغت شاظؾا ػؽذا ‪ .‬كاظرػـ كإف طاف سؼدا ن عؾزعا جلاغب كاحد إال أغف عـ سؼػقد‬ ‫ادلعاكضة طؿا ضدعـا‪.‬‬ ‫ثاغقا ن‪ :‬خصائص اظرػـ باسؿؾارق حؼا ن‪.‬‬ ‫‪ -8‬رأؼـا أف اظرػـ حؼ ؼؿرتب سؾك سؼد‪ .‬كػق عـ ػذق اظـاحقة ؼؿؿقز باخلصائص اآلتقة‪:‬‬

‫‪ -1‬اظرػـ حؼ تابع‪:‬‬ ‫‪ -9‬ال ؼـشأ حؼ اظراػـ ظذاتف كعلؿؼال سـ شقرق عـ احلؼقؽ‪ ،‬كإمنا ؼـشأ دائؿا ن "تابعا ن ظغقرق عـ‬ ‫احلؼقؽ" كسؾك كجف اظؿقدؼد ؼؽقف حؼ اظرػـ دائؿا ن تابعا ن حلؼ ذكصل‪ .‬كصػة" اظؿؾعقة" ػذق غا ػة‬ ‫سـ اسؿؾار سؼد اظرػـ عـ سؼقد اظضؿاغات كاظؿقثقؼات(‪ .)1‬أم سؼد ؼفدؼ إظك تـؾقػت اظػدؼـ صػل ذعػة‬ ‫ادلدؼـ كتؼقؼؿف كتأطقدق حؼا ن ظؾدائـ صال ؼضقع بقـفؿا‪ .‬كعـ أجؾ ػذا اظؿقثقؼ طاف البد أف ؼؽقف ػـػاؾ‬ ‫كدائؾ ععقـة ؼؿػؼ سؾقفا بني األصراد‪ ،‬أك ؼؼررػا اظؼاغقف أك اظؼاضل صػل حػاالت ععقـػة‪ .‬كعػـ ػػذق‬ ‫اظقدائؾ االتػاضقة اظرػـ‪ .‬كظذظؽ ال ؼقجد حػؼ اظػرػـ إال ظضػؿاف اظقصػاء بػاظؿزاـ أصػؾل ػػق اظػدؼـ‬ ‫ادلضؿقف باظرػـ‪ .‬صاظفدؼ عـ اظرػـ ظقس حؼ اظرػـ ذاتف كإمنا ضؿاف ؼكػقؿ اظػدائـ ادػؿقػاء حؼػف‬ ‫باألكظقؼة سؾك شقرق عـ اظدائـني اظعادؼني كاظدائـني اظؿاظني ظف صل ادلرتؾة(‪ .)2‬كؼؿرتب سؾك ػذا االرتؾاط أك‬ ‫ػذق اظؿؾعقة أف حؼ اظرػـ ( اظؿابع) ال ؼـػصؾ سـ اظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ (ادلؿؾقع) ‪ ،‬كإمنا ؼؽقف تابعا ن ظف‬ ‫صل صقؿف كصل اغؼضائف‪ .‬كظذظؽ ال تؼؿصر ػذق اظؿؾعقة بني اظرػـ كاظدؼـ ادلضؿقف سؾك غشأة اظرػـ‬ ‫كإمنا متؿد ظؿشؿؾ أؼضا ن " حقاتف" كاغؼضاءق‪.‬‬

‫(‪ ) 1‬كاظؿقثقؼ طؾؿة عأخقذة عـ اظـؼة‪ .‬صؾق ضؾـا إف اظدائـ ؼـؼ صل عدؼـف‪ ،‬صإغـا غؼصد أغف ؼعطقف ادلاؿ دؼـا كؼعؾؿ أف ػذا ادلاؿ دقعقد إظقف‪.‬‬ ‫كاظـؼة ادلؿؾادظة بني اظدائـ كادلدؼـ ػل اظؿل عؾف ؼأخذ ادلاؿ عـ اظدائـ كػق ؼـقل ردق‪ ،‬ك عؾ اظدائـ ؼعطل ادلدؼـ ادلاؿ كػق ؼـؼ أغف ظـ‬ ‫ؼضقع سؾقف صل اظدغقا حقث ؼرد إظقف‪ ،‬كظـ ؼضقع صل اآلخرة حقث ؼؤجر سؾقف‪ ،‬راجع ‪ :‬سؾد اظؾطقػ عقؿد ساعر‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ 124‬كعا‬ ‫بعدػا‪..‬‬ ‫ن‬ ‫(‪ )2‬صإذا عا غشأ اظرػـ عرتؽزا سؾك اظؿزاـ صققح‪ ،‬صال أػؿقة‪ -‬بعد ذظؽ‪ -‬دلقضقع ػذا االظؿزاـ‪ ،‬صقلؿقل أف ؼؽقف اظؿزاعا بدصع عؾؾغ عـ اظـؼقد‬ ‫أك اظؿزاعا ن بعؿؾ أك باعؿـاع سـ سؿؾ‪ ،‬طؿا أغف ال أػؿقة دلصدر ػذا االظؿزاـ‪ ،‬صقلؿقل أف ؼؽقف تصرصا ن ضاغقغقا أك سؿال شقر عشركع أك إثراء بال‬ ‫دؾب إف غص صل اظؼاغقف‪ ،‬كأخقرا ن ال أػؿقة ألكصاؼ االظؿزاـ ‪ ،‬صؼد ؼؽقف عـفزا ن أك عؼؿرغا ن بأجؾ‪.‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪22‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ صؿـ حقث اظـشأة‪ :‬ؼـشأ اظرػـ اظؿأعقـل ععاصرا ظقجقد اظدؼـ ادلضؿقف بػاظرػـ أك الحؼػا ن‬‫سؾقف‪ ،‬ظؽـف ال ؼـشأ‪ -‬بقلب األصؾ‪ -‬دابؼا سؾك اظدؼـ ادلضؿقف صاظؿابع ال ؼـشأ – سؼػال كعـطؼػا ن‪-‬‬ ‫ضؾؾ ادلؿؾقع(‪.)1‬‬ ‫كعـ حقث اظصقة أك اظؾطالف‪ :‬ؼفب ‪-‬حؿك ؼـشأ حؼ اظرػـ‪ -‬أف ؼلؿـد إظػك اظؿػزاـ صػققح‬ ‫ؼضؿـ اظقصاء بف‪ .‬صاظرػـ‪ -‬طؿا رأؼـا‪ -‬حؼ تابع ؼرتؾط عصقرق باالظؿزاـ ادلضؿقف‪ .‬صإذا ظؿ ؼقجد االظؿزاـ‬ ‫األصؾل‪ ،‬أك كجد ظؽـف أبطؾ‪ ،‬أك طاف دؾؾف شقر عشركع كاسؿؾر بذظؽ بػارال ن صػإف اظػرػـ ؼأخػذ غػػس‬ ‫ادلصقر‪ .‬كاحلؽؿة عـ ذظؽ كاضقة‪ .‬صاظرػـ ظؿ ؼقجد أصال إال ظضؿاف اظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ‪ ،‬صإذا تؾني‬ ‫أف االظؿزاـ األصؾل ( اظدؼـ ادلضؿقف) غشأ بارال‪ ،‬أك غشأ صقققا ن ثؿ أبطؾ طاف رؾقعقا ن أف ؼؾطؾ أؼضا ن‬ ‫اظرػـ كذظؽ ظلؾب بلقط ػق أف كجقدق ظؿ ؼعد ظف صائدة‪.‬‬ ‫ عـ حقث االغؿؼاؿ‪ :‬ضد ؼـؿؼؾ االظؿزاـ األصػؾل ( اظػدؼـ ادلضػؿقف) عػـ ذػكص إظػك آخػر‬‫طققاظة اظدؼـ عـال‪ .‬كصل ػذق احلاظة ؼؿؾع اظرػـ االظؿزاـ األصؾل صل بؼائف كصل اغؿؼاظػف‪ .‬إذ ظػق اغؿؼػؾ‬ ‫االظؿزاـ األصؾل دكف اظرػـ دلا طاغت ػـاؾ حاجة ظؾؼاء اظرػـ ظذاتف‪.‬‬ ‫كتطؾقؼا ظذظؽ صؼد غص ادلشرع صل ادلادة ‪ 1119‬عـ ضاغقف ادلعاعالت سؾك أغف‪" :‬كتؾؼك ظؾػدؼـ‬ ‫اﶈاؿ بف ضؿاغاتف باظرشؿ عـ تغقر ذكص ادلدؼـ‪ .‬كعع ذظؽ ال ؼؾؼك اظؽػقؾ سقـقا ن طػاف أك ذكصػقا‬ ‫عؾؿزعا ن ضؾؾ اظدائـ إال إذا رضك باحلقاظة"(‪.)1‬‬ ‫ عـ حقث االغؼضاء‪ :‬صؿصقر اظرػـ عرتؾط مبصقر اظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ ‪ .‬صإذا اغؼضك ػذا‬‫األخقر ألم دؾب عـ األدؾاب طاف رؾقعقا ن أف ؼـؼضل أؼضا ن حؼ اظرػـف إذ ظؿ تعد ظف‪ -‬صل ػذق احلاظة‪-‬‬ ‫جدكل ظؾؼائف‪ .‬صاظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ " أصؾ" كحؼ اظػرػـ صػرع‪ ،‬كاظػػرع ؼؿؾػع‪ -‬طؿػا ػػق ععػركؼ‪-‬‬ ‫األصؾ‪ .‬صإذا دؼط األصؾ‪ -‬أم اغؼضك‪ -‬دؼط اظػػرع"‪ .‬كتطؾقؼػا ن ظػذظؽ تػـص ادلػادة ‪ 54‬عػـ ضػاغقف‬ ‫ادلعاعالت سؾك أغف‪ ":‬إذا دؼط األصؾ دؼط اظػرع"‪ .‬كتـص ادلادة ‪ 1440‬عـ ضاغقف ادلعاعالت سؾك أغف‪":‬‬ ‫ؼـؼضل اظرػـ اظؿأعقـل باغؼضاء اظدؼـ ادلضؿقف بؽاعؾف"(‪.)2‬‬

‫(‪ )1‬كعع ذظؽ أجاز ادلشرع اإلعاراتل‪ ،‬سؾك دؾقؾ االدؿــاء بصرؼح غص ادلادة ‪ 1409‬عـ ضاغقف ادلعاعالت رػـ اظدؼـ ادلقسقد بف باظرشؿ عـ أف‬ ‫قؼؼف عؤطد ؼأتل‪ -‬صل ػذق احلاظة‪ -‬الحؼا ظؿرتقب اظرػـ اظؿأعقـل ‪ .‬كؼؼابؾ اظدؼـ ادلقسقد بف اظدؼـ ادللؿؼؾؾ صل اظؼاغقف ادلصرم‬ ‫( ـ‪1040‬عدغل) كاظؼاغقف اظلقرم (ـ‪1090‬عدغل) كاظؼاغقف اظعراضل (ـ‪ 1293‬عدغل)‪.‬‬ ‫(‪ )1‬راجع صل ذات ادلعـك ادلادة ‪ 318‬عدغل عصرم‪.‬‬ ‫(‪ )2‬راجع صل ذات ادلعـك ادلادة ‪ 1082‬عدغل عصرم‪ -‬حؽؿ اﶈؽؿة االقادؼة اظعؾقا‪ 17 ،‬عارس ‪ ،1996‬اظطعـ رضؿ ‪ 217‬ظلـة ‪ 17‬ؽ‪.‬ع شقر عـشقر‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪23‬‬ ‫‪23‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫‪ -2‬اظرػـ حؼ اتػاضل‪:‬‬ ‫‪ -10‬حدد اظؼاغقف ظؽؾ حؼ سقـل‪ -‬أصؾقا ن طاف أـ تؾعقا ن‪ -‬أدؾابا ن ظؽلؾف‪ .‬صادلؾؽقػة عػـال حػؼ‬ ‫سقـل أصؾل ؼؽؿلب باظعؼد كاظقصقة كإحراز ادلؾاحات كادلقراث كاظضؿاف كاالتصاؿ كاظشػعة كاحلقازة‪.‬‬ ‫كحؼقؽ االعؿقاز‪ -‬كػل حؼقؽ سقـقة تؾعقة‪ -‬تؿؼرر بـص اظؼاغقف‪ .‬أعا اظػرػـ طقػؼ سقـػل تؾعػل صػال‬ ‫ؼؽؿلب إال باظعؼد صؼط‪ .‬صاظرػـ إذف حؼ ؼؿرتب‪ -‬بصػرؼح غػص ادلػادة ‪ 1399‬عػـ ضػاغقف ادلعػاعالت‪-‬‬ ‫مبؼؿضك اظعؼد‪ .‬كؼؿشابف اظرػـ اظؿأعقـل – عـ ػذق اظزاكؼة – عع اظرػـ احلقازمف إذ ال ؼـشأ ػذا األخقر‬ ‫– بصرؼح غص ادلادة ‪ 448‬عـ ضاغقف ادلعاعالت‪ -‬إال مبؼؿضك سؼد‪.‬‬ ‫كاظقاضع أف ػذق "اخلاصقة" صقققة طأصؾ ساـ بقلب عا ؼقدث‪ -‬سادة‪ -‬صل اظقاضع اظعؿؾل‬ ‫‪ .‬ظؽـف ظقس ػـاؾ عا ميـع‪ -‬ضاغقغا ن‪ -‬عـ اطؿلاب اظرػـ باحلقازة إذا تقاصرت ذركرفا‪ .‬كػػق عػا أطدتػف‬ ‫ادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف ادلعاعالت ادلدغقة صل تعؾقؼفا سؾك ادلادة ‪ 1318‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة‬ ‫بؼقظفا‪ ":‬كؼؾني عـ ػذا اظـص أف احلقازة اظؿل ؼـػرد بفا عركر اظزعـ اظؼصقر تؼقـ سؾك دػؾع دػـقات‬ ‫كاضؿصارػا سؾك اظعؼار دكف ادلـؼقؿ كضركرة ضقاـ اظلػؾب اظصػققح عػع اضؿراغػف بقلػـ اظـقػة‪ ،‬كال‬ ‫ؼكضع دلركر اظزعـ اظؼصقر إال سؼار ععني باظذات أك حؼ سقـل سؾك سؼار طقؼ االغؿػاع باظعؼار كحػؼ‬ ‫االرتػاؽ اظظاػر كحؼ رػـ احلقازة اظعؼارم"(‪.)1‬‬ ‫‪ -3‬اظرػـ حؼ سؼارم‪:‬‬ ‫‪ -11‬ظؽؾ حؼ‪ -‬أؼا طاف غقسف‪ -‬عقؾ ؼرد سؾقف‪ .‬كبدكف ػذا اﶈؾ ال ؼـشػأ احلػؼ سؿقعػا ن‪ .‬كعقػؾ‬ ‫احلؼ اظشكصل (االظؿزاـ) ضد ؼؽقف سؿال ن أك اعؿـاسا سـ سؿؾ أك إسطاء ‪ .‬أعا عقؾ احلؼ اظعقـل – أصؾقا ن‬ ‫طاف أـ تؾعقا ن‪ -‬صفق دائؿا ن ذئ ضد ؼؽقف سؼارا كضد ؼؽقف عـؼقال ن‪ .‬كضد طاف ؼفب أف ؼرد اظػرػـ‪ -‬طقػؼ‬ ‫سقـل تؾعل‪ -‬سؾك سؼار أك عـؼػقؿ‪ ،‬ظؽـ ادلشرع‪ -‬السؿؾارات ععقـة‪ -‬ضصر عقؾ اظرػـ اظردؿل سؾػك‬ ‫اظعؼارات صؼط أك سؾك احلؼقؽ اظعقـقػة اظؿل ترد سؾك اظعؼار‪ .‬أعا ادلـؼقالت صال ؼفقز رػـفا – بقلب‬ ‫األصؾ‪ -‬إال رػـا حقازؼا ن(‪.)2‬‬

‫(‪ )1‬ص‪.931‬‬ ‫(‪ ) 2‬كضد رأل ادلشرع اإلعاراتل إحلاؽ ادلـؼقالت اظؿل تؼؿضل أحؽاعفا اخلاصة تلفقؾفا – طاظطائرة كاظلػقـة عـال ن‪ -‬باظعؼارات ‪ ،‬كعـ ثؿ أجاز‬ ‫رػـفا رػـا ن تأعقـقا ن ( ـ‪ )1411‬عـ ضاغقف ادلعاعالت‪.‬‬

‫‪24‬‬ ‫‪24‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫‪ -4‬اظرػـ حؼ سقـل تؾعل‪:‬‬ ‫‪ -12‬ظؽؾ حؼ‪ -‬سقـقا ن طاف أـ ذكصقا ن – عضؿقف ععني ؼكؿؾػ ضقؼا ن كاتلاسا ن عـ حؼ آلخػر‬ ‫حلب غطاؽ ػذا احلؼ أك ذاؾ‪ .‬صقؼ ادلؾؽقة‪ -‬عـال ن ‪ -‬كػق أكدع احلؼقؽ اظعقـقة غطاضا ن‪ -‬ؼكقؿ ادلاظؽ‬ ‫دؾطات ثالثا ػػل االدػؿعؿاؿ كاالدػؿغالؿ ( ادلـػعػة) كاظؿصػرؼ‪ .‬أعػا اظػرػـ اظؿػأعقـل صقكػقؿ ‪-‬‬ ‫بقصػفقؼا سقـقا تؾعقا‪ -‬اظػدائـ دػؾطؿل اظؿؼػدـ كاظؿؿؾػع‪ .‬كبػذظؽ ؼؿقػدد عضػؿقف حػؼ اظػرػـ‬ ‫اظؿأعقـل صل دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع‪ ،‬حقث ؼؿؼدـ اظدائـ ادلرتفـ‪ -‬سـد ادؿقػاء حؼف‪ -‬سؾػك طاصػة‬ ‫اظدائـني اظعادؼني كاظدائـني ادلؿؿازؼـ اظؿاظني ظف صل ادلرتؾة‪ ،‬طؿا ؼؿؿؾع اظدائـ ادلػرتفـ اظعؼػار ادلرػػقف‪-‬‬ ‫سـد اظؿصرؼ صقف‪ -‬صل أم "ؼد" ؼؽقف الدؿقػاء حؼف عـ ادلؼابؾ اظـؼدم ظفذا اظعؼار‪ .‬كضد جاء تعرؼػ‬ ‫اظرػـ اظؿأعقـل‪ -‬عـ ػذق اظـاحقة‪ -‬عكؿؾػا ن سـ تعرؼػ اظرػـ احلقازم اظذم ال ؼكقؿ اظػدائـ ادلػرتفـ –‬ ‫بصرؼح غص ادلادة (‪ 1448)1‬عـ ضاغقف ادلعاعالت‪ -‬إال دؾطة اظؿؼدـ أك األكظقؼة صؼط‪ .‬سؾك سؽػس غػص‬ ‫ادلادة ‪ 1339‬عـ ضاغقف ادلعاعالت اظؿل تكقؿ اظدائـ ادلرتفـ رػـا تأعقـقا دؾطؿك اظؿؼدـ كاظؿؿؾع‪ .‬كؼؾدك‬ ‫أف ادلشرع ضد ضدر أف ادلرتفـ رػـا ن حقازؼا ن ظقس صل حاجة إظك دؾطة اظؿؿؾع بقلؾاف أف ادلػاؿ ادلرػػقف‬ ‫قت ؼدق أك – سؾك األضؾ‪ -‬قت رضابؿف صل ؼد اظعدؿ‪ ،‬صؾؿ ؼكقظف دقل دؾطة اظؿؼدـ صؼط‪ .‬ظؽـ ادلاؿ‬ ‫ادلرػقف ضد ؼـؿؼؾ – عع ذظؽ‪ -‬ظلؾب أك آلخر إظك حقازة ذكص آخر‪ ،‬األعر اظػذم ؼقؿػاج ععػف اظػدائـ‬ ‫ادلرتفـ رػـا ن حقازؼا ن إظك مماردة دؾطة اظؿؿؾع اظؿل ؼكقظفا ظف اظرػـ باسؿؾارق حؼا ن سقـقا ن تؾعقا ن‪ -‬كؼؾدك‬ ‫أف سدـ اظـص سؾك دؾطة اظؿؿؾع صل تعرؼػ اظرػـ احلقازم ضد جاء سؾك دؾقؾ اظلفق أك جرؼػا ن سؾػك‬ ‫اظغاظب عـ األعقر حقث ؼـدر أف ؼقؿاج اظدائـ ادلرتفـ دؾطة اظؿؿؾع‪ .‬ظؽـف إذا عا احؿاجفا‪ -‬ظلػؾب أك‬ ‫آلخر‪ -‬صإغـا غعؿؼد أغف ؼفب سدـ حرعاغف عـفا بقلؾاف أغفا عـ عؼؿضقات احلؼقؽ اظعقـقة اظؿؾعقة‬ ‫بقجف ساـ‪ .‬كػق عا ذػؾت إظقف ادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف ادلعاعالت االقادم بؼقظفا‪ " :‬كؼشؿرؾ اظػرػـ‬ ‫احلقازم عع اظرػـ اظؿأعقـل صل أف طال عـفؿا ؼرتب حؼا ن سقـقا ن سؾك ادلاؿ ادلرػقف دلرتفـ ؼكقظف اضؿضاء‬ ‫دؼـف عؿؼدعا سؾك دائر اظدائـني اظعادؼني أك عـ ؼؾقفؿ صل اظرتؾة كعؿؿؾعا ن ظؾؿرػػقف حؿػك ؼلػؿقصل‬ ‫عـف‪.)1(".‬‬ ‫‪ -5‬اظرػـ حؼ شقر ضابؾ ظؾؿفزئة‪:‬‬ ‫(‪ )1‬كؼفرم غص ػذق ا دلادة طاآلتل ‪ ":‬اظرػـ احلقازم سؼد ؼـشئ احلؼ صل احؿؾاس عاؿ صل ؼد اظدائـ أك ؼد سدؿ ضؿاغا حلؼ ميؽـ ادؿقػاؤق عـف‬ ‫طؾف أك بعضف باظؿؼدـ سؾك دائر اظدائـني"‪.‬‬ ‫أعا ادلشرع ادلصرم صؼد خقؿ اظدائـ ادلرتفـ رػـا حقازؼا ن – طاظدائـ ادلرتفـ رػـا ن ردؿقان‪ ،‬دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع ( راجع غص ادلادة ‪.)1096‬‬ ‫(‪ )1‬ص ‪.1012‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪25‬‬ ‫‪25‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫‪ -13‬ؼرتؾط اظعؼار ادلرػقف باظدؼـ ادلضؿقف ارتؾارا ن عؾـقا ن سؾك سػدـ اظؿفزئػة ‪ .‬كؼؿرتػب سؾػك‬ ‫ذظؽ أف اظرػـ ال ؼؿفزأ‪ ،‬كطؾ جزء عـ اظعؼار ؼؾؼك ضاعـا ن ظؽؾ اظدؼـ‪ ،‬طؿا أف اظقصاء بفزء عـ اظػدؼـ ال‬ ‫ؼؤدل إظك " قرؼر" جزء عـ اظعؼار علاك دلا مت اظقصاء بف عـ اظدؼـ‪ .‬بؾ ؼؾؼك اظعؼار جؿقعف ضػاعـا ن دلػا‬ ‫تؾؼك عـ اظدؼـ‪ ،‬كػل ضاسدة ععركصة صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬كضد جرل سؾقفا جؿفقر اظػؼفػاء(‪ .)2‬كصػل‬ ‫ػذا ادلعـك جاء صل ادلفذب‪ ....":‬كال ؼـػؽ عـ اظرػـ ذئ حؿك ؼؾرأ اظراػـ عـ جؿقع اظدؼـ ألغف كثقؼة‬ ‫عقضػة‪ ،‬صؽاف كثقؼػة باظدؼـ كبؽؾ جزء عـف‪ .)1("...‬طؿا أف اظشئ ادلرػػقف عقؾقس بقػؼ صقجػب أف‬ ‫ؼؽقف عقؾقدا ن بؽؾ جػزء عـف‪.‬‬ ‫كتلرم ضاسدة سدـ اظؿفزئة بفذا ادلعـك سؾك اظرػـ سؿقعا ن دػقاء طػاف تأعقـقػا ن أـ حقازؼػا ن (‬ ‫عؼؾقضا ن)‪ ،‬كدقاء عـ اظـاحقة اظشرسقة أـ اظؼاغقغقة‪ .‬كصل ػذا ادلعـػك تػـص ادلػادة ‪ 1462‬عػـ ضػاغقف‬ ‫ادل عاعالت عدغقة سؾك أغف‪ ":‬تلرل سؾك اظرػـ احلقازم أحؽاـ سدـ جقاز زئة ادلرػػقف ضػؿاغا ظؾػدؼـ‬ ‫ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة ‪ 1410‬عـ ػذا اظؼاغقف ( كػل خاصة باظرػـ اظؿأعقـل) كؼؾؼك طؾػف ضػاعـا ن‬ ‫ظؽؾ اظدؼـ أك جزء عـف"‪.‬‬ ‫كؼؿضح عـ ذظؽ أف ضاسدة سدـ ضابؾقة اظرػـ ظؾؿفزئة بادلعـك اظلابؼ تـصػرؼ إظػك اظعؼػار‬ ‫ادلرػقف عـ غاحقة كاظدؼـ ادلضؿقف عـ غاحقة أخرل‪ .‬صاظرػـ‪ ،‬سؿقعػا ن ال ؼؼؾػؾ اظؿفزئػة ال عػـ حقػث‬ ‫اظدؼـ ادلضؿقف كال عـ حقث ادلاؿ ادلـؼؾ باظرػـ‪ .‬صفػل ضاسػدة إذف ذات ذػؼني‪ :‬صؽػؾ جػزء عػـ ادلػاؿ‬ ‫ادلرػقف ؼضؿـ طؾ اظدؼـ‪ ،‬كطؾ جزء عـ اظدؼـ عضؿقف بادلاؿ ادلرػقف طؾف(‪.)2‬‬ ‫كؼؿرتب سؾك اظشؼ األكؿ عـ اظؼاسدة‪ -‬أم بؼاء طؾ جزء عـ ادلاؿ ادلرػقف ضاعـا ن ظؽؾ اظدؼـ‪ -‬أف‬ ‫اظدائـ ادلرتفـ ال ؼؾؿزـ‪ -‬صل حاظة اغؿؼاؿ عؾؽقة ادلاؿ ادلرػقف إظك شقر اظراػـ‪ -‬أف" ؼفزئ" دسػقاق سؾػك‬ ‫اظقرثة أك ادلالؾ سؾك اظشققع(‪ .)3‬كباظؿاظل إذا اغؿؼؾت عؾؽقة اظعؼار ادلرػقف إظك أطـر عـ كارث بعد كصاة‬ ‫اظراػـ‪ ،‬أك اضؿلؿ اظشرطاء سؾك اظشققع ادلاؿ ادلرػقف‪ ،‬صال ؼؾؿزـ اظدائـ ادلرتفـ أف ؼطاظب طػؾ كارث أك‬ ‫طؾ ذرؼؽ عـػردا ن بفزء عـ اظدؼـ ؼلاكم ضقؿة "جزء" عـ ادلاؿ ادلرػقف اظذم آؿ إظقف‪ ،‬كإمنا ؼقؼ ظػف أف‬ ‫ؼطاظب طؾ كارث كطؾ ذرؼؽ بؽؾ اظدؼـ ادلضؿقف ألف طؾ " جزء" عـ ادلاؿ ادلرػقف ؼضؿـ طػؾ اظػدؼـ‬ ‫(‪ )2‬راجع غص ادلادة ‪ 731‬عـ عفؾة األحؽاـ اظعدظقة‪ ،‬ادلادة ‪ 989‬عـ عرذد احلقراف‪.‬‬ ‫راجع أؼضا ‪ :‬بداؼة اﺠﻤﻟؿفد كغفاؼة ادلؼؿصد البـ رذد اظؼررؾل ‪ ،‬عطؾعة االدؿؼاعة ‪ ،‬اظؼاػرة‪1371 ،‬ػػ‪ ،‬جزء ‪ 2‬ص ‪ -231‬رد اﶈؿار سؾك اظدر‬ ‫اجملؿار‪ ،‬اظؼاػرة‪1272 ،‬ػػ ‪ ،‬عطؾعة بقالؽ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص‪.321‬‬ ‫(‪ )1‬راجع ‪ :‬ادلفذب صل صؼف اإلعاـ اظشاصعل‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،‬عؽؿؾة احلؾؾل كأكالدق‪1379 ،‬ق‪ ،‬جزء ‪ ،1‬ص‪.307‬‬ ‫(‪ )2‬سؾد اظػؿاح سؾد اظؾاضل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -270‬عقؿد سؾك إعاـ ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.229‬‬ ‫(‪ )3‬عقؿد كحقد اظدؼـ دقار‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.36‬‬ ‫‪26‬‬ ‫‪26‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫كطؾ جزء عـ أجزائف‪ .‬طذظؽ إذا ضاـ اظراػـ باظؿصرؼ صل "جزء" عـ ادلػاؿ ادلرػػقف بػاظؾقع عػـالن‪ ،‬طػاف‬ ‫ظؾدائـ ادلرتفـ‪ -‬إذا عا أراد‪ -‬أف ؼـػذ سؾك ػذا " اجلزء" بؽؾ اظدؼـ‪ ،‬كسؾػك ادلشػؿرم‪ -‬إذا عػا أراد تطفقػر‬ ‫ادلاؿ ادلؾقع عـ اظرػـ‪ -‬أف ؼدصع ضقؿة اظدؼـ طاعالن‪ ،‬كظقس صؼط جزءا ن عـف ؼلاكم اجلزء عـ ادلاؿ ادلرػقف‬ ‫اظذم آؿ إظقف‪.‬‬ ‫أعا اظشؼ اظـاغل عـ اظؼاسدة – أم بؼاء طؾ جػزء عػـ اظػدؼـ عضػؿقغا ن بؽػؾ ادلػاؿ ادلرػػقف‪-‬‬ ‫صقؿرتب سؾقف أغف إذا ضاـ ادلدؼـ باظقصاء بفزء عـ اظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ صؾقس ظف أف ؼطؾب "تطفقػر"‬ ‫جزء عـ ادلاؿ ادلرػقف علاكؼا دلا مت اظقصاء بف عـ اظدؼـ‪ ،‬كإمنا ؼؾؼك ادلاؿ ادلرػقف طؾف ضاعـا دلا تؾؼك عـ‬ ‫اظدؼـ‪ ،‬طؿا أغف إذا تقصل اظدائـ ادلرتفـ كاغؼلؿ احلؼ ادلضؿقف باظرػـ ‪ -‬باظؿاظل‪ -‬بني كرثؿػف‪ ،‬صػإف طػؾ‬ ‫"جزء" عـ اظدؼـ ؼؾؼك عضؿقغا بؽؾ ادلاؿ ادلرػقف‪ ،‬كظؽؾ كارث – عـ ثػؿ‪ -‬أف ؼـػػذ سؾػك طاعػؾ ادلػاؿ‬ ‫ادلرػقف الدؿقػاء عا آؿ إظقف عـ عقراث بلؾب كصاة اظدائـ ادلرتفـ‪ -‬صؼلؿة احلػؼ ( اظػدؼـ) ادلضػؿقف‬ ‫باظرػـ‪ -‬أؼا طاف اظلؾب‪ -‬ال ؼؿرتب سؾقف اغؼلاـ ادلاؿ ادلرػقف‪.‬‬ ‫ثاظـا ن‪ :‬عدل جقاز ادؿؾعاد ضاسدة سدـ زئة اظرػـ‪:‬‬ ‫‪ -14‬ضرر ادلشرع اإلعاراتل ضاسدة سدـ زئة اظرػـ ( ادلادتاف ‪ 1462-1410‬عـ ضػاغقف ادلعػاعالت‬ ‫ادلدغقة) دكف أف ؼشقر صراحة إظك جقاز أك سدـ جقاز االتػاؽ سؾك خالصفا‪ ،‬سؾك سؽس ادلشػرع ادلصػرم‬ ‫اظذم غص صراحة سؾك ادؿؾعاد ضاسدة سدـ زئة اظػرػـ إذ غػص اظؼػاغقف أك مت االتػػاؽ سؾػك خػالؼ‬ ‫ذظؽ(ـ‪ ، )1041‬األعر اظذم ؼـقر ععف اظؿلاؤؿ سـ عدل جقاز عكاظػة ضاسدة سدـ اظؿفزئة صل اظؼاغقف‬ ‫اإلعاراتل‪.‬‬ ‫تؿقضػ اإلجابة سؾك اظؿلاؤؿ اظلابؼ سؾك بقاف عا إذا طاغت ضاسػدة سػدـ زئػة اظػرػـ عػـ‬ ‫علؿؾزعاتف عـ غاحقة كقدؼد رؾقعة غص ادلادة ‪ 1410‬عـ ضاغقف ادلعاعالت عـ غاحقة أخرل‪.‬‬ ‫عـ ادللؾؿ بف دكف خالؼ أف ػذق اظؼاسدة ظقلت عـ علؿؾزعات اظرػـ(‪ ،)1‬بؾ إف اظؾعض ؼػرل‬ ‫أغفا ظقلت عـ رؾقعؿف أؼضان‪ ،‬كإمنا ػل كظقدة إرادة ادلؿعاضدؼـ اظضؿـقة(‪ )2‬سؾك سؽس احلاؿ باظـلؾة‬ ‫ظؾققازة عـال صفل عـ علؿؾزعات اظرػـ احلقازم(‪ .)3‬كعـ غاحقة أخرل‪ ،‬صإف غص ادلادة ‪ 1410‬عػـ ضػاغقف‬ ‫(‪ )1‬سؾد اظػؿاح سؾد اظؾاضل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -270‬كحقد دقار‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.37‬‬ ‫(‪ )2‬عقؽؿة عصر االبؿدائقة‪ 6 ،‬عاؼق ‪ ،1935‬اﶈاعاة ‪ ،‬دـة ‪ ،16‬رضؿ ‪ ،81‬ص‪ ،181‬عشار إظقف صل سؾد اظػؿاح سؾد اظؾاضل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪،270‬‬ ‫ػاعش رضؿ (‪.)2‬‬ ‫(‪ )3‬اظؾدائع ‪ ،‬جزء ‪ ،6‬ص‪.637‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪27‬‬ ‫‪27‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫ادلعاعالت ظقس عـ اظؼقاسد اآلعرة ‪ ،‬كعـ ثؿ ؼفقز االتػاؽ سؾك خالؼ األحؽاـ اظؿل ضررػا‪ .‬حؼا ن أف غص‬ ‫ادلادة ‪ 1410‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ضد ؼقحل بأغف ظقس عـ اظؼقاسد ادلؽؿؾة حلب ادلعقار اظشػؽؾل ألف‬ ‫ادلشرع ظؿ ؼـص صراحة سؾك جقاز االتػاؽ سؾك اظعؽس‪ ،‬ظؽـ اظؾفقء إظك ادلعقار ادلقضػقسل ظؾؿؿققػز‬ ‫بني اظؼقاسد اآلعرة كاظؼقاسد ادلؽؿؾة ؼؼطع بأف اظؼاسدة ادلؼررة مبؼؿضك غص ادلادة ‪ 1410‬عـ اظؼقاسد‬ ‫ادلؽؿؾة‪ .‬صادلادة ‪ 1410‬ععاعالت تؼرر حؽؿا ن ؼفدؼ إظك حؿاؼة عصؾقة خاصة كػل عصؾقة اظػدائـ‬ ‫ادلرتفـ(‪ )4‬كظقس عصؾقة ساعة تفؿ اﺠﻤﻟؿؿع بقجف ساـ ‪ .‬كؼؿرتب سؾك ػذا اظؿقؾقؾ اظـؿائﺞ اآلتقة‪:‬‬ ‫أ‪ -‬أغف ؼفقز ظؾدائـ ادلرتفـ‪ ،‬صاحب ادلصؾقة األكظك صل احلؿاؼة ادلؼررة‪ ،‬أف ؼؿـازؿ سػـ ضاسػدة‬ ‫سدـ اظؿفزئة ‪ ،‬كؼؼؾؾ بإرادتف ادلـػردة زئة اظرػـ كذظؽ‪ -‬عـال‪ -‬بؿقرؼر جزء عـ ادلاؿ ادلرػقف ؼلاكم صل‬ ‫ضقؿؿف عا مت اظقصاء بف عـ اظدؼـ ادلضؿقف‪.‬‬ ‫ب‪ -‬أغف ؼفقز االتػاؽ – عؼدعا ن بني اظطرصني سؾك جقاز زئة اظرػـ دقاء باالتػاؽ سؾك ضؾقؿ "‬ ‫جزء" عـ ادلاؿ ادلرػقف ظضؿاف طؾ اظدؼـ‪ ،‬أك بؿقرؼر جزء عـ ادلاؿ ادلرػقف طؾؿا مت اظقصاء بفزء عـ اظدؼـ‬ ‫ادلضؿقف‪.‬‬ ‫جػ‪ -‬أف ادؿعؿاؿ اظدائـ ادلرتفـ حلؼف صل اظؿؿلؽ بعدـ ضابؾقة اظػرػـ ظؾؿفزئػة ؼكضػع –‬ ‫طأم حؼ‪ -‬ظـظرؼة اظؿعلػ صل ادؿعؿاؿ احلؼ أك إداءة ادؿعؿاؿ احلؼ‪( ،‬ـ‪ 106‬عـ ضػاغقف ادلعػاعالت‬ ‫ادلدغقة)‪ .‬كباظؿاظل صإذا طاف اجلزء اظذم باسف اظراػـ عـ ادلاؿ ادلرػقف ؼلقرا ن جدا ن ‪ .‬كطاف باضل ادلاؿ ادلقجقد‬ ‫صل "ؼد" اظراػـ ؼؽػل ظؾقصاء بؽؾ اظدؼـ كعـ اظلفؾ اظؿـػقذ سؾقػف‪ ،‬صػال ؼفػقز ظؾػدائـ ادلػرتفـ أف‬ ‫ؼؿؿلؽ بقؼف صل سدـ جقاز زئة اظرػـ إذ ؼعؿؾر اظدائـ صل ػػذق احلاظػة عؿعلػػا ن صػل ادػؿعؿاؿ‬ ‫حؼف تطؾقؼا ن ظؾػؼرة "جػ" عـ ادلػادة ‪ 2/106‬اظؿػل تعؿؾػر ادػؿعؿاؿ احلػؼ شقػر عشػركع "إذا طاغػت‬ ‫ادلصاظح ادلرجقة ال تؿـادب عع عا ؼصقب اآلخرؼـ عػـ ضػرر"‪ .‬طؿػا أف اظػدائـ ادلػرتفـ ؼعؿؾػر أؼضػا ن‬ ‫عؿعلػا ن صل ادؿعؿاؿ حؼف‪ ،‬كعـ ثؿ ال ؼفقز ظف اظؿؿلؽ بؼاسدة سدـ جقاز اظؿفزئة‪ ،‬إذا عا تؾني أغف‬ ‫ظؿ ؼؿؿلؽ بفا إال إضرارا ن بغقرق عـ اظدائـني ادلرتفـني ظؾعض أعػقاؿ ادلػدؼـ‪ .‬إذا أف اظػدائـ‪ -‬صػل ػػذا‬ ‫اظػرس‪ -‬ظؿ ؼؿؿلؽ باظؼاسدة قؼقؼا ن دلصاحلف كإمنا ظؼصػد اإلضػرار بػاآلخرؼـ ( صؼػرة "أ" عػـ ادلػادة‬ ‫‪ 2/106‬عـ ضاغقف ادلعاعالت)‪.‬‬

‫(‪ )4‬راجع صل ػذا ادلعـك‪ ،‬سؾد اخلاظؼ حلـ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.105 ،104‬‬ ‫‪28‬‬ ‫‪28‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫اظػرع اظـاغل‬ ‫تعرؼػ اظرػـ احلقازم كخصائصف‬ ‫‪ -15‬ال ؼعرؼ اظػؼف اإلدالعل‪ -‬بقلب األصؾ‪ -‬دقل اظرػـ احلقازم‪ ،‬كػق عا ؼلػؿك بػاظرػـ‬ ‫ادلؼؾقس ‪ .‬صاظرػـ سـد إرالضف ؼؼصد بف اظصقرة اظشائعة اظؿل كردت صل اظؽؿاب كاظلـة كػق اظػرػـ‬ ‫ادلؼؾقس(‪ .)1‬كغعرس – صقؿا ؼؾل‪-‬ظؿعرؼػ اظرػـ احلقازم سـد صؼفاء اظشرؼعة اإلدالعقة كصل اظؼػاغقف‬ ‫اظقضعل‪ ،‬ثؿ خلصائصف بقجف ساـ ‪.‬‬

‫اظغصـ األكؿ‬ ‫تعرؼػ اظرػـ احلقازم ( ادلؼؾقس)‪:‬‬ ‫‪ -16‬ؼقلـ أف غعرس ظؿعرؼػ اظرػـ ادلؼؾقس صل اظػؼف اإلدالعل ضؾؾ أف غعرس ظؿعرؼػػف‬ ‫صل ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة‪.‬‬ ‫أكال‪ :‬صل اظػؼف اإلدالعل‪:‬‬ ‫اخؿؾػ صؼفاء ادلذاػب صل تعرؼػفؿ ظؾرػـ ادلؼؾقس سؾك اظـقق اآلتل‪:‬‬

‫‪ -1‬سـد احلـػقة‪:‬‬ ‫جاء صل اظػؿاكم اظفـدؼة بأف اظرػـ ػق‪ " :‬جعؾ اظشئ عقؾقدا بقػؼ ميؽػـ ادػؿقػاؤق عػـ‬ ‫اظرػـ طاظدؼقف(‪ .)1‬كضد كردت تعارؼػ أخرل ظدل صؼفاء ادلذػب احلـػػل‪ ،‬ظؽـفػا ال تكػرج‪ -‬عػـ حقػث‬

‫(‪ )1‬اظػؿاكم اظفـدؼة‪ ،‬اظطؾعة اظـاغقة‪ ،‬ادلطؾعة اظؽؾرل‪ ،‬األعقرؼة بقالؽ‪1310 ،‬ق‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص‪ -431‬غفاؼة اﶈؿاج إظك ﺷرﺡ ادلـفاج ‪ ،‬اظؼاػرة‪،‬‬ ‫عـشقرات ادلؽؿؾة اإلدالعقة‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص‪.223‬‬ ‫(‪ )1‬اظػؿاكم اظفـدؼة‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء‪ ،5‬ص‪.431‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪29‬‬ ‫‪29‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫اجلقػر‪ -‬سـ ػذا اظؿعرؼػ‪ .‬عـ ذظؽ – عـال‪ -‬عا كرد صل اظؾقر اظرائؼ ذرح طـز اظدضائؼ(‪ )2‬بأف اظػرػـ ػػق‬ ‫حؾس ذئ بقؼ ميؽـ ادؿقػاؤق عـف طاظدؼـ‪ ،‬كطػذظؽ عػا كرد صػل ادلػادة ‪ 701‬عػـ عفؾػة األحؽػاـ‬ ‫اظعدظقة –باسؿؾارػا ادلؼنن عـ اجملؿار عـ اظػؼف احلـػل‪ -‬بأغف" حؾس عاؿ كإعلػاطف صػل عؼابػؾ حػؼ‬ ‫ميؽـ ادؿقػاؤق عـف"(‪.)3‬‬ ‫‪ -2‬سـد ادلاظؽقة‪:‬‬ ‫سرؼ ادلاظؽقػة اظرػػـ بأغف بػذؿ عـ ظف اظؾقػع عا ؼؾػاع أك شػررا ن – كظق اذػؿرط صػل اظعؼػػد –‬ ‫كثقؼػة بقؼ(‪ )4‬كؼالحظ أف تعرؼػ ادلذػػب ادلاظؽل ضػد أجػػاز ظػقس صؼػط رػػـ اظعقػػـ ادلضؿقغػػة‬ ‫بـػلفا أك بغقرػا عؿك طاغت شائؾة سـ اظعؼػد‪ ،‬كإمنا أؼضػا ن رػـ اظغرر عؿك طاف ؼلقرا ن ‪ .‬بؾ إف بغض‬ ‫صؼفػاء ادلاظؽقػة ضد أجػاز حؿك رػـ اظغػرر اظشدؼػد طرػـ عا صل بطـ اإلغػاث (ادلالضػقح) أك عػا صػل‬ ‫أصالب اظذطػقر (ادلضاعني) كذظؽ بقفػة أف ادلرتفـ ضد ؼدصع عاظف بغقر كثقؼة‪ ،‬صلاغ أخػذق رشػؿ عػا‬ ‫صقف عـ شرر ألغف(‪ )1‬خقر عـ الذلء ‪ .‬كضد تعرس تعرؼػ ادلاظؽقة ظؾـؼد‪-‬بقؼ‪-‬إلجازتفؿ رػـ اظغرر األعر‬ ‫اظذم ؼؿـاصل كعؼؿضك اظرػـ اظذم ال ؼؿقؼؼ إال باظؼؾض(‪ . )2‬طؿا أخػذ سؾقػف أؼضػا ن إرػالؽ اظؾػذؿ أك‬ ‫اإلسطاء سؾك اظرػـ صل حني أغف ( أم اظرػـ) ظقس ػق ذات اظؾذؿ أك اإلسطاء‪.‬‬ ‫‪ -3‬سـد اظشاصعقة‪:‬‬ ‫ؼؼصد باظرػـ سـد اظشاصعقة‪ :‬جعؾ سني عؿؿقظة كثقؼة بدؼـ ظقلػؿقصل عـفػا سـػد تعػذر‬ ‫اظقصاء(‪ .)3‬كضد أخذ سؾك ػذا اظؿعرؼػ أغف حصر عقؾ اظرػـ صل األسقاف صؼػط بػاظرشؿ عػـ أف بعػض‬ ‫صؼفاء ادلذػب ضد أجاز رػـ اظدؼـ(‪.)4‬‬ ‫‪ -4‬سـداحلـابؾة‪:‬‬

‫(‪ )2‬جزء ‪ ، 9‬ص‪ ،264‬رؾاسة دار اظؽؿب اظعربقة اظؽؾرل‪ ،‬عصر‪1306 ،‬ق‪.‬‬ ‫(‪ )3‬ضارف تعرؼػ اظرػـ صل ادلادة ‪ 859‬عـ عرذد احلقراف بأغف ‪ ":‬جعؾ ذلء عاظل عقؾقدا‪ -‬صل ؼد ادلرتفـ أك اظعدؿ‪ -‬بقؼ عاظل ميؽـ ادؿقػاؤق‬ ‫عـف طال أك بعضان‪ ،‬اظطؾعة األكظك ‪1308‬ق‪ ،‬ص‪.142‬‬ ‫(‪ )4‬حاذقة اظددقضل سؾك اظشرح اظؽؾقر‪ ،‬ادلؽؿؾة اظؿفارؼة‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص‪ -231‬بداؼة اﺠﻤﻟؿفد كغفاؼة ادلؼؿصد البـ رذد اظؼررؾل‪ ،‬عطؾعة‬ ‫االدؿؼاعة‪ ،‬اظؼاػرة‪1371 ،‬ق‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص‪.204‬‬ ‫(‪ )1‬حاذقة اظددقضل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص ‪ -232‬اظشاصعل سؾد اظرحؿـ‪ ،‬سؼد اظرػـ صل اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬اظلابؼ‪ ،‬ص‪.16‬‬ ‫(‪ )2‬صرج تقصقؼ اظقظقد‪ ،‬اظرػـ صل اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬اظلابؼ‪ ،‬ص‪.26‬‬ ‫(‪ )3‬غفاؼة اﶈؿاج إظك ذرح ادلـفاج‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،‬عـشقرات ادلؽؿؾة اإلدالعقة‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪.229‬‬ ‫(‪ )4‬صرج اظقظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.19‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪30‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫سرصف ابـ ضداعف بأغف‪" :‬ادلاؿ اظذم ؼمفعؾ كثقؼة باظدؼـ ظقلؿقصك عـ ثؿـف إف تعذر االدؿقػاء‬

‫ممـ ػق سؾقف"(‪ .)5‬كضد أخذ سؾك عذػب احلـابؾة – كػق ضرؼب جدا عـ عذػب اظشاصعقة‪ -‬أغف شقر جاعع‬ ‫ألغف ضصر اظرػـ سؾك عا ؼفعؾ " كثقؼة باظدؼـ" عع أف اظرػـ ؼشػؿؾ سـػد صؼفػاء ادلػذػب األسقػاف‬ ‫ادلضؿقغة بـػلفا كطذظؽ ادلؼؾقضة بعؼد صادد‪.‬‬ ‫‪ -17‬كؼالحظ سؾك ػذق اظؿعارؼػ سـد ادلذاػب األربعة عا ؼؾل‪:‬‬ ‫‪ -1‬اتػؼ صؼفاء طؾ عـ ادلذاػب األربعة سؾك أف عقؾ اظرػـ " سني" قؾس الدؿقػاء حؼ عػـ‬ ‫احلؼقؽ‪ .‬كإف أجاز صؼفاء ادلاظؽقة أف ؼؽقف عقؾ اظرػـ دؼـا أؼضا(‪ ،)1‬بؾ أجاز بعضػفؿ رػػـ اظغػرر‪ ،‬كإف‬ ‫طاف ذظؽ ؼؿعارس‪ -‬طؿا رأؼـا‪ -‬عع اظؼؾض اظذم ػق عـ علؿؾزعات احلقازم (ادلؼؾقس)‪.‬‬ ‫‪ -2‬اتػؼ صؼفاء عذػب اظشاصعقة كاحلـابؾة سؾك ضصر ادلرػقف بف (أم احلؼ اظذم غشػأ اظػرػـ‬ ‫ظضؿاغف) سؾك اظدؼـ دكف اظعني صاظرػـ ال ميؽـ أف ؼـشأ ضؿاغا ظعني ابؿداء‪ .‬صاظرػـ سـدػؿ " كثقؼػة‬ ‫بدؼـ"(‪ .)2‬أعا صؼفاء ادلذػب احلـػل كادلاظؽل صؼد تقدعقا ‪ ،‬كأجازكا أف ؼؽقف ادلرػقف بػف دؼـػا أك سقـػان‪.‬‬ ‫صاظرػـ سـدػؿ " كثقؼة بقؼ"‪ .‬كاحلؼ – صل غظر اظؾعض(‪ -)3‬أسؿ عـ أف ؼؽقف عفرد دؼـ أك سني‪ .‬صاظعني‬ ‫عقؾ اظرػـ قؾس سـد اظشاصعقة كاحلـابؾة ظؾقصاء بدؼـ سؾك ادلدؼـ‪ ،‬بقـؿا قؾس اظعني سـػد صؼفػاء‬ ‫احلـػقة كاحلـابؾة ظضؿاف دؼـ أك سني‪.‬‬ ‫كاحلؼقؼة‪ -‬صل اسؿؼادغا‪ -‬أف ػذا اخلالؼ ؼؿقضػ سؾك قدؼد ادلؼصقد باحلؼ سـد تعرؼػ اظػرػـ‬ ‫ظدل صؼفاء ادلاظؽقة بأغف " كثقؼة بقؼ‪ " .‬صإف طاف ادلؼصقد ػػق عػا ؼملػؿك اآلف "احلػؼ اظشكصػل"‬ ‫صؾقس ػـاؾ خالؼ بني ػذا اظػرؼؼ أك ذاؾ‪ .‬صاحلؼ اظشكصل عا ػق إال سالضة أك رابطة بػني ذكصػني‬ ‫ؼؾؿزـ مبؼؿضاػا أحدػؿا (ادلدؼـ) بأف ؼؤدل ظمخر أداء ععقـا‪ .‬صإذا غظرغا إظك ػذق اظعالضػة عػـ غاحقػة‬ ‫ادلدؼـ طاغت اظؿزاعا أك دؼـا كإذا غظرغا إظك اظعالضة ذاتفا عـ غاحقة اظدائـ طاغت حؼا‪ .‬كاحلؼ بفذا ادلعـك‬ ‫عرادؼ ظالظؿزاـ أك اظدؼـ‪ .‬صاحلؼ عا ػق إال اظقجف اإلؼفابل ظؾعالضة أك اظرابطة‪ ،‬كاالظؿزاـ (اظدؼـ) عا ػق إال‬ ‫اظقجف اظلؾؾل ظذات اظعالضة‪ .‬كعـ ثؿ ؼؽقف صقققا ن تعرؼػ اظرػـ بأغف "كثقؼة بدؼـ أك كثقؼة بقؼ"‪،‬‬

‫(‪ )5‬ادلغـل البـ ضداعة‪ ،‬اظطؾعة األكظك‪ ،‬دار ادلـار‪1367 ،‬ق‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص ‪ -361‬طشػ اظؼـاع سـ عنت االعؿـاع ظؾؾفقتل ‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص‪.320‬‬ ‫(‪ ) 1‬مبعـك أف اظشكص ميؽـ أف ؼرػـ دؼـا ظف سؾك آخر ظققثؼ دؼـا سؾقف ظشكص ثاظث عـ باب تقلقر ادلعاعالت بني اظـاس‪.‬‬ ‫(‪ )2‬كاظدؼـ ػق طؾ تعاعؾ ؼؿعؾؼ باظذعة كؼفب أداؤق صل كضت عقدد أك إظك أجؾ ععؾقـ‪ ،‬راجع ‪ :‬سؾد اظؾطقػ عقؿد ساعر‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪،‬‬ ‫ص‪.11‬‬ ‫(‪ )3‬راجع ‪ :‬بقاف ؼقدػ حؿقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.59‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪31‬‬ ‫‪31‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫كؼؿطابؼ اظؿعرؼػاف إذف عـ ػذق اظـاحقة‪ ،‬كال ؼؽقف ػـاؾ أؼة صارؽ بني تعرؼػ اظشاصعقة كاحلـابؾة عـ‬ ‫غاحقة كتعرؼػ احلـػقة كادلاظؽقة عـ غاحقة أخرل‪.‬‬ ‫‪ -3‬اتػؼت تعارؼػ صؼفاء ادلذاػب األربعػة سؾػك أف اظػرػـ احلقػازم ؼلػؿؾزـ ضػؾض ادلرػػقف‬ ‫كاحؿؾادف ‪ .‬كظذظؽ جند أف عـ أػؿ ذركط اظرػـ احلقازم ػق ضؾض اظعني ادلرػقغػة كاحؿؾادػفا حؿػك‬ ‫ؼؤدل ادلدؼـ اظدؼـ اظذم سؾقف‪ .‬كصل ػذا ادلعـك جاء صل طؿاب اظؾدائع‪ ":‬كظق تعاضدا سؾك أف ؼؽقف اظرػـ‬ ‫صل ؼد صاحؾف ال ؼفقز اظرػـ حؿك ظق ػؾؽ صل ؼدق ال ؼلؼط اظدؼـ‪ ......‬كظق تعاضدا سؾك أف ؼؽقف صػل‬ ‫ؼد اظعدؿ كضؾضف اظعدؿ جاز كؼؽقف ضؾضف طؼؾض ادلرتفـ"(‪.)1‬‬ ‫‪ -4‬أجاز جؿفقر اظػؼفاء ادؿرداد اظعني ادلرػقغة عـ ضؾؾ اظراػـ ظالغؿػاع بفػا إذا أذف ادلػرتفـ‬ ‫بذظؽ‪ .‬أعا احلـػقة صؼد عـعقا ادؿرداد عقؾ اظرػـ عـ ضؾؾ اظراػـ كظق بإذف ادلرتفـ‪.‬‬ ‫‪ -5‬اتػؼ صؼفاء اظشرؼعة اإلدالعقة جؿقعػا ن سؾػك أف اظػرػـ ػػق حػؼ تػابع ال ؼـشػأ ظذاتػف‬ ‫كعلؿؼال سـ شقرق عـ احلؼقؽ‪ ،‬كإمنا ؼـشأ ظقؽقف كثقؼة بقؼ أك بدؼـ ؼلؿقصل عـفا سـد تعذر اظقصاء‪.‬‬ ‫صاظرػـ إذف بفذا ادلعـك عـ سؼقد اظضؿاف كاظؿقثقؼ‪.‬‬ ‫‪ -6‬اتػؼت تعارؼػ طاصة صؼفاء ادلذاػب األربعة‪ -‬ضؿـا ن‪ -‬سؾك أف عقؾ اظرػـ ضد ؼؽقف سؼارا ن‬ ‫كضد ؼؽقف عـؼقال ن ‪ .‬صؿقؾ اظرػـ ػق سني حلب تعرؼػ بعض ادلذاػب أك عاؿ حلب تعرؼػ اظؾعض‬ ‫اآلخر‪ ،‬كاظعني ضد تؽقف سؼارا ن كضد تؽقف عـؼقال ن‪.‬‬ ‫‪ -7‬ؼؤخذ سؾك ػذق اظؿعرؼػات جؿقعا ن أغفا ظؿ تذطر عضؿقف كجقػر اظػرػـ ذاتػف عػـ حقػث‬ ‫ادلزاؼا اظؿل ؼكقظفا اظرػـ ظؾدائـ ادلرتفـ‪ .‬كإذا طاف صقققا ن أف اظرػـ ؼكقؿ ادلػرتفـ دػؾطة احؿؾػاس‬ ‫ادلرػقف إظك حقث ادؿقػاء حؼف‪ ،‬إال أغف عـ اظصققح أؼضا أغف ال ؼؿلاكل عع شقرق عـ اظغرعػاء ‪ ،‬كإال‬ ‫اغعدعت صائدة اظرػـ كصؼد اظغاؼة عـ كجقدق‪ .‬صإذا ظؿ ؼقؼ ادلدؼـ اظدؼـ أك بعضف جاز ظف‪ -‬بإذف ادلرتفـ‪-‬‬ ‫بقع ادلرػقف‪ ،‬كؼؼدـ –حقـؽذ‪ -‬ادلرتفـ صل ادؿقػاء حؼف عـ اظـؿـ سؾػك دػائر اظغرعػاء‪ ،‬كػػذا عقػؾ‬

‫(‪ )1‬بدائع اظصـائع صل ترتقب اظشرائع‪ ،‬بقركت ‪ ،‬دار اظؽؿاب اظعربل‪1394 ،‬ػػ‪ ،‬جزء ‪ ،6‬حؿك ‪ .637‬راجع صل ذات ادلعـك‪ :‬ادلفذب صل صؼف اإلعاـ‬ ‫اظشاصعل‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،‬عؽؿؾة كعطؾعة احلؾؾل كأكالدق‪1379 ،‬ق‪ ،‬جزء ‪ ،3‬صػقة ‪ 30‬كعا بعدػا – بداؼة اﺠﻤﻟؿفد ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء‪ ،2‬ص‪230‬‬ ‫حقث جاء بف‪ " :‬ذركط اظصقة صل اظرػـ ذرراف أحدػؿا عؿػؼ سؾقف باجلؿؾة صل اجلفة اظؿل ػق بفا ذرط كػق اظؼؾض‪ ....‬أعا اظؼؾض‬ ‫صؿا اتػؼقا باجلؿؾة سؾك أغف ذرط صل اظرػـ ظؼقظف تعاظك " صرػاف عؼؾقضة"‪.‬‬ ‫‪32‬‬ ‫‪32‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫اتػاؽ بني اظػؼفاء(‪ . )1‬ظذظؽ طاف عـ اظضركرم أف ؼؿضػؿـ تعرؼػػ اظػرػـ ذػرسا ن اإلذػارة إظػك ػػذق‬ ‫اظلؾطات اظؿل ؼؿؿؿع بفا ادلرتفـ عؼارغة بغقرق عـ اظدائـني اظعادؼني‪.‬‬ ‫كاحلؼقؼة أف اظؿػرضة بني اظدؼـ عـ غاحقة كبني اظعني عـ غاحقة أخرل ػل تػرضة أدادقة صل‬ ‫اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬صاغ عـفا صؼفاء ادلذاػب غظرؼة ممفدة رتؾقا سؾقفا أحؽاعا ن كغؿػائج عقػددة سؾػك‬ ‫ضدر طؾقر عـ األػؿقة‪ ،‬كػل تػرضة تكؿؾػ ‪ -‬طؿا ؼرل اظػؾعض‪ -‬سػـ اظؿػرضػة اظؿػل ؼعرصفػا اظػؼػف‬ ‫اظغربل بني احلؼ اظشكصل كاحلؼ اظعقـل‪ " .‬صاظدؼـ ظقس طؾ احلؼ اظشكصل‪ ،‬بؾ ػق صقرة عـ صقرق‪،‬‬ ‫كاظعني تلؿغرؽ احلؼ اظعقـل كبعضا عـ احلؼ اظشكصل‪ ،‬كػق االظؿزاـ باظعني‪ ،‬كعـ ثؿ‪ ،‬صاظدؼـ أضػقؼ‬ ‫عـ احلؼ اظشكصل‪ ،‬كاظعني أكدع عـ احلؼ اظعقـل"(‪.)1‬‬ ‫كؼؼقؿ اظػؼف اإلدالعل ػذا اظؿؼلقؿ اظرئقلل سؾك أداس اظذعة‪ .‬صاظدؼـ ؼؿعؾػؼ باظذعػة‪،‬‬ ‫أعا اظعني صال تؿعؾؼ باظذعة‪ ،‬كؼؽقف احلؼ – سقـقا ن طاف أك ذكصقا ن‪ -‬عؿعؾؼػا بػاظعني ذاتفػا‪ .‬صػاالظؿزاـ‬ ‫باظعني ؼـصب سؾك سني ععقـة بذاتفا أؼا طاف غقع احلؼ بقلب تؼلقؿ اظػؼف اظغربل‪ ،‬أم دقاء طاف‬ ‫احلؼ سقـقا ن أك ذكصقان‪ .‬صاحلؼ‪ -‬ػـا‪ -‬ؼؿعؾؼ باظعني‪ ،‬أعا اظدؼـ صال ؼؿعؾػؼ بعػني ععقـػة باظػذات‪ ،‬كإمنػا‬ ‫ؼؿعؾؼ باظذعة كؼؽقف عقؾف عؾؾغا ن عـ اظـؼقد أك ذقؽا ن عـؾقان‪.‬‬ ‫كػؽذا ميقز اظػؼف اإلدالعل بطرؼؼ شقر عؾاذر بني غقسني عـ احلؼقؽ‪ :‬حؼػقؽ تـصػب سؾػك‬ ‫األسقاف كػل تشؿؾ عا ؼلؿك صل اظػؼف اظغربل باحلؼقؽ اظعقـقة األصػؾقة كاظؿؾعقػة‪ ،‬طؿػا تشػؿؾ‬ ‫جاغؾا ن عـ احلؼقؽ اظشكصقة اظؿل ؼؼابؾفا اظؿزاعات تؿعؾؼ بعني ععقـة باظذات طقؼ ادللؿأجر عػـال‪،‬‬ ‫كحؼقؽ ترد سؾك اظذعة‪ ،‬كػل تؼؿصر سؾك جاغب عـ احلؼقؽ اظؿل تلػؿك صػل اظػؼػف اظغربػل بػاحلؼ‬ ‫اظشكصل اظؿل ؼؽقف عقؾفا غؼقدا ن أك أذقاء عـؾقة(‪.)2‬‬ ‫كضد اغعؽلت آثار ػذق اظؿػرضة بني اظدؼـ كاظعني سؾك ادلرػقف بف صل اظرػـ‪ .‬صاظؾعض ؼرل أف‬ ‫ادلرػقف بف ؼفب أف ؼؽقف دؼـا‪ ،‬كعـ ثؿ ال ؼصح اظرػـ باظعني عطؾؼا ن ‪ ،‬بقـؿا ؼرل اظؾعض اآلخر صػقة‬ ‫(‪ )1‬راجع ‪ :‬ادلقدقسة اظػؼفقة‪ ،‬اظلابؼة اإلذارة إظقفا‪ ،‬ص‪ -24 -23‬ادلغـل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪ -447‬غفاؼة اﶈؿاﺝ ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء‬ ‫‪ ،4‬ص‪.274‬‬ ‫(‪ )1‬راجع‪ :‬عصطػك اجلؿاؿ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪.16 ،‬‬ ‫(‪ )2‬اظلـفقرم ‪ ،‬عصادر احلؼ صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬جزء ‪ ،32 ،1‬دار اظػؽر ظؾطؾاسة كاظـشر كاظؿقزؼع‪ ،1954 -1953 ،‬ص‪ -18‬عصطػك اجلؿاؿ‪،‬‬ ‫أحؽاـ ادلعاعالت ادلدغقة صل إرار اظػؼفني اإلدالعل كاظغربل كضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة اإلعاراتل ‪ ،‬اجلزء األكؿ‪ ،‬عصادر االظؿزاـ‪ ،‬اظطؾعة‬ ‫األكظك‪ ،1994 -1993 ،‬رضؿ ‪ ،5‬ص ‪ 15‬كعا بعدػا‪ -.‬ضارف سؽس ذظؽ‪ ،‬عصطػك اظزرضا ‪ ،‬ادلدخؾ اظػؼفل اظعاـ‪ ،‬اظػؼف اإلدالعل صل ثقبف‬ ‫اجلدؼد‪ ،‬اﺠﻤﻟؾد اظـاظث‪ ،‬دار اظػؽر‪ ،‬رضؿ ‪ ،15‬ص‪ 28‬كعا بعدػا‪ .‬حقث ؼرل أف اظػؼف اإلدالعل ضد عقز بني احلؼني صل جؿقع ادللائؾ اظؿل‬ ‫ؼؼؿضل ػذا اظؿؿققز صقفا اخؿالؼ األحؽاـ‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪33‬‬ ‫‪33‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫اظرػـ دقاء طاف ضؿاغا ظدؼـ أك سني‪ .‬كؼرجع اظلؾب صل ػذا اخلالؼ – صل غظرغا‪ -‬إظػك أف األسقػاف إمنػا‬ ‫تلؿقصل بذكاتفا ال بأعـاظفا‪ ،‬كضد ؼؤدم اظرػـ– صل اظؿقؾقؾ اظـفائل‪ -‬إظك ادؿقػاء ثؿـ اظعني كظػقس‬ ‫اظعني ذاتفا‪.‬‬ ‫كاحلؼقؼة أف األعر ال ؼكرج سـ احؿؿاالت أربعة‪ :‬أكظفا‪ :‬أف ؼؽقف ادلرػقف بف دؼـا ن أؼا ن طاف دؾب‬ ‫ػذا اظدؼـ ضرضا أك بقعا ن أك إتالصا ن أك شصؾان‪ ،‬كػـا ؼفقز رػـف باإلجؿاع‪ :‬كاظـاغل‪ :‬أف ؼؽقف ادلرػقف بف سقـا‬ ‫عضؿقغة بـػلفاف كػل اظؿل ؼفب ضؿاف عـؾف إف طاف ظفا عـؾ أك ضقؿؿفػا إف ظػؿ ؼؽػـ ظفػا عـػؾ‬ ‫طادلغصقب صل ؼد اظغاصب‪ ،‬كػـا ؼفقز رػـفا سـد صؼفاء طاصة ادلذاػب األربعة صقؿا سدا اظشاصعقة‬ ‫اظذؼـ ال ؼفقزكف إال رػـ اظدؼـ صؼط(‪ .)1‬كاظـاظث‪ :‬أف ؼؽقف ادلرػقف بف سقـا ن عضؿقغة بغقرػا طادلؾقع صل‬ ‫ؼد اظؾائع صإغف عضؿقف بغقرق كػق اظـؿـ‪ .‬كػـا ؼفقز اظرػـ سـد احلـػقة كادلاظؽقة‪ .‬كاظرابع كاألخقػر‪ :‬أف‬ ‫ؼؽقف ادلرػقف بف أعاغة طاظقدؼعة كاظعارؼة‪ ،‬صال ؼفقز اظرػـ سـد طاصة صؼفػاء ادلػذاػب األربعػة‪ .‬إذ ال‬ ‫ؼصح أف ؼطؾب ادلعقر عـ ادللؿعقر رػـا ؼضؿـ بف اظعني ادللػؿعارة كال ادلػقدع عػـ ادلػقدع ظدؼػف‪ ،‬ألف‬ ‫ؼدػؿ جؿقعا " ؼد" أعاغة صؽقػ غطؾب عـفؿ ضؿاغا (رػـا ن) كػؿ أصال ال ؼضؿـقف(‪ .)2‬كاحلؼقؼة – صل‬ ‫اسؿؼادغا‪ -‬أف ادلقدع ظدؼف عـال كإف طاف ال ؼضؿـ ػالؾ اظعني عقػؾ اظقدؼعػة إذا طػاف اظفػالؾ بلػؾب‬ ‫أجـؾل‪ ،‬إال أغف ؼضؿـ اظفالؾ اظقاضع بكطأ أك إػؿاؿ عـف‪ ،‬طؿا أغف ؼؾؿزـ برد اظشئ ادلقدع بعػد اغؿفػاء‬ ‫اظقدؼعة‪ ،‬كعـ ادلؿصقر‪ -‬سؼال ن كعـطؼا ن‪ -‬تؼدمي رػـ ضؿاغا ظؾقصاء بفذق االظؿزاعات‪.‬‬ ‫كضد تقدط ادلشرع اإلعاراتل صل تكقرق ظؾقؾ اظذم أضرق بـص ادلادة ‪ 1452‬عـ ضاغقف ادلعاعالت‬ ‫ادلدغقة‪ ،‬صأجاز رػـ اظدؼـ إذا طاف ثابؿا ن صل اظذعة أك عقسقدا ن بف كعقددا ن سـد اظرػـ ‪ ،‬كاظعػني ادلضػؿقغة‬ ‫بـػلفا أك بغقرػا‪ ،‬كادؿؾعد األسقاف شقر ادلضؿقغة‪ -‬طاألعاغات‪ -‬عـ غطاؽ اظرػـ‪ .‬كاظقاضػع أف ضػؿاف‬ ‫األسقاف ػق‪ -‬صل اظؿقؾقؾ اظـفائل– ضؿاف ظؾؼقؿة‪ ،‬كاظؼقؿة تؿؿـؾ صل عؾؾغ عـ اظـؼقد عقؾف اظذعة‪،‬‬ ‫كعـ ثؿ ؼؽقف– عـ ػذق اظـاحقة‪ -‬طاظدؼـ متاعا ن عـ حقث جػقاز أف ؼؽػقف عضػؿقغا ن بػاظرػـ‪ ،‬صػاحلؼقؽ‬ ‫اظقاردة سؾك اظذعة تشؿؾ احلؼقؽ اظقاردة سؾك اظذعة أصال ن‪ -‬كػل اظـؼقد كادلـؾقات‪ -‬طؿا تؿلع ظؿشؿؾ‬ ‫أؼضا احلؼقؽ اظؾدؼؾة اظـاذؽة سـ إسؿاؿ أحؽاـ اظضؿاف‪ .‬كعـ ثؿ ميؽـ اظؼقؿ بأف ادلرػػقف بػف‬

‫(‬

‫ادلضؿقف باظرػـ) ػق دائؿا ن دؼـ عؿعؾؼ باظذعة بادلعـك اظقادع‪.‬‬ ‫ثاغقان‪ :‬صل اظؼاغقف اظقضعل‪:‬‬ ‫(‪ )1‬كحفؿفؿ صل ذظؽ أف اهلل تعاظك ذ طر اظرػـ صل ادلداؼـة صال ؼصح صل شقرػا‪ ،‬راجع ‪ :‬غفاؼة اﶈؿاج ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ، 3‬ص‪.250‬‬ ‫(‪ )2‬راجع‪ :‬صرج اظقظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ 202‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫‪34‬‬ ‫‪34‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫‪ -18‬سرؼ ادلشرع اظرػـ احلقازم صل ادلادة ‪ 1448‬عـ ضاغقف ادلعاعالت عدغقة بؼقظف إغف ‪ " :‬سؼد‬ ‫ؼـشئ احلؼ صل احؿؾاس عاؿ صل ؼد اظدائـ أك صل ؼد سدؿ ضؿاغا حلػؼ ميؽػـ ادػؿقػاؤق عـػف طؾػف أك‬ ‫بعضف باظؿؼدـ سؾك دائر اظدائـني"‪.‬‬ ‫كظعؾ أكؿ عا ؼالحظ – صل ػذا اظصدد‪ -‬أف اظرػـ احلقازم سؼػد ؼـشػئ حؼػا ن أك بػف ؼؽؿلػب‬ ‫اظدائـ ادلرتفـ حؼا ن سؾك ادلاؿ ادلرػقف‪ .‬صاظرػـ احلقازم إذف ػق تأعني اتػاضل ذأغف صل ذظؽ ذأف اظػرػـ‬ ‫اظؿأعقـل‪ .‬صاظرػـ بـقسقف‪ ،‬طقؼ سقـل تؾعل‪ ،‬ؼفد عصدرق صل اتػاؽ اظطرصني‪ ،‬كذظػؽ متققػزا ن ظػف سػـ‬ ‫حؼقؽ االعؿقاز اظؿل ال تؿرتب إال بـص اظؼاغقف‪ .‬كؼالحظ أف اظعؼػد كإف طػاف ؼعؿؾػر ادلصػدر اظرئقلػل‬ ‫ظؾرػـ احلقازم‪ ،‬إال أغف ظقس ادلصدر اظقحقد‪ .‬صؼد ذطرغا أغف ظقس ػـاؾ عا ميـع‪ -‬ضاغقغػا ن‪ -‬عػـ اطؿلػاب‬ ‫اظرػـ احلقازم مبضك ادلدة إذا تقاصرت اظشركط ادلؼررة ضاغقغا ن كذظؽ إذا زفر اظدائـ مبظفر صػاحب رػػـ‬ ‫حقازم كاغصرصت غقؿف إظك ذظؽ‪.‬‬ ‫كؼالحظ – عـ غاحقة ثاغقة‪ -‬أف اظرػـ احلقازم ؼرد سؾػك سؼػار أك عـؼػقؿ‪ .‬سؾػك سؽػس اظػرػـ‬ ‫اظؿأعقـل اظذم ال ؼرد – بقلب األصؾ‪ -‬إال سؾك سؼار‪ .‬ظذظؽ غص ادلشرع سؾػك أف اظػرػـ احلقػازم حػؼ‬ ‫ؼكقؿ اظدائـ ادلرتفـ دؾطة احؿؾاس ادلاؿ ادلرػقف‪ .‬كادلاؿ ضد ؼؽقف – بداػة‪ -‬سؼارا ن أك حؼا ن سقـقا ن سؾػك‬ ‫سؼار طؿا ضد ؼؽقف عـؼقال ن أك حؼا ن سقـقا ن سؾك عـؼقؿ‪.‬‬ ‫كعـ غاحقة ثاظـة ؼؤدل اظرػـ احلقازم إظك رؼد اظراػـ عدؼـا ن طاف أك طػقال ن سقـقػا ن عػـ حقػازة‬ ‫ادلاؿ ادلرػقف كغؼؾفا‪-‬عـ ثؿ‪ -‬إظك اظدائـ ادلرتفـ أك ذكصا ثاظـا ن ؼلؿك "اظعدؿ" ‪ .‬كذظػؽ سؾػك خػالؼ‬ ‫اظرػـ اظؿأعقـل حقث ؼقؿػظ اظدائـ ادلرتفـ بققازة اظعؼار ادلرػقف‪ .‬كظعؾ ػذا اظػارؽ ػق أػؿ عا ميقػز‬ ‫اظرػـ احلقازم‪ ،‬كسؾقف تؿرتب أػؿ آثار اظرػـ احلقازم بقجف ساـ‪ .‬إذ تؾعب احلقازة‪ -‬صل اظرػـ احلقػازم– دكرا ن‬ ‫عزدكجان‪ :‬صفل– عـ غاحقة‪ -‬كدقؾة ظشفر اظرػـ كإسالغف ظؾغقر‪ ،‬كػل – عـ غاحقة أخرل‪ -‬ذػرط ظؾػزكـ‬ ‫اظرػـ جلفة اظراػـ‪ .‬صاظراػـ ؼلؿطقع اظرجقع صل اظرػـ ضؾؾ اغؿؼػاؿ حقػازة ادلرػػقف إظػك ادلػرتفـ أك‬ ‫اظعدؿ‪ .‬حقث ؼؽقف اظرػـ‪ -‬ضؾؾ اغؿؼاؿ احلقازة‪ -‬شقر الزـ باظـلؾة ظؾراػـ‪ .‬طؾ ذظؽ سؾك سؽس اظؼاغقف‬ ‫ادلصرم حقث تؽقف احلقازة كدقؾة ظؾشفر كاظعالغقة صؼط‪ .‬كعـ ػـا ؼؾدك أف عصطؾح اظػرػـ احلقػازم‬ ‫أطـر دضة عـ عصطؾح اظػرػـ اظؿػأعقـل ألغػف ؼعؾػر بدضػة سػـ رؾقعؿػف كؼعؽػس‪ -‬باظؿػاظل‪ -‬أػػؿ‬ ‫خصائصف‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪35‬‬ ‫‪35‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫كاظرػـ احلقازم – عـ غاحقة رابعة‪ -‬سؼد رضائل ؼـعؼد مبفرد تقاصؼ رضاء اظطرصني(‪ ،)1‬بقـؿػا ال‬ ‫ؼـعؼد اظرػـ اظؿأعقـل إال بقرضة ردؿقة رؾؼا ن ظألكضاع ادلؼررة ضاغقغا‪ .‬ظؽـ اظرػـ احلقازم‪ -‬كإف اغعؼػد‬ ‫مبفرد تقاصؼ اإلؼفاب كاظؼؾقؿ‪ -‬ال ؼؽقف غاصذا صل عقاجفػة اظغقػر إال إذا اغؿؼؾػت حقػازة ادلرػػقف إظػك‬ ‫ادلرتفـ أك اظعدؿ‪ ،‬صضال ن سـ تلػفقؾ اظػرػـ إذا كرد سؾػك سؼػار كثؾػقت تارؼكػف إذا كرد سؾػك عـؼػقؿ‬ ‫(ـ‪ 1487 ،1484‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة)‪.‬‬ ‫كؼكقؿ اظرػـ احلقازم – عـ غاحقة خاعلة‪ -‬اظدائـ ادلرتفـ احلؼ صل حؾس ادلػاؿ ادلرػػقف إظػك‬ ‫حني ادؿقػاء حؼف ادلضؿقف باظرػـ طاعال‪ ،‬دقاء طاف ادلرػقف صل حقازتف أـ صل حقازة " اظعدؿ" ‪.‬كعـ‬ ‫ػـا ؼؾدك اظرػـ احلقازم أصضؾ عـ اظرػـ اظؿأعقـل ‪ .‬كإف طاف حؼ اظدائـ ادلرتفـ رػـا ن تأعقـقا ن صػل تؿؾػع‬ ‫اظعؼار ادلرػقف ػق اظؾدؼؾ اظطؾقعل ظؾقؼ صل احلؾس ‪ .‬ظؽـ ادلرتفـ حقازؼا ن ؼفؿع بني احلؼ صل احلػؾس‬ ‫كاحلؼ صل اظؿؿؾع‪.‬‬ ‫كؼالحظ – أخقرا ن‪ -‬أف غص ادلادة ‪ 1448‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة ضد اطؿػػك باإلذػارة إظػك أف‬ ‫اظرػـ احلقازم ؼكقؿ ادلرتفـ دؾطة اظؿؼدـ كظؿ ؼذطر دؾطة اظؿؿؾػع ‪.‬سؾػك خػالؼ اظؼػاغقف ادلصػرم‬ ‫حقث أذارت ادلادة ‪ 1096‬عـ اظؼاغقف ادلدغل إظك دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع‪ .‬كضد ؼمؼػاؿ إف حقػازة اظػدائـ‬ ‫ادلرتفـ ظؾشلء ادلرػقف كحؾلف إظك حني ادؿقػاء اظدؼـ ادلضؿقف باظرػـ طاعال ن ؼغـقف سـ تؿؾع ادلػاؿ‬ ‫ادلرػقف‪ .‬إذ عا حاجة اظدائـ ادلرتفـ إظك اظؿؿؾع كاظػرس أف ادلاؿ ادلرػقف صل حقازتف كقت ؼدق‪ -‬أك قت ؼد‬ ‫اظعدؿ‪ -‬ال ؼكرج عـفا إال بإذغف؟ ظؽـ ذظؽ ال ؼعـل – صل اظقاضع‪ -‬أف اظدائـ ادلرتفـ ظقس ظف‪ -‬صل اظػرػـ‬ ‫احلقازم – دؾطة تؿؾع ادلاؿ ادلرػقف إذا تصرؼ صقف اظراػـ كخرج عـ حقازتف‪ .‬صاحلؼقؽ اظعقـقة اظؿؾعقة‬ ‫جؿقعفا– كعـفا اظرػـ احلقازم– تكقؿ أصقابفا دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾع دكف حاجة إظك اظـص سؾػك‬ ‫ذظؽ صراحة‪ .‬صاظذم ميقز احلؼ اظعقـل اظؿؾعل ػق اظلؾطات اظؿل ؼكقظفا ظصاحؾف كاظؿل متـؾ جػقػرق‬ ‫كعضؿقغف‪ .‬صؽؿا أف حؼ ادلؾؽقة– باسؿؾارق حؼا ن سقـقا ن أصؾقا ن‪ -‬ؼكقؿ ادلاظؽ دؾطات ثالث ػل اظؿصرؼ‬ ‫كاالدؿعؿاؿ كاالدؿغالؿ‪ ،‬صإف احلؼ اظعقـل اظؿؾعل‪ -‬أؼا طاف‪ -‬ؼكقؿ صاحؾف دؾطؿل اظؿؼدـ كاظؿؿؾػع‪.‬‬ ‫صاظدائـ ادلرتفـ ضد ؼػؼد حقازة ادلاؿ ادلرػقف كؼرشب صل اظؿـػقذ سؾقف ضؾؾ ادؿردادق ‪ .‬كصل ػذق احلاظة‬ ‫ؼلؿطقع اظدائـ ادلرتفـ اظؿـػقذ سؾك ادلرػقف كتؿؾعف مبؼؿضك عا ظف عـ دؾطة اظؿؿؾع ‪ .‬كؼالحػظ أف‬ ‫اظؿؿؾع ادلؼصقد صل اظرػـ احلقازم ظقس اظؿؿؾع ادلادم ظؾشلء ادلرػقف طؿا ػق احلاؿ صل اظرػـ اظؿأعقـل‪،‬‬ ‫كإمنا اظؿؿؾع ادلعـقم ظؾقؼ ادلرػقف‪ .‬إذ ؼلؿطقع اظدائـ ادلرتفـ‪ -‬مبا ظف عـ دؾطة صل اظؿؿؾػع‪ -‬اظؿـػقػذ‬ ‫(‪ )1‬إال إذا اتػؼ اظطرصاف سؾك شقر ذظؽ‪.‬‬ ‫‪36‬‬ ‫‪36‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫سؾك عؾؽقة اظشلء ادلرػقف بعد اغؿؼاظفا ظؾغقر‪ .‬إذ ظقال ػذق اظلؾطة أك ادلؽـة عا ادػؿطاع ادلػرتفـ‬ ‫اظؿـػقذ سؾك اظشلء ادلرػقف إذا عا اغؿؼؾت عؾؽقؿف ظؾغقر رشؿ احؿػازف باحلقازة ادلادؼة(‪ .)1‬كضد تقصؾ‬ ‫اظػؼف اإلدالعل إظك قؼقؼ اظـؿقفة ذاتفااظؿل ؼفدؼ إظقفا احلؼ صل اظؿؿؾع كظؽـ بقدقؾة أخرل كػل‬ ‫عـع اظراػـ عـ إجراء أم تصرؼ صل ادلاؿ ادلرػقف مبا ؼزؼؾ ادلؾؽ ظقـؼؾف إظك آخر أك مبا ؼـؼص عـ عقػؾ‬ ‫اظرػـ بؿرتقب سبء سؾقف إال بإذف عـ ادلرتفـ‪ .‬صؼد جاء صل اظؾدائع‪ ":‬ظقس ظف‪ -‬أم اظراػـ‪ -‬أف ؼؾقعف عـ‬ ‫شقر ادلرتفـ بدكف إذغف دلا صقف عـ إبطاؿ حؼف عـ شقرق رضاق‪ ....‬كظقس ظف أف ؼفؾف أك ؼؿصدؽ بػف سؾػك‬ ‫شقرق بغقر إذغف‪ -‬أم ادلرتفـ"(‪ .)2‬كال رؼب صل أف حرعاف اظراػـ عـ إجراء أم تصرؼ غاصذ صل حػؼ ادلػرتفـ‬ ‫ؼعـل سدـ إعؽاغقة اغؿؼاؿ عؾؽقة ادلرػقف إظك ذكص آخر مما ؼؤدل إظك متؽني ادلػرتفـ عػـ اظؿـػقػذ‬ ‫سؾك ادلرػقف كبقعف بادلزاد الدؿقػاء حؼف عـ حصقؾة اظؿـػقذ‪.‬‬

‫اظغصـ اظـاغل‬ ‫خصائص اظرػـ احلقازم‪:‬‬ ‫‪ -19‬ظؾرػـ احلقازم خصائص عقددة متـؾ " ذاتقؿف" اخلاصة عؼارغة باظرػـ اظؿأعقـل خصقصا‬ ‫كاظؿأعقـات اظعقـقة سؿقعان‪ .‬كػق ؼؿػؼ عع اظرػـ اظؿأعقـل صل بعض اخلصػائص كؼكؿؾػػ سـػف صػل‬ ‫اظؾعض اآلخر‪ .‬صاخلصائص اظؿل ؼؿػؼ صقفا اظرػـ احلقازم عع اظرػـ اظؿأعقـل ػل‪:‬‬ ‫ أف اظرػـ احلقازم تأعني اتػاضل طؼاسدة ساعة‪.‬‬‫ أغف حؼ تابع ال ؼـشأ كال ؼصح إال تؾعا ظؾدؼـ ادلضؿقف باظرػـ‪ .‬صفػق ؼؿؾػع اظػدؼـ ادلضػؿقف‬‫باظرػـ صل غشأتف كصقؿف كبطالغف كاغؿؼاظف كاغؼضائف‪.‬‬

‫(‪ )1‬كعـ ػـا تؾدك دضة صقاشة غص ادلادة ‪ 1345‬عـ اظؼاغقف ادلدغل اظعراضل بؼقظفا‪ ":‬ظؾؿرتفـ أف ؼلؿقصك حؼف عـ ادلرػقف رػـا حقازؼا ن حؿك ظق‬ ‫اغؿؼؾت عؾؽقؿف إظك أجـؾل"‪.‬‬ ‫(‪ )2‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،6‬ص‪.146‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪37‬‬ ‫‪37‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫ أغف حؼ سقـل تؾعل ؼكقؿ اظدائـ دؾطؿك اظؿؼدـ كاظؿؿؾع‪.‬‬‫ أف اظعؼد اظذم ؼمـشئ اظرػـ احلقازم سؼد ععاكضة ؼمعطل صقف طؾ عـ ررصقػف عؼػابال ن دلػا‬‫ؼأخذ‪.‬‬ ‫ اظرػـ احلقازم حؼ شقر ضابؾ ظؾؿفزئة(‪.)1‬‬‫‪ -20‬أعا اخلصائص اظؿل ؼكؿؾػ صقفا اظرػـ احلقازم سـ اظرػـ اظؿأعقـل صفل‪:‬‬ ‫أ‪ -‬اظعؼد اظذم ؼـشئ اظرػـ احلقازم سؼد رضائل ؼـعؼد مبفرد تقاصؼ إرادة اظطػرصني‪ .‬صػاظرػـ‬ ‫احلقازم ال ؼقؿاج – حؿك ؼـشأ صقققا ن‪ -‬إلصراشػف صػل " ذػؽؾ خػاص" طؿػا ػػق احلػاؿ صػل اظػرػـ‬ ‫اظؿأعقـل‪ .‬صاظؿعؾقر سـ إرادة ررصقف ؼؽػل إذف‪ -‬أؼا طاغت ررؼؼؿػف‪ -‬الغعؼػاد اظعؼػد اظػذم ؼؽؿلػب‬ ‫مبؼؿضاق اظدائـ ادلرتفـ حؼ اظرػـ احلقازم‪.‬‬ ‫ب‪ -‬اظعؼد ادلـشئ ظؾرػـ احلقازم سؼد عؾزـ ظؾفاغؾني‪ .‬صاظعؼد ؼرتب – ػـا‪ -‬اظؿزاعػات سؾػك‬ ‫ساتؼ طؾ عـ ررصقف‪ .‬سؾك سؽس اظرػـ اظؿأعقـل حقث ال ؼرتب اظعؼد اظػذم أغشػأق دػقل اظؿزاعػات‬ ‫سؾك ساتؼ اظراػـ صؼط دكف اظدائـ ادلرتفـ‪ .‬حقث ؼؾؿزـ اظراػـ بضؿاف دالعة اظرػـ كغػاذق‪ ،‬كبضػؿاف‬ ‫ػالؾ ادلرػقف أك تؾػف ‪ ،‬طؿا ؼؾؿزـ اظدائـ ادلرتفـ‪ -‬صل اظرػـ احلقازم‪ -‬بقػظ ادلرػقف كصػقاغؿف كردق إذا‬ ‫ادؿقصك حؼف طاعال ن أك اغؼضك اظرػـ بأم دؾب آخر خالصا ظؾقصاء باظػدؼـ ادلضػؿقف‪ ،‬طؿػا ظػق تـػازؿ‬ ‫اظدائـ ادلرتفـ سـ حؼف صل اظرػـ أك اغؿؼؾت عؾؽقة ادلاؿ ادلرػقف إظك ادلرتفـ عـال ن‪.‬‬ ‫جػ‪ -‬ؼرد اظرػـ احلقازم سؾك سؼار أك عـؼقؿ‪ ،‬بقـؿا ال ؼرد اظرػـ اظؿأعقـل – طؼاسػدة ساعػة‪ -‬إال‬ ‫سؾك سؼار‪ .‬ظذظؽ ضؾـا أف اظرػـ اظؿأعقـل حؼ سؼارم‪.‬‬ ‫د‪ -‬ال ؼؽقف اظرػـ احلقازم غاصذا صل عقاجفة اظغقر إال إذا اغؿؼؾت حقازة ادلاؿ ادلرػقف‪ -‬سؼارا ن طاف‬ ‫أـ عـؼقال ن‪ -‬إظك اظدائـ ادلرتفـ‪ .‬كتعؿؾر احلقازة ذررا ضركرؼا ن – ظقس صؼط ظـػػاذ اظػرػـ صػل عقاجفػة‬ ‫اظغقر‪ -‬كإمنا أؼضا ن ظؾزكـ اظرػـ جلفة اظراػـ‪.‬‬

‫(‪ ) 1‬راجع صل تػاصقؾ ذرح ػذق اخلصائص‪ ،‬عا دؾؼ أف ضؾـاق باظـلؾة ظؾرػـ اظؿأعقـل‪ ،‬ص‪ 12‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫‪38‬‬ ‫‪38‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ادلؾقث اظـاغل‬ ‫عشركسقة اظرػـ‬ ‫‪ -21‬بعد أف تـاكظـا صل ادلؾقث األكؿ تعرؼػ اظرػـ بـقسقف عـ اظـاحقؿني اظشرسقة كاظؼاغقغقة‪،‬‬ ‫غعرس صقؿا ؼؾل ظدظقؾ عشركسقة اظرػـ صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬ثؿ حلؽؿف‪ ،‬كأخقرا ن ظؾقؽؿة عـف‪.‬‬ ‫كغؿـاكؿ‪ -‬أكال‪ -‬حؽؿ اظرػـ احلقازم ‪ ،‬ثؿ غعرس – ثاغقا ن‪ -‬حلؽؿ اظرػـ اظؿأعقـل‪.‬‬ ‫اظػرع األكؿ‬ ‫اظرػـ احلقازم ( ادلؼؾقس)‬ ‫‪ -22‬أجؿع صؼفاء اظشرؼعة اإلدالعقة طاصة– مبداردفؿ اظػؼفقة اجملؿؾػة‪ -‬سؾك عشػركسقة‬ ‫اظرػـ‪ .‬كؼلؿؿد اظرػـ ادلؼؾقس عشركسقؿف عـ اظـص كاإلجؿاع كادلعؼقؿ(‪.)1‬‬ ‫أكال‪ :‬دظقؾ ادلشركسقة‪:‬‬ ‫‪ -1‬اظـص ‪ :‬كذظؽ صل اظؼرآف اظؽرمي كاظلـة اظـؾقؼة‪.‬‬ ‫أ‪ -‬اظؼرآف اظؽرمي‪ :‬األصؾ صل عشركسقة اظرػـ صل اظؼرآف ضقظف تعاظك " كإف طـؿؿ سؾك دػػر‬ ‫كظؿ دكا طاتؾا ن صرػاف عؼؾقضة"(‪ . )1‬كادلعـك – طؿا جاء صل ادلقدقسة اظػؼفقة‪ -1‬صػارػـقا كاضؾضػقا‬ ‫طؼقظف تعاظك‪ ":‬صؿقرؼر رضؾة عؤعـة"(‪ )2‬صادلراد عـف صؾققرر رضؾة ‪ ،‬كطؼقظف تعاظك‪ " :‬صضػرب اظرضػاب"‬ ‫أم صأضربقا عـفا اظرضاب(‪ .)3‬ككجف اظدالظة أف ضقظف تعاظك "صرػاف" جؿع رػـ‪ ،‬كرػـ عصدر جعػؾ جػزاء‬ ‫(‪ )1‬راجع صل ذظؽ‪ :‬كػؾة اظزحقؾل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص‪ .181‬إبراػقؿ اظددقضل اظشفاكم‪ ،‬ادلذاػب اظػؼفقة صل اظشػعة كاظرػـ ‪،1964 ،‬‬ ‫اظطؾعة األكظك‪ ،‬ص ‪ -32‬سؾد اظؾطقػ ساعر‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -229‬سؾد اظػؿاح عقؿد أبق اظعقـني‪ ،‬سؼقد اظؿقثقؼ صل اظػؼف اإلدالعل‪،‬‬ ‫‪ ،1987‬ص‪ -8‬بقاف ؼقدػ حؿقد ‪ ،‬اظرداظة اظلابؼة‪ ،‬ص‪ 92‬كعا بعدػا‪ -‬عقدقسة اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -5-2‬عقؿد سقضني‬ ‫ادلغربل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -90‬ادلغـل ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص‪ ،362‬دعدم أبق حؾقب‪ ،‬اإلجؿاع صل اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬بقركت ‪ ،1974‬جزء ‪ ،1‬ص‪.482‬‬ ‫(‪ )1‬دقرة اظؾؼرة‪ ،‬آؼة ‪.283‬‬

‫‪1‬‬

‫(‪ )2‬دقرة اظؾؼرة‪ ،‬آؼة ‪.92‬‬ ‫(‪ )3‬غفاؼة اﶈؿاج ‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص ‪ .223‬ضارف – عع ذظؽ‪ -‬صرج تقصقؼ اظقظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ ،35‬ػاعش رضؿ (‪ )2‬حقث ؼعؿرس سؾك ػذا اظؿػلقر‬ ‫ظؽـف – أؼا طاف األعر – تؾؼك ظمؼة اظؽرمية دالظؿفا سؾك عشركسقة اظرػـ‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪39‬‬ ‫‪39‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫ظؾشرط عؼركغا ن باظػاء‪ -‬صفق إذف ؼدؿ سؾك صعؾ أعر عقذكؼ كجقبا ن تؼدؼرق‪ :‬صػارػـقا رػاغػا عؼؾقضػة‪.‬‬ ‫ظؽـ األعر‪ -‬ػـا – ظإلباحة كظقس ظؾقجقب طؿا ضد ؼؿؾادر إظك اظذػـ ظؾقػؾة األكظك بدظقؾ ضقظف تعاظل –‬ ‫بعد ذظؽ‪ ":‬صإف أعـ بعضؽؿ بعضا صؾقؤد اظذم أؤمتـ أعاغؿف" ‪ .‬ػذا باإلضاصة إظك أف ػذق اآلؼة اظؽرمية‬ ‫ضد جاءت صل ادلصقػ اظشرؼػ سؼب آؼة ادلداؼـػة اظؿػل قػث سؾػك طؿابػة اظػدؼـ كاإلذػفاد سؾقػف‬ ‫كتأطقدق بشؿك كدائؾ اظؿقثقؼ كعـفا‬

‫– بطؾقعة احلاؿ‪ -‬اظرػـ‪.‬‬

‫ب‪ -‬اظلـػة اظـؾقؼػة ادلطفرة‪ :‬كاظلـة‪ -‬ػـا‪ -‬عـفا ضقظقة كعـفا صعؾقة‪ .‬أعا اظلـة اظػعؾقػة‬ ‫– صؼد كرد سـ ردقؿ اهلل صؾك اهلل سؾقػف كدؾؿ عا ؼػقد أف عػػارس صػل حقاتػػف ػػذا اظـػػقع عػـ‬ ‫ادلعاعالتف عـ ذظؽ عا ثؾت بركاؼػة اظلقدة سائشػة رضك اظؾػف سـفا أف ردقؿ اهلل صػؾك اهلل سؾقػف‬ ‫كدؾؿ ضػد اذؿرل عـ ؼفقدل – ؼؼػاؿ ظف أبق اظشقؿ‪ -‬رعاعا ن بـلقؽة صأسطاق درسا ن ظف رػـػا(‪ .)1‬طؿػا‬ ‫غمؼؾ سـ ابـ سؾاس رضك اهلل سـفؿا أغف ضاؿ‪ :‬طاف ردقؿ اهلل صؾك اهلل سؾقف كدػؾؿ – ؼػرػـ طـقػرا ن‬ ‫سـد أػؾ اظذعة كشقرػؿ(‪ .)2‬كال رؼب صل أف دالظة احلدؼث سؾك عشركسقة اظرػـ كإجازتف ظقلت عقػؾ‬ ‫ذؽ‪ ،‬إذا ظؿ تؽؿػ باظؼقؿ بؾ جاكزتف إظك ادلؿاردة اظػعؾقة‪.‬‬ ‫أعا اظلـة اظؼقظقة صؿـفا عا ركل سـ أبل ػرؼرة رضك اهلل سـف أف ردقؿ اهلل صؾك اهلل سؾقف‬ ‫كدؾؿ ضاؿ‪ ":‬اظظفر ؼرطب بـػؼؿف إذا طاف عرػقغان‪ ،‬كظنب اظدر ؼشرب بـػؼؿػف إذا طػاف عرػقغػان‪ ،‬كسؾػك‬ ‫اظذم ؼرطب كؼشرب اظـػؼة(‪ ،)3‬كعـفا أؼضا ن ضقؿ اظردقؿ اظؽرمي ‪ ":‬ال ؼغؾؼ اظرػـ عـ صاحؾف‪ ،‬ظف شـؿف‬ ‫كسؾقف شرعف"(‪ .)4‬كػؽذا بقـت ػذق األحادؼث صعؾ اظـؾل صػؾك اهلل سؾقػف كدػؾؿ كعؾاذػرتف ظؾػرػـ‬ ‫بـػلف صل دـؿف اظػعؾقة ‪ ،‬ثؿ بقاف اظعدؼد عـ أحؽاـ اظرػـ صل دـؿف اظؼقظقة‪.‬‬ ‫‪ -2‬اإلجؿاع‪:‬‬ ‫حقث اغعؼد إجؿاع صؼفاء اظشػرؼعة اإلدػالعقة ﲟػذاػؾفا اﺨﻤﻟؿؾػػة‪ ،‬كاتػػؼ اﺠﻤﻟؿفػدكف عػـ‬ ‫اظلؾػ كاخلؾػ سؾك جقاز اظرػـ‪ ،‬كتعاعؾ ادللؾؿقف بف‪ ،‬كجرت بف سادتفؿ تقلػقرا ن ظؾؿعاعػؾ بقػـفؿ‬ ‫كقؼقؼا ن دلصؾقة طؾ عـ اظراػـ كادلرتفـ‪.‬‬

‫(‪ )1‬صل ركاؼة أخرل " ثالثني صاسا عـ ذعقر" ‪ ،‬كسـ اظؿرعذل كاظـلائل‪ " ،‬بعشرؼـ صاسان‪ ،‬راجع ‪ :‬غقؾ األكرار ظؾشقطاغل‪ ،‬جزء‪ ،6‬ص‪.328‬‬ ‫(‪ )2‬عشار إظقف صل بقاف ؼقدػ حؿقد‪ ،‬اظرداظة اظلابؼة‪ ،‬ص‪.95-94‬‬ ‫(‪ )3‬ادلغـل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪.362‬‬ ‫(‪ )4‬اﶈؾل البـ حزـ‪ ،‬بقركت‪ ،‬دار اظؽؿب اظعؾؿقة‪ ،‬جزء ‪ ،8‬ص‪.97‬‬ ‫‪40‬‬ ‫‪40‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫‪ -3‬ادلعؼقؿ‪:‬‬ ‫ؼـػرد بفذا االسؿؾار عذػب احلـػقة ألغفؿ أضػاعقا اظػرػـ ضقادػا ن سؾػك اظؽػاظػة‪ ،‬باسؿؾػار أف‬ ‫اظرػـ سؼد كثقؼة ظغرس االدؿقػاء ألف عـاط االدؿقػاء ؼـؾت صل اظذعة أكال ثؿ ؼلؿقصك بعد ذظػؽ‪،‬‬ ‫كاظؽػاظة باسؿؾارػا كصاء عا ؼكؿص باظذعة جائزة صاظقثقؼة اظؿل قؼؼ ػذا االدؿقػاء جائزة باسؿؾارػا‬ ‫غظقر اظضؿاف صل اظؽؿابة كاظشفادة(‪.)1‬‬ ‫ثاغقا ن‪ :‬غطاؽ ادلشركسقة‪:‬‬ ‫‪ -23‬رأؼـا أف عشركسقة اظرػـ احلقازم كإجازتف صل اظػؼف اإلدالعل ظقلت عقؾ ذؽ كاألدظػة‬ ‫سؾك ذظؽ‪ -‬طؿا رأؼـا‪ -‬طـقرة‪ -‬كضارعة‪ .‬ظؽـ إذا طاغت ادلشركسقة صل حد ذاتفا ظقلت عقؾ ذؽ‪ ،‬صإف‬ ‫غطاضفا ؼؾدك‪ -‬سؾك اظعؽس‬

‫‪ -‬عقؾ خالؼ بني صؼفاء اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬إذ ضد تقحل بعض أدظػة‬

‫عشركسقة اظرػـ سؾك ضصر غطاؽ ػذق ادلشركسقة صل اظلػر صؼط‪ ،‬أعا صل خارج ػذا اظـطاؽ صقؾػدك‬ ‫اظرػـ‪ -‬ظؾقػؾة األكظك‪ -‬شقر جائز‪ .‬طؿا أف عشركسقة اظرػـ صل اظلػر تؾؼك عرتؾطة‪ -‬صل داخؾ ػػذا‬ ‫اظـطاؽ – بعدـ كجقد عـ ميؽـف طؿابة اظدؼـ‪.‬‬ ‫بعؾارة أخرل‪ :‬إذا طػاف صؼفػاء اظشػرؼعة اإلدػالعقة ضػد اتػؼػقا طاصػة سؾػك جػقاز اظػرػـ‬ ‫كعشركسقؿف صل اظلػر إذا ظؿ ؼقجد عـ ؼلؿطقع طؿابة اظدؼـ‪ ،‬صإغفؿ اخؿؾػػقا‪ -‬بعػد ذظػؽ – حػقؿ‬ ‫علأظؿني‪ :‬األكظك ‪ :‬ػؾ ؼؽقف اظرػـ عشركسا صل اظلػر صؼط دكف احلضر‪ ،‬أـ ػق عشػركع صػل اظلػػر‬ ‫كاحلضر جؿقعان‪ .‬اظـاغقة‪ :‬ػؾ عشركسقة اظرػـ ععؾؼة – صل اظلػر صؼط أك صل اظلػر كاحلضػر ععػا ن‪-‬‬ ‫سؾك سدـ كجقد طاتب ؼدكف اظدؼـ؟‬ ‫اخؿؾػ صؼفػاء اظشػرؼعة اإلدػالعقة صػل اإلجابػة سؾػك ػػذؼـ اظلػؤاظني ‪ ،‬كؼرجػع دػؾب‬ ‫اخؿالصفؿ‪ -‬باظدرجة األكظك – إظك اخؿالصفؿ صل تػلقر ضقظف تعاظك‪ ":‬كإف طـؿؿ سؾك دػر كظؿ ػدكا‬ ‫طاتؾا ن صرػاف عؼؾقضة"(‪ .)1‬صظاػر اآلؼة اظؽرمية ؼقحل‪ -‬إذا عا صلرت مبعزؿ سؿا تالػا عػـ آؼػات – بػأف‬ ‫عشركسقة اظرػـ جاءت عؼقدة بؼقدؼـ‪ :‬أف ؼؽقف اظراػـ كادلرتفـ سؾك دػر عـ غاحقػة‪ ،‬كسػدـ كجػقد‬ ‫طاتب ؼدكف اظدؼـ عـ غاحقة أخرل بقلؾاف أف طؿابة اظدؼـ ػل تقثقؼ ظف ؼمغـك سـ اظرػـ‪.‬‬

‫(‪ )1‬صرج تقصقؼ اظقظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.38‬‬ ‫(‪ )1‬دقرة اظؾؼرة‪ ،‬آؼة ‪.283‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪41‬‬ ‫‪41‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫‪ -24‬كضد ذػب صؼفاء اظشرؼعة اإلدالعقة‪ -‬صل اإلجابة سؾك ػذق اظؿلاؤالت‪ -‬ثالثة ا اػات‪:‬‬ ‫اال اق األكؿ‪ :‬ؼرل ػذا اظػرؼؼ أف عشػركسقة اظػرػـ تؼؿصػر صؼػط سؾػك اظلػػر دكف احلضػر‬ ‫كبشرط سدـ كجقد عـ ؼلؿطقع طؿابة اظدؼـ كذظؽ أخذا ن بظاػر اآلؼػة اظؽرمية‪ ":‬كإف طـؿؿ سؾك دػر‬ ‫كظؿ دكا طاتؾػا ن صرػاف عؼؾقضة"‪ .‬كصل ذظؽ ؼؼقؿ اظضقاؾ بـ عزاحؿ اظفالظػل "‪ ....‬عػـ طػاف سؾػك‬ ‫دػر كباؼع بقعا ن إظك أجؾ صؾؿ ؼفد طاتؾا ن ‪ ،‬صرخص ظف صل اظرػاف ادلؼؾقضة‪ ،‬كظقس ظف إف كجد طاتؾا ن أف‬ ‫ؼرتفـ"(‪ ،)2‬صإباحة اظرػـ صل اآلؼة جاء ععؾؼا ن سؾػك ذػرط اظلػػر كسػدـ كجػقد اظؽاتػب‪ ،‬كاظؿعؾقػؼ‬ ‫باظشرط ؼؼؿضك سدـ احلؽؿ سـد سدـ اظشرط‪ ،‬كإال دلا طاف ظؾؿعؾقؼ باظشرط صائدة‪ ،‬كاحلؼقؼة أف ػذا‬ ‫اظرأم عردكد دلا ؼؾل ‪:‬‬ ‫‪ -1‬أف ذطر اظلػر صل اآلؼة ضد خرج عكرج اظغاظب ظؽقف اظؽاتب ؼـعدـ شاظؾا ن صل اظلػر(‪ .)1‬أم‬ ‫أف تؼققد إباحة اظرػـ بف ظقس ظـػل احلؽؿ صقؿا سداق‪ ،‬كإمنا ػق ظؾقاف احلاظة اظؿل ؼغؾب صقفا االحؿقاج‬ ‫إظك اظرػـ‪ .‬طؿا صل ضقظف تعاظك‪ ":‬كربائؾؽؿ اظمتل صل حفقرطؿ" إذ خرج اظؼقد‪ -‬ػـػا أؼضػا ن‪ -‬عكػرج‬ ‫اظغاظب‪.‬‬ ‫‪ -2‬أف ػذا اظؿػلقر ؼؿعارس عع ضقاـ اظردقؿ صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ برػـ درسف صل ادلدؼـػة‬ ‫كػل حضر عع قؼؼ كجقد طاتب ميؽـف تدكؼـ اظدؼـ‪.‬‬ ‫‪ -3‬أف اظرػـ طاظضؿاف ؼفؿعفؿا اظؿقثقؼ باظدؼـ‪ .‬كإذا طاف اظؿقثقؼ باظؽؿابة كاظشفادة جائزا ن‬ ‫دػرا كحضران‪ ،‬صؽذظؽ اظرػـ ؼفقز دػرا ن كحضرا ن(‪.)2‬‬ ‫‪ -4‬أف تؼققد إباحة اظرػـ باظلػر صل اآلؼة اظؽرمية ضد جاء ظؾقػاف احلاظػة اظؿػل ؼؿعػذر صقفػا‬ ‫اظؿقثقؼ باظؽؿابة‪ ،‬صقفب أف ؼمؾقؼ بفا‪ -‬كباظؿاظل‪ -‬طؾ حاظة ؼؿعذر صقفا ذظؽ‪ .‬كعـ تؾؽ األحقاؿ خشقة‬ ‫اظدائـ عـ صعقبة ادؿقػاء حؼف كرمبا ضقاسف طؾقة كإف طاف صل احلضر كإف كجػد اظؽاتػب‪ ،‬كعػـ ثػؿ‬ ‫ؼفب إجازة اظرػـ صل ػذق األحقاؿ جؿقعان‪ .‬أم أف احلؽؿة عـ إباحة اظػرػـ ظقلػت ػػل تعػذر كجػقد‬ ‫طاتب ظؽقف اظطرصني سؾك دػر‪ ،‬كإمنا ػل تقثقؼ حؼ اظدائـ ظضؿاف ادؿقػاء حؼف عـ ادلؼابػؾ ادلػاظل‬ ‫ظؾؿاؿ ادلرػقف إذا تعذر ادؿقػاؤق عـ ادلدؼـ‪ .‬كػل حؽؿة ضائؿة صل جؿقع األحقاؿ دقاء طػاف اظػرػـ‬ ‫(‪ )2‬راجع‪ :‬ؼـؾ األكرار ظؾشقطاغل‪ ،‬جزء ‪ ،6‬ص‪ -328‬اظشقخ سؾك اخلػقػ‪ ،‬اظـظرؼة اظعاعة صل اظػؼف ‪ ،‬اظدؼـ‪ -‬اظرػـ"‪1962/61 ،‬ـ‪ ،‬ص ‪.31‬‬ ‫(‪ )1‬ادلغـل‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪ ،362‬إبراػقؿ اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.40‬‬ ‫(‪ )2‬إبراػقؿ اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.39‬‬ ‫‪42‬‬ ‫‪42‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫صل اظلػر أك صل احلضر‪ ،‬كدقاء كجد اظؽاتب‪ ،‬أك اعؿـع كجقدق‪ ،‬كدقاء طاف عشػركرا ن صػل اظعؼػد عػـ‬ ‫ادلرتفـ أـ طاف تطقسا ن عـ اظراػـ‪.‬‬ ‫اال اق اظـاغل‪:‬‬ ‫ذػب ػذا اظػرؼؼ إظك تقدقع غطاؽ عشركسقة اظرػـ‪ ،‬صأجازكق صل احلضر طؿا ػػق جػائز صػل‬ ‫اظلػر ‪ ،‬كدقاء طاف عشركرا صل اظعؼد عـ اظدائـ ادلرتفـ أـ طاف تطقسا ن عـ اظراػـ‪ .‬كضد أباح اظػرػـ‬ ‫عطؾؼا ن جؿفقر اظػؼفاء عـ احلـػقة(‪ )1‬كادلاظؽقة(‪ )2‬كاظشاصعقة(‪ )3‬كاحلـابؾة(‪.)4‬‬ ‫كضد ادؿـد أغصار ػذا اظرأم سؾك احلفػج اظلػابؼ سرضػفا ظؾػرد سؾػك أغصػار اال ػاق األكؿ‪،‬‬ ‫باإلضاصة إظك عا ركاق اإلعاـ اظشاصعل سـ أبل حؽقؿ بـ عقؿد سـ زؼد بـ سؾداهلل سـ أبل اظربقع سـ‬ ‫أبقف ضاؿ ‪ ":‬غزؿ بردقؿ اهلل ‪ -‬صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ‪ -‬ضقػ صؼاؿ ظل ؼا أبا راصػع اذػػب إظػك صػالف‬ ‫اظقفقدم‪ ،‬أبل اظشقؿ اظظػرم صؼؾ ظف إف ردقؿ اهلل صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ ضػاؿ بعـػل إظػك رجػب‬ ‫صأتقؿف صؼاؿ‪ :‬كاهلل عا أبقعف إال برػـ‪ ،‬صأتقت ردقؿ اهلل صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ كأخؾرتػف ضػاؿ‪ :‬اذػػب‬ ‫بدرسل احلدؼد إظقف‪ ،‬صرػـف بطعاـ إظك أجؾ علؿك"(‪ . )5‬ككجف اظدالظة صل ػذا احلدؼث كشقرق ؼدؿ سؾك‬ ‫أف اظردقؿ صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ ضد تعاعؾ باظرػـ صل احلضر (صل ادلدؼـة) ‪ .‬طؿا ؼدؿ أؼضا ن سؾك جقاز‬ ‫اظرػـ كظق باذؿراط ادلرتفـ كظقس صؼط تطقسا ن عـ اظراػـ‪ .‬خالصة رأم ػذا اظػرؼؼ إذف ػق عشركسقة‬ ‫اظرػـ صل احلضر عطؾؼا ن عشؿررا ن عـ ادلرتفـ أك تطقسا ن عـ اظراػـ‪.‬‬ ‫اال اق اظـاظث‪ :‬كضػ ػذا اظػرؼؼ (اظظاػرؼة) عقضػا كدطا ن بػني عػـ ضػاؿ بػادلـع صػل احلضػر‬ ‫عطؾؼا ن كبني عـ ضاؿ باجلقاز صل احلضر كاظلػر عطؾؼان‪ ،‬عشؿررا ن عـ ادلرتفـ أـ تطقسػا ن عػـ اظػراػـ"‬ ‫صأجازكا اظرػـ صل احلضر إذا طاف تطقسا ن عـ اظراػـ‪ ،‬أم شقر عشركط صل اظعؼد‪ ،‬أعا ذا طػاف عشػركرا ن‬ ‫عـ ادلرتفـ صال ؼؽقف جائزا ن إال صل اظلػر عع سدـ كجقد اظؽاتب‪ .‬كبعؾارة أخرل‪ ،‬ؼػرؽ أغصار ػذا اال اق‬ ‫بني صرضني(‪ :)1‬اظػرس األكؿ‪ :‬إذا طاف اظرػـ تطقسا عـ اظراػـ طاف جائزا ن عطؾؼا ن صػل احلضػر طؿػا صػل‬ ‫اظلػر ‪ ،‬عع سدـ اظؽاتب أك عع كجقدق ‪ .‬اظػرس اظـاغل‪ :‬إذا طاف اظرػـ عشركرا صل اظعؼد اظذم أغشػأ‬ ‫(‪ )1‬ادلؾلقط ظؾلرخلل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،21‬ص‪.64‬‬ ‫(‪ )2‬اخلرذل‪ ،‬اظطؾعة اظـاغقة‪ ،‬اظؼاػرة‪1317 ،‬ق‪ ،‬عطؾعة بقالؽ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص‪.121‬‬ ‫(‪ )3‬ادلفذب صل صؼف اإلعاـ اظشاصعل‪ ،‬اظطؾعة اظـاغقة‪ ،‬اظؼاػرة‪1379 ،‬ق‪ ،‬عؽؿؾة كعطؾعة احلؾؾل كأكالدق ‪ ،‬جزء ‪ ،1‬ص‪.92‬‬ ‫(‪ )4‬ادلغـل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪.367‬‬ ‫(‪ )5‬صققح اظؾكارم‪ ،‬جزء ‪.275 ،4‬‬ ‫(‪ )1‬اﶈؾل البـ حزـ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،8‬ص‪.87‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪43‬‬ ‫‪43‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫االظؿزاـ بادلضؿقف باظرػـ عـ ضؾؾ ادلرتفـ‪ -‬طاظؼرس إظك أجػؾ علػؿك‪ -‬صػال ؼؽػقف اظػرػـ جػػائزا ن –‬ ‫حقـؽذ‪ -‬إال صل اظلػر كبشرط سدـ كجقد اظؽاتب‪.‬‬ ‫كضد ادؿدؿ ػذا اظػرؼؼ سؾك رأؼفؿ باحلفج اآلتقة‪:‬‬ ‫أ‪ -‬أف زاػر األحادؼث ادلركؼة سـ اظردقؿ صؾك اهلل سؾقف كدؾؿ ؼمقحل بأف اظرػـ طاف تطقسػا ن‬

‫عـف‪ ،‬كظق طاف عشركرا ظؾقـف ظـا‪ .‬كعـ ثؿ‪ ،‬ال ؼفقز اظرػـ صل احلضر إال تطقسا ن‪.‬‬

‫ب‪ -‬أف حدؼث أبل راصع ال ؼصح االدؿدالؿ بف ظضعػف‪ .‬صؼد تػرد بف عقدك بـ سؾقدة اظزؼدم‪،‬‬ ‫كضد ضعػف اظؼطاف كابـ ععني كاظؾكارم كابـ ادلدؼـل‪ ،‬كضاؿ أحؿد بـ حـؾػؾ‪ :‬ال قػؾ اظركاؼػة سـػف"(‪.)2‬‬ ‫احلدؼث خرجف ادلؤظػ صل صققح اظؾكارم كضعػف ػـا صإعا أف احلدؼث ظقس صل اظؾكارم كإذا طاف صقف‬ ‫صفق صققح‬ ‫جػ‪ -‬اف اذؿراط اظرػـ عـ ضؾؾ ادلرتفـ ظؿ ؼؼررق اظشرع احلؽقؿ حقـؿا غظؿ ذػركط اظػرػـ‪.‬‬ ‫كضد ضاؿ اظردقؿ اظؽرمي‪ ":‬طؾ ذرط ظقس صل طؿاب اهلل صفق بارؾ كإف طاف عائة ذرط"(‪ .)1‬طؿػا أغػف‬ ‫عـ اذؿرط ذررا ن ظقس صل طؿاب اهلل صؾقس ظف‪ .‬كضد ضقد اظشرع احلؽقؿ عشػركسقة اظػرػـ ‪ -‬صػل‬ ‫غظر ػذا اظػرؼؼ‪ -‬بعدة ذركط ظقس عـ بقـفا اذؿراط اظرػـ صل احلضر‪ ،‬صإذا عا رؾب اظدائـ ادلرتفـ‪-‬‬ ‫عع ذظؽ‪ -‬اظرػـ صل احلضر طاف ذررا ن عـف ظقس صل طؿاب اهلل‪ ،‬صقؽقف بارال ن‪.‬‬ ‫د‪ -‬أف اهلل سز كجؾ أعر اظـاس باظؿعاكف كاإلحلاف‪ ،‬كعـ ذظؽ ضقظف تعاظل" كتعاكغقا سؾػك اظؾػر‬ ‫كاظؿؼقل"(‪ )2‬كضقظف جؾ ذػأغف‪ ":‬كأحلػـقا إف اهلل ؼقػب اﶈلػـني"(‪ .)3‬كضػد جػاءت ػػذق اآلؼػات عػـ‬ ‫اظعؿقعقة بققث ؼدخؾ قؿفا طؾ بر كإحلاف كتطقع طاظرػـ اظؿطقسل اظذم ؼؽػك باظـلؾة ظف سدـ‬ ‫غفل اظشارع سـف‪.‬‬ ‫‪ -25‬كاحلؼقؼة أف ػذق االدؿدالالت عردكدة سؾك اظقجف اظؿاظل‪:‬‬ ‫أ‪ -‬أف حؿؾ األحادؼث ادلركؼة سـ اظردقؿ اظؽرمي بكصقص اظرػـ سؾػك أغػف طػاف تطقسػا ن عػـ‬ ‫اظـؾل ػق قؽؿ كترجقح بدكف عرجح‪ .‬صؾػظ "اظرػـ" جاء صل األحادؼث اظـؾقؼة عطؾؼا ؼشؿؾ اظػرػـ‬ ‫(‪ )2‬راجع ‪ :‬إبراػقؿ اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.38‬‬ ‫(‪ )1‬اﶈؾك البـ حزـ ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،8‬ص‪.87‬‬ ‫(‪ )2‬دقرة ادلائدة ‪ ،‬آؼة رضؿ (‪.)2‬‬ ‫(‪ )3‬دقرة اظؾؼرة ‪ ،‬آؼة رضؿ (‪.)195‬‬ ‫‪44‬‬ ‫‪44‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ادلشركط كاظرػـ اظؿطقسل‪ ،‬كال ؼفقز تكصقص عا كرد ساعا أك عطؾؼا ن بغقر عكصص‪ .‬ػذا صضال سػـ‬ ‫أف اظغاظب ػق أف اظرػـ طاف سؾك سؽس عا ذػب إظقف اظظاػرؼة‪ -‬عشركرا ألغػف ؼـػدر صػل اظعؿػؾ أف‬ ‫ؼؿطقع ادلدؼـ باظرػـ دكف أف ؼطؾؾف ادلرتفـ"(‪.)4‬‬ ‫ب‪ -‬أف رد حدؼث أبل راصع ظقس ظف عا ؼؾررق ألف اظشاصعل ضد ركاق سـ ررؼؼ ال عطعـ سؾقف مبػا‬ ‫ؼصح ععف‪ ،‬االدؿدالؿ بف(‪.)1‬‬ ‫جػ‪ -‬أف اظرػـ ادلشركط صل احلضر ثابت باظؼقاس اظصققح ‪ ،‬كباظؿاظل ال ؼكضع حلؽؿ احلدؼث‬ ‫اظشرؼػ‪ ":‬طؾ ذرط ظقس صل طؿاب اهلل صفق بارؾ(‪ .)2‬صادللؾؿ دكف خالؼ أف اظرػـ ضد ذػرع أصػال‬ ‫ظؾؿقثقؼ ‪ ،‬كطؾ حاظة تلؿدسل اظؿقثقؼ تؼاس سؾك عا جاء صل اآلؼة اظؽرمية‪ ":‬كإف طـؿؿ سؾك دػر كظؿ‬ ‫دكا طاتؾا ن صرػاف عؼؾقضة‪ ."...‬صاظؿقثقؼ كإف طاف عطؾقبا صل اظلػر كصل سدـ كجقد اظؽاتػب‪ ،‬ظؽـػف‬ ‫ظقس ععـك ذظؽ أغف شقر عطؾقب صقؿا سدا ذظؽ عـ احلاالت‪ .‬كإمنا اظصققح أف اظرػـ عشركع صل طػؾ‬ ‫حاظة تلؿدسل اظؿقثقؼ‪ ،‬دقاء طاف صل اظلػر أك احلضػر‪ ،‬سـػد كجػقد اظؽاتػب أك سـػد سػدـ كجػقدق‪،‬‬ ‫عشركرا عـ ادلرتفـ أـ تؾرسا عـ ادلدؼـ‪ ،‬كدقاء طاف اظدؼـ حاال أـ عؤجال‪ .‬صإعؽاغقة ادلطاظؾة باظدؼـ ال‬ ‫تعـل أف اظدائـ كاثؼ عـ ادؿقػاء حؼفف صؼد ؼؿصرؼ ادلدؼـ صل أعقاظف إضرارا باظػدائـني‪ ،‬كضػد ؼػؾػس‬ ‫كضد ؼكػل أعقاظف‪ ،‬كػل عكارر ال تـػع صقفا اظؽؿابػة أك اظشػفقد كإمنػا اظػرػـ صؼػط‪ ،‬صإغػف كثقؼػة‬ ‫ؼلؿقصك عـفا اظدؼـ سـد تعذر اظقصاء‪ .‬صاظرػـ صل اظلػر كسدـ اظؽاتػب ثابػت بػاظـص‪ ،‬كاظػرػـ صػل‬ ‫احلضر عطؾؼا ثابت باظؼقاس اظصققح‪ ،‬صال ؼصدؽ سؾقف أغف ذرط ظقس صل طؿػاب اهلل‪ .‬ألف اظشػرط‬ ‫اظـابت صل طؿاب اهلل ظقس صؼط عـ ادلـصقص سؾقف صل اظؼرآف كاظلـة‪ ،‬كإمنا ؼؾقؼ بف أؼضػا ن اظـابػت‬ ‫باظؼقاس اظصققح كاإلجؿاع‪.‬‬ ‫د‪ -‬أف اآلؼات اظؽرمية اظلابؼة(‪ )3‬كإف دظت سؾك جقاز اظرػـ اظؿطقسل‪ ،‬إال أغفا ال تدؿ سؾك سػدـ‬ ‫جقاز عاسداق‪ ،‬أم اظرػـ ادلشركط‪ ،‬خصقصا ن أف اظرػـ ادلشركط ػق اظغاظب صل اظقاضع اظعؿؾل‪ .‬كعـ ثػؿ‬ ‫ؼؾؼك صقققا ن اظؼقؿ بفقاز اظرػـ عطؾؼان‪.‬‬

‫(‪ )4‬صل ذات ادلعـك راجع ‪ :‬اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.39‬‬ ‫(‪ )1‬صرج اظقظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.43‬‬ ‫(‪ )2‬راجع اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.42‬‬ ‫(‪ )3‬آؼة رضؿ (‪ )2‬عـ دقرة ادلائدة‪ ،‬كآؼة رضؿ (‪ )195‬عـ دقرة اظؾؼرة‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪45‬‬ ‫‪45‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫‪ -26‬اظرأم اظراجح‪ :‬اظؼقؿ اظراجح عـ اآلراء اظلابؼة ػق اظؼقؿ بفقاز اظػرػـ دػقاء طػاف صػل‬ ‫اظلػر أـ طاف صل احلضر‪ ،‬كدقاء طاف عشركرا ن عـ ادلرتفـ أـ طاف تطقسػا ن عػـ اظػراػـ(‪ .)1‬كضػد غؼػؾ‬ ‫صاحب ادلغـك سـ ابـ ادلـذر أغف ضاؿ‪ ":‬ال غعؾؿ أحدا ن خاظػ ذظؽ إال عفاػدان‪ ،‬كضػاؿ اظؼررؾػل كخػاظػ‬ ‫صقف اظضقاؾ أؼضا ن(‪ .)2‬كاحلؼقؼة – صل اسؿؼادغا‪ -‬أف رأم جؿفقر اظػؼفاء جػدؼر باظؿأؼقػد ظؼػقة األدظػة‬ ‫اظؿل ادؿـد إظقفا‪ ،‬ؼدسؿفا – أؼضا ن‪ -‬ادلالحظات اآلتقة‪-:‬‬ ‫أ‪ -‬أف اظؼقؿ بعدـ إجازة اظرػـ صل احلضر إال إذا طاف تطقسػا ن عػـ اظػراػـ ؼػؤدل – سؿػال ن‪ -‬إظػك‬ ‫اغقلار اظرػـ متاعا ن صل اظقاضع اظعؿؾل‪ .‬صاألصؾ اآلف ػق اظرػـ صل احلضر‪ ،‬أعا اظرػـ صل اظلػػر صفػق‬ ‫ادؿــاء ال ؼؽاد ؼؼع إال غادران‪ .‬صإذا أضػـا إظك ذظؽ أغف ظقس عـ ادلؿصقر‪ -‬سؼال كسؿال‪ -‬أف ؼؿؾػرع ادلػدؼـ‬ ‫باظرػـ دكف أؼة عصؾقة أك صائدة تعقد سؾقف‪ ،‬ظؿؾني ظـا بفالء أف اظرػـ اظؿؾرسل صل احلضر ؼؽاد ؼـعدـ‬ ‫عـ اظـاحقة اظعؿؾقة‪ .‬كعـ ثؿ‪ ،‬صإف اظؼقؿ بإجازتف ال ؼػقد طـقرا أك حؿك ضؾقال صل اظعؿؾ‪ ،‬خصقصا صل‬ ‫زؾ غدرة اظرػـ صل اظلػر صل اظعصر احلدؼث‪ ،‬كػق اظرػـ اظذم ؼرل اظؾعض ضصر ادلشركسقة سؾقف‪.‬‬ ‫ب‪ -‬أف اظرػـ صل اظلػر طاف عؿؽرر اظقضقع ضدميا صل زؾ اظػرحالت اظؿفارؼػة ادلؿؽػررة كبػطء‬ ‫كدائؾ اظلػر‪ ،‬كباظؿاظل رقؿ عدة اظرحؾة‪ .‬أعا اآلف كبعد تطقر كدائؾ االتصاؿ احلدؼـة أصؾح اظعاظؿ‪-‬‬ ‫بقؼ(‪ -)1‬ضرؼة صغقرة‪ ،‬كباظؿاظل أصؾح اظؾفقء إظك اظرػـ صل اظلػر ؼؽاد ؼكؿػل عـ حقاتـا اظعؿؾقػة‪.‬‬ ‫صإذا ضؾـا‪ -‬عع ذظؽ – إف اظرػـ شقر جائز إال صل اظلػر ظؿرتب سؾك ذظؽ‪ -‬عـطؼقا – اخؿػاء اظرػـ طؾقة‬ ‫‪ .‬كإذا طاغت األحؽاـ اظظـقة تؿغقر بؿغقر األزعاف‪ ،‬ظقس تغقر حفة كبرػاف كإمنا تغقر اظزعاف كادلؽاف‪ ،‬صإف‬ ‫اظؼقؿ بفقاز اظرػـ صل احلضر عطؾؼا ن ؼمصؾح ضركرة تػرضفا ادللؿفدات احلدؼـة‪ ،‬صضال سػـ اتػاضػف‬ ‫عع عا جرت بف سادة اظـاس عـ اظؿعاعؾ باظرػـ صل احلضر‪.‬‬ ‫جػ‪ -‬أف احلؽؿ ؼدكر عع سؾؿف كجقدا ن كسدعا ن طؿا غصت سؾك ذظؽ صراحة ادلػادة ‪ 33‬عػـ ضػاغقف‬ ‫ادلعاعالت ادلدغقة‪ .‬كػل ضاسدة أصقظقة عؾـاػا أف احلؽؿ عػرتؾط بعؾؿػف‪ .‬صؿؿػك كجػدت اظعؾػة كجػد‬ ‫احلؽؿ بصرؼ اظـظر سـ أم اسؿؾػار‪ ،‬كعؿػك اغعػدعت اظعؾػة اغعػدـ احلؽػؿ‪ .‬كإذا طاغػت احلؽؿػة عػـ‬ ‫عشركسقة اظرػـ ػل تقثقؼ اظدؼـ ظضؿاف ادؿقػاء اظدائـ حلؼف‪ ،‬صال رؼب صل أف ػذق احلؽؿػة تؿػقاصر‬ ‫(‪ )1‬ادلقدقسة اظػؼفقة‪ ،‬اظلابؼ اإلذارة إظقفا‪ ،‬ص‪ ،176‬رضؿ ‪ -5‬كػؾة اظزحقؾل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -181‬اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -43‬سؾد‬ ‫اظؾطقػ ساعر‪ ،‬ص ‪ -329‬سؾد اظػؿاح أبق اظعقـني‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -8‬عقؿد سقضني ادلغربل‪ ،‬اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -90‬بقاف حؿقد‪ ،‬اظرداظة‬ ‫اظلابؼة‪ ،‬ص‪.114‬‬ ‫(‪ )2‬ادلغـل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص ‪ -362‬غقؾ األكرار‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص ‪.352‬‬ ‫(‪ )1‬راجع عؤظػـا صل اظؼاغقف كاحلادب االظؽؿركغل ‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،1992 ،‬ص‪.3‬‬ ‫‪46‬‬ ‫‪46‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫صل احلضر كصل اظلػر‪ ،‬طؿا تؿقاصر صل حاظة كجقد طاتب أك سدـ كجقدق‪ .‬صاظرػـ‪ -‬طؿػا تؼػدـ‪ -‬كثقؼػة‬ ‫باظدؼـ قػظ سؾك اظدائـ عاظف عـ اجلققد أك إصالس ادلدؼـ أك عقتف ادلػاجئ‪ .‬كػق خطر عقجػقد دائؿػا ن‪-‬‬ ‫بدرجات عؿػاكتة‪ -‬صل اظلػر طؿا صل احلضر‪ .‬كمجد اظؽاتب أـ ظؿ ؼقجد‪.‬‬ ‫د‪ -‬أف ادؿعؿاؿ اظـاس حفة ؼفب اظعؿؾ بفا طؿا تؼقؿ ادلادة ‪ 47‬عـ ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة‪.‬‬ ‫كضد جرت سادة اظـاس‪ -‬عـذ اظؼدـ‪ -‬سؾك ادؿعؿاؿ اظرػـ عطؾؼا ن دلا صقف عـ عزاؼا باظـلؾة ظؽػؾ عػـ‬ ‫اظدائـ كادلدؼـ كشقرػؿا‪ ،‬صاظرػـ ؼشفع سؾك ضضاء حقائﺞ اظـاس‪ ،‬كؼﻈفر اتصاؼ اﺠﻤﻟؿؿػع باظؿعػاكف ال‬ ‫باظؿؼارع ‪ ،‬كػل أعقر قض سؾقفا اظشرؼعة اظغراء كتشفعفا‪ .‬صاظشرؼعةترشب صػل طػؾ عػا ؼفؾػب‬ ‫اظؿقلقر سؾك اظعؾاد كؼقؼؼ عصاحلفؿ كؼعقد سؾقفؿ باظـػع‪ .‬كعـ ذظؽ‪ -‬دكف ذؽ‪ -‬اظرػـ‪ .‬ظذظؽ طاف‬ ‫رؾقعقا ن أف ؼمؼر ادلشرع اإلعاراتل اظرػـ عطؾؼان‪ ،‬تأعقـقػا ن طػاف أـ حقازؼػان‪ ،‬صػل احلضػر أك صػل اظلػػر‪،‬‬ ‫عشركرا ن عـ ادلرتفـ أـ تطقسا ن عـ ادلدؼـ‪ ،‬كجد اظؽاتب أـ ال(‪.)1‬‬

‫ػػ‪ -‬عـ ادللؾؿ بف‪ -‬دكف خالؼ‪ -‬أف اظرػـ احلقازم ؼرد سؾك اظعؼار كادلـؼقؿ كضصر اظػرػـ سؾػك‬ ‫اظلػر صؼط دكف احلضر طؿا ؼذػب إظك ذظؽ بعض اظػؼفاء ؼعـل‪ -‬سؿال – ضصػرق سؾػك ادلـؼػقؿ دكف‬ ‫اظعؼار‪ ،‬األعر اظذم ؼؿعارس حؿؿا عع عا دؾؼ كأف تؼرر بأف اظرػـ احلقازم ؼرد سؾك االثـني‪ .‬صرػـ اظعؼار‬ ‫صل اظلػر شقر عؿصقر سؼال‪ ،‬كشقر ممؽـ سؿال‪ ،‬إذا طقػ ؼؿؿ ضؾض اظعؼار صل اظلػر‪ ،‬كاظػرس أغف شقر‬ ‫عقجقد كضت اظرػـ؟ أعا ادلـؼقؿ صفق كحدق اظذم ميؽـ رػـف عع اظؼؾض صل اظلػػر‪ ،‬أعػا اظعؼػار صػال‬ ‫ؼؿصقر رػـف عع اظؼؾض إال صل احلضر‪ ،‬كؼؿرتب سؾك ذظؽ أف اظؼقؿ بأف اظرػـ احلقازم ؼػرد سؾػك اظعؼػار‬ ‫كادلـؼقؿ ؼعـل‪ -‬حؿؿا‪ -‬جقازق صل اظلػر كاحلضر‪.‬‬ ‫اظغصـ اظـاظث‬ ‫حؽؿ اظرػـ‬ ‫تقصؾـا – طؿا رأؼـا‪ -‬إظك أف اظرػـ ادلؼؾقس عشػركع صػل اظشػرؼعة اإلدػالعقة عطؾؼػا ‪ ،‬أم‬ ‫دقاء طاف صل احلضر أـ صل اظلػر‪ ،‬كدقاء كجد اظؽاتب أـ ال‪ ،‬كدقاء طػاف عشػركرا ن عػـ ادلػرتفـ أـ‬ ‫تطقسا ن عـ ادلدؼـ‪ .‬بؼك أف غعرؼ – ػـا‪ -‬عا إذا طاف اظرػـ كاجؾا ن أـ جائزا ن ظقس بقاجب‪.‬‬

‫(‪ )1‬راجع ادلقاد عـ ‪ 1399‬إظك ‪ 1503‬ععاعالت عدغقة‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪47‬‬ ‫‪47‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫احلؼقؼة أف آؼة اظرػـ" كإف طـؿؿ سؾك دػر كظؿ دكا طاتؾا صرػاف عؼؾقضة" ضد تقحل بػأف‬ ‫اظرػـ احلقازم كاجب‪ ".‬صرػاف" جؿع رػـ‪ ،‬كرػـ عصدر مجعؾ جزاء ظؾشرط عؼركغػا ن باظػػاء ؼػدؿ سؾػك‬ ‫صعؾ أعر عقذكؼ كجقبا ن تؼدؼرق " صارػـقا رػاغا عؼؾقضة" ‪ .‬ظؽـ ػذا اظؿػلػقر شقػر صػققح حقػث‬ ‫اغعؼد إجؿاع اظػؼفاء سؾك أف اظرػـ جائز كظقس كاجؾا ن كاظدظقؾ سؾػك ذظػؽ أف ضقظػف تعػاظك‪ ":‬صرػػاف‬ ‫عؼؾقضة" ؼفب أف ؼقؿؾ سؾك اإلرذاد ال سؾك اإلؼفاب‪ ،‬أم سؾك اإلباحة كظقس سؾك األعر(‪ .)1‬كمما ؼؤطد‬ ‫ذظؽ ضقظف تعاظك بعد ذظؽ‪" :‬صإف أعـ بعضؽؿ بعضا صؾقؤد اظذم أؤمتـ أعاغؿف"‪ ،‬أم أف اظـاس عكقػركف‬ ‫سـد تعاعؾفؿ بني اظرمػـ ادلؼؾقضة طقثقؼة ظضؿاف اظدؼـ‪ ،‬أك االسؿؿاد سؾك أعاغة ادلػدؼـ كصػدضف دكف‬ ‫رػـ بأغف دققصل باظدؼـ صل ادلقسد ادلضركب‪ .‬كال رؼب صل أف " اظؿكققر" ؼعـػل اإلجػازة دكف اظقجػقب‪.‬‬ ‫صاظرػـ طاظؽػاظة كطاصة كدائؾ اظضؿاف األخرل ؼفقز اظؾفقء إظقػف باالتػػاؽ إذا عػا ارتػأل اظطرصػاف‬ ‫ضركرة ظذظؽ‪ .‬طأف اظشارع احلؽقؿ ؼرؼد أف ؼؼقؿ عـ أراد اظرػـ صؾقػعؾف‪.‬‬ ‫كعـ غاحقة أخرل‪ ،‬صإف اظرػـ ضد تؼرر بدال عـ اظؽؿابة إذا ظؿ ؼؼؾؾفا اظدائـ أك ادؿقاؿ اظؾفقء‬ ‫إظقفا‪ .‬كاظؽؿابة – بقؼني‪ -‬شقر كاجؾة صال ؼؽقف بدظفا كاجؾا ن(‪ ،)2‬كإمنا ؼؽقف جائزا ن عـؾفا متاعان‪ " ،‬ألف اظؾدؿ‬ ‫ؼأخذ حؽؿ ادلؾدؿ عـف"(‪ .)3‬كأخقرا ن ‪ ،‬صإف كركد ػذق اظصقغة " صرػاف عؼؾقضة " ال ؼػقد حؿؿا اظقجػقب‬ ‫ظقركدػا صل عقاضع أخرل شقر عراد صقفا اظقجقب‪ ،‬كذظؽ عـؾ ضقظف تعاظك صل آؼة ادلداؼـة" صػاطؿؾقق "‪.‬‬ ‫صاألعر ػـا ظقس ظؾقجقب‪ ،‬كظقس طؾ دؼـ ؼؼرف باظؽؿابة‪ ،‬كإمنا جاءت اظؽؿابة جقازؼػة ظالدػؿقـاؽ بفػا‬ ‫سـد اظـزاع‪.‬‬ ‫اظغصـ اظرابع‬ ‫احلؽؿة صل اظرػـ‬ ‫‪ -28‬ال رؼب صل أف ادلاؿ بقجف ساـ عـ اظضركرؼات اظؿل ال شـك ألحػد سـفػا‪ ،‬كال تصػؾح احلقػاة‬ ‫بدكغفا‪ .‬ظذظؽ جاء اظشرؼعة اظغراء‪ -‬بؾ كاظشرائع اظلؿاكؼة طاصة‪ -‬بقجقب اﶈاصﻈة سؾقف‪ ،‬صـفت سػـ‬ ‫االسؿداء سؾقف‪ ،‬كحرعت درضؿف كشصؾف‪ ،‬كأكجؾت اﶈاصﻈة سؾقف كشقر ذظؽ عـ أكجف حؿاؼؿف ‪ .‬كدلا طاف‬ ‫اإلغلاف اجؿؿاسل بطؾعف‪ ،‬صفق ؼدخؾ صل ععاعالت عع شقرق عـ األصراد ظؾقصقؿ سؾك عا ؼقؿاج إظقف‬ ‫(‪ )1‬اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.32‬‬ ‫(‪ )2‬راجع صل ػذا ادلعـك‪ :‬سؾد اظػؿاح أبق اظعقـني‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -9‬كػؾة اظزحقؾل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -183‬ادلقدقسة اظػؼفقة‪ ،‬اظلابؼ‬ ‫اإلذارة إظقفا‪ ،‬ص‪ ،1976‬رضؿ ‪ -4‬ادلغـل ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،4‬ص‪ -362‬غقؾ األكرار‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬جزء ‪ ،5‬ص ‪.352‬‬ ‫(‪ )3‬اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.32‬‬ ‫‪48‬‬ ‫‪48‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫غظقر "بدؿ" ك" عؼابؾ" ؼؿؿ االتػاؽ سؾقف‪ ،‬ظؽـ بعض األصراد ضد ال ؼفدكف ػذا "ادلؼابػؾ" أك " اظؾػدؿ"‬ ‫اظذم ؼفب دصعف سـد حصقظف سؾك عا ؼقؿاج إظقف‪ .‬ظذظؽ ضػد ؼضػطر – قػت ضػغط احلاجػة – إظػك‬ ‫احلصقؿ سؾقف بطرؼؼ ادلداؼـة‪ ،‬األعر اظذم ؼقؼؼ ظفؿ "صائدة" ضضاء عصاحلفؿ عـفزة عؼابؾ دؼـ إظك‬ ‫أجؾ علؿك‪.‬‬ ‫كدلا طاغت االدؿداغة إظك أجؾ علؿك قؼػؼ عصػاظح ادلػدؼـ‪ .‬صؼػد أبػاح اظشػارع احلؽػقؿ‪-‬‬ ‫بادلؼابؾ‪ -‬ظؾدائـ أف ؼشؿرط سؾك ادلدؼـ عا ؼراق عـ اظشركط‪ ،‬أك ؼطؾب عا ؼراق عػـ اظقدػائؾ اظؽػقؾػة‬ ‫بقػظ أعقاظف عـ أم خطر ؼؿفددػا‪ ،‬كعـ ػذق اظقدائؾ اظرػـ ادلؼؾقس‪ ،‬بؾ ػػق أضػقل اظقثػائؼ اظؿػل‬ ‫ذرسفا اهلل دؾقاغف كتعاظك‪ ،‬صلقؽقف اظدائـ عطؿؽـا سؾك عاظف‪ ،‬صال ؼكشك إغؽارا ن(‪ ،)1‬أك إصالدان‪ ،‬أك‬ ‫ششا ن كتدظقلا ن عـ جاغب ادلدؼـ‪.‬‬ ‫كال رؼب صل أف اظرػـ ظؿ تؿؼػرر عشػركسقؿف سؾـػا ن ‪ ،‬كإمنػا تؼػررت حلاجػة اظـػاس إظقػف كسػدـ‬ ‫ادؿغـائفؿ سـف(‪ )1‬غظرا ن دلا ؼقؼؼف عـ عصاظح ظطرصل اظعؼد‪ ،‬كظؾصاظح اظعاـ أؼضان‪.‬‬ ‫باظـلؾة ظؾؿدؼـ – كػق شاظؾا اظراػـ‪ -‬صاظرػـ ؼقلر ظف دؾؾ احلصقؿ سؾك عا ؼؾزعف عـ عاؿ‬ ‫أك " أجؾ" ؼمصؾح بف ذأغف‪ ،‬صقلؿطقع – بذظؽ – ضضاء عصاحلف احلاظة عؼابؾ "دؼـ" بأجؾ اغؿظارا عـف‬ ‫ظؾقصقؿ سؾك ادلاؿ اظالزـ صل ادللؿؼؾؾ‪ .‬كضد ؼرجع ذظؽ إظك أف ادلدؼـ ظقس ظدؼف عـ اظـؼقد عا ؼؽػل‬ ‫ظؼضاء عصاحلف احلاظة‪ ،‬أك أغف ال ؼرؼد بقع عا ؼػقض سـ حاجؿف صل احلاؿ اغؿظارا ظؿقلـ دػعرق صػل‬ ‫ادللؿؼؾؾ عـال‪ ،‬صقؼؿرس بضؿاف ػذا ادلاؿ سؾك أعؾ ادؿرداد عا رػـف إذا ػق ضضك دؼـف(‪ .)2‬ػذا صضػال‬ ‫سـ أف اظرػـ ذاتف ؼقصر ظؾؿدؼـ حؿاؼة غػلقة عـ تعـت اظدائـ كظددق صل اخلصاـ ‪ .‬صاظػدؼـ صػل حػد‬ ‫ذاتف "ػؿ" ضد ؼؤرؽ ادلدؼـ بققث "ال ؼدسف ؼؼؿات كال ؼدسف ؼؾات"(‪ ، )3‬صقلؿح ظف "اظرػـ بػ"االرؿؽـاف‬ ‫" ظـػلح بف صدرق كؼلفؾ أعرق كؼصقف سرضف حؿك ؼؼضك اهلل ظف كصاء دؼـف"(‪.)4‬‬ ‫أعا باظـلؾة ظؾدائـ ‪ ،‬صفق ؼأعـ بف عـ ضقاع عاظف‪ ،‬مبا ميـقف ظف عـ اظـؼة صل عقاجفة جققد‬ ‫ادلدؼـ أك إصالدف أك ششف كتقارؽف‪ .‬كػؽذا ؼشفع اظراػـ اظدائـ سؾك عػد "ؼػد" اظعػقف ظؾؿقؿػاجني‬ ‫(‪ )1‬اظشفاكم‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.35‬‬ ‫(‪ )1‬راجع اظشقخ سؾك اخلػقػ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ ،3‬اظؼررؾل صل اجلاعع ألحؽاـ اظؼرآف‪ ،‬اظطؾعة األكظك‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،1936 ،‬عطؾعة دار اظؽؿب‬ ‫ادلصرؼة‪ ،‬جزء ‪ ،3‬ص‪.48‬‬ ‫(‪ )2‬راجع اظشاصعل سؾد اظرحؿـ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.21‬‬ ‫(‪ )3‬راجع‪ :‬صرج كظقد‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪.47‬‬ ‫(‪ )4‬ادلرجع كادلقضع اظلابؼني‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪49‬‬ ‫‪49‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫صقعطقفؿ عـ أعقاظف كػق كاثؼ أف ػذا ادلاؿ ظـ ؼضقع صل اظدغقا حقث ؼرد إظقف‪ ،‬كظـ ؼضقع صل اآلخػرة‬ ‫حقث ؼؤجر سؾقف‪ ،‬صضال سـ تشفقع اظدائـ بقجف ساـ سؾك صعؾ اخلقر‪.‬‬ ‫كأخقران‪ ،‬صإف اظرػـ ؼقؼؼ اظصاظح اظعاـ عؿؿـال ن صل تشفقع االئؿؿاف سؿقعا اظذم ؼعد سصب‬ ‫احلقاة ادلدغقة كاظؿفارؼة سؾك حد دقاء‪ .‬كال رؼب صل أف اظـؼة اظؿل تؿقظد بني اظدائـ كادلدؼـ غظرا ظقجقد‬ ‫اظرػـ ػل اظؿل متـؾ "ركح" ػذا االئؿؿاف اظذم ظقالق ظؿعطؾت طـقر عـ عصاظح األصراد األعر اظذم ؼؤثر–‬ ‫دؾؾا‪ -‬سؾك اﺠﻤﻟؿؿع بقجف ساـ ‪ .‬ػذا باإلضاصة إظك أف اظرػـ ؼؼقل أكاﺻر اﶈؾة كاألظػة بني أصراد اﺠﻤﻟؿؿع‪،‬‬ ‫كؼظفرق باظؿعاكف ال باظؿؼارع‪.‬‬

‫اظػرع اظـاغل‬ ‫اظرػـ اظؿأعقـل‬ ‫‪ -29‬ال رؼب صل أف اظرػـ اظذم ذرع ككردت أحؽاعف صل اظػؼف اإلدالعل ػق اظرػـ ادلؼؾػقس‪.‬‬ ‫أعا اظرػـ اظؿأعقـل (أك اظردؿل) صفق ععاعؾة حدؼـة زفرت صل اظؼقاغني اظقضعقة ‪ ،‬كظؿ تؽػـ سؾػك‬ ‫سفد صؼفاء ادللؾؿني اﺠﻤﻟؿفدؼـ‪ .‬كؼرجع زفقر ػذا اظـقع عـ اظرػـ إظك تقدع ادلعاعالت كتـقسفا عػـ‬ ‫غاحقة‪ ،‬كتالصل سققب كعـاظب اظرػـ احلقازم عـ غاحقة أخرل‪.‬‬ ‫كالذؽ أف عـ أخطر سققب اظرػـ احلقازم ػق رؼد اظراػـ عـ حقازة ادلاؿ ادلرػقف عـؼقال طاف‬ ‫أـ سؼاران‪ ،‬كباظؿاظل حرعاغف عـ ادؿغالظف كاالغؿػاع بف بـػلف‪ .‬طؿا أف اظدائـ ضد ؼقفؿ – أحقاغا‪ -‬سػـ‬ ‫اظرػـ احلقازم خشقة قؿؾ علؽقظقة رساؼة ادلاؿ ادلرػقف كحػظف‪ ،‬ظذظؽ ظؿ ؼؽػـ شرؼؾػا ن أف ؼـقلػر‬ ‫اظرػـ احلقازم صل اظقاضع اظعؿؾل‪.‬‬ ‫كضد ا ف اظػؽر اظؼاغقغل احلدؼث إظك اظؾقث سـ كدقؾة قؼؼ عزاؼا اظؼؾض صل اظرػـ احلقازم‬ ‫كتؿالصك سققبف صل اظقضت غػلف‪ ،‬صؽاف أف زفرت صؽرة اظرػـ اظؿأعقـل‪ .‬كتؿؾكص اظػؽرة اظؿل ؼؼقـ‬ ‫سؾقفا ػذا اظـقع عـ اظرػـ‪ -‬باخؿصار‪ -‬صل تلفقؾ اظرػـ ذاتف صل دائرة اظؿلفقؾف صاظؿلػفقؾ إذف‬ ‫ػق اظؾدؼؾ ظؾؼؾض‪ ،‬كػق أؼضا اظذم ؼقؼؼ غػس عزاؼػاق كؼؿقاذػك سققبػف‪ .‬صاظؿلػفقؾ صػل اظػرػـ‬ ‫اظؿأعقـل ال ؼفرد اظراػـ عـ حقازة عاظف طؿا ؼؿرتب سؾك " اظؼػؾض" صػل اظػرػـ احلقػازم‪ ،‬كباظؿػاظل ال‬

‫‪50‬‬ ‫‪50‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫ؼمؾؼك سؾك ادلرتفـ سبء كعلؽقظقة صقاغة كحػظ ادلاؿ ادلرػقف‪ .‬طؿا أف اظؿلفقؾ ؼؾعب – عـ غاحقة‬ ‫أخرل‬

‫‪ -‬دكرا ن عزدكجا ن ظؿقؼقؼ عزاؼا "اظؼؾض" ذاتفا‪.‬‬

‫صفق – عـ غاحقة‪ -‬ؼقؿل اظدائـ ادلرتفـ عـ تصرصات اظراػـ صل اظعؼار ادلرػقف‪ .‬كػق – أؼضا‪-‬‬ ‫كدقؾة ظشفر اظرػـ كإسالف اظغقر بأف ػذا اظعؼار أك ذاؾ عرػقف‪ ،‬كباظؿاظل ؼفب اظؿعاعػؾ سؾقػف سؾػك‬ ‫ػذا األداس‪.‬‬ ‫كغظرا ن ظفذق اظػقائد اظؿل ؼقؼؼفا اظرػـ اظؿأعقـل ‪ ،‬ظػؿ تؿػأخر اظؼػقاغني اظقضػعقة طـقػرا‪-‬‬ ‫كعـفا اظؼاغقف اإلعاراتل – صل تـظقؿ ػذا اظـقع عـ اظرػـ غظرا دلالءعؿػف – أطـػر عػـ شقػرق‪ -‬ظعػادات‬ ‫اظـاس كحؾفؿ االحؿػاظ بققازة أعالطفؿ‪ ،‬بؾ إف ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة اإلعاراتل ضد رأل تؼدميف سؾك‬ ‫دائر احلؼقؽ اظعقـقة اظؿؾعقة غظرا ألػؿقؿف صل احلقاة اظعؿؾقة‪ ،‬خالصا دلا ؼعؿؼدق اظؾعض عـ أغف طاف‬ ‫عـ اظصقاب أف ؼـظؿ ضاغقف ادلعاعالت اظرػـ احلقازم أكال‪ ،‬ثؿ ؼعؼؾف اظرػـ اظؿػأعقـل ألف األخقػر تػابع‪،‬‬ ‫كادلؿؾقع ؼؿؼدـ اظؿابع‪.‬‬ ‫ظؽـ ادلشؽؾة أغف حقـؿا بدأت بعض تؼـقـات ادلعاعالت ادللؿؿدة عـ اظػؼف اإلدالعل صػل‬ ‫تصـقػ عقضقساتفا اسؿرضؿفا علأظة عدل ذرسقة ػذا اظـقع ادلؾؿؽر عـ اظرػـ صػل ضػقء أحؽػاـ‬ ‫اظشرؼعة اإلدالعقة‪ ،‬خاصة كأغف عطؾػقب عػـ كاضػعل ػػذق اظؿؼـقـػات تؾرؼػر أحؽاعفػا كعصػدر‬ ‫اذؿؼاضفا اظشرسل‪.‬‬ ‫كال رؼب صل أف ػذق ادللأظة ظؿ تطرﺡ سؾك سفد صؼفاء ادللؾؿني اﺠﻤﻟؿفػدؼـ األكائػؾ ‪ :‬ظػذظؽ‬ ‫حاكؿ بعض اظػؼفاء اﶈدثني إدـاد ػذا اظـقع عـ اظرػـ ظػؾلػة بعض ادلذاػب اظػؼفقة كتأصقؾفا‬ ‫ظشرط اظؼؾض عـ اظرػـ صل عقاكظة إلدؾاغ اظشرسقة سؾقف‪ .‬ظؽـفؿ اخؿؾػقا صل ذظؽ طؿا ػق احلاؿ‬ ‫صل علأظة ظؿ ؼـص اظػؼفاء سؾك حؽؿفا عـؾ عقضقع " اظؿأعني سؾك احلقاة" عـال‪.‬‬ ‫كأداس االجؿفاد ظؾقاف حؽؿ اظرػـ اظؿأعقـل ػق صػة "اظؼؾض" صل اظرػـ احلقػازمف صػرؼػؼ‬ ‫عـ اظػؼفاء اﶈدثني ؼرل أف صػة اظؼؾض ذرط صل اظرػـ احلقازم‪ ،‬بقـؿا ؼرل صرؼؼ ﺁخػر أغفػا ظقلػﺖ‬ ‫ذررا ن صل اظرػـ احلقازم اظذم ؼصح صل غظرػؿ بدكف ضؾض‪.‬‬ ‫اظػرؼؼ األكؿ‪ :‬اظؼؾض ذرط صل اظرػـ احلقازم‪:‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪51‬‬ ‫‪51‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫‪ -30‬ؼرل ػذا اظػرؼؼ أف اظؼؾض ذرط صل اظرػـ احلقازم‪ ،‬سؾك خالؼ صل ذظؽ بقـفؿ حقؿ عػا‬ ‫إذا طاف ذرط صقة أـ ذرط متاـ صؼط‪ ،‬ظؽـف‪ ،‬صل جؿقع األحقاؿ‪ ،‬ذرط صل اظرػـ احلقػازم ال ؼصػح‬ ‫‪-‬‬

‫بدكغف‪ .‬كؼرتب ػذا اظػرؼؼ سؾك ػذا اظؿقؾقؾ بأف سؼد اظرػـ اظذم ؼؿػؼ صقف سؾػك سػدـ اظؼػؾض‬

‫طاظرػـ اظؿأعقـل‪ -‬ؼشؿؿؾ سؾك ذرط صادد‪ ،‬كعـ ثؿ ؼفب بقاف حؽؿ اظػرػـ اظؿػأعقـل سؾػك ػػذا‬ ‫األداس‪.‬‬ ‫اظؼقؿ األكؿ‪ :‬كذػب إظقف جؿفقر اظػؼفاء كؼرل أف اظعؼد إذا اذؿؿؾ سؾك ذرط صادد ؼؽػقف‬ ‫بارال ادؿـادا ن سؾك ضاسدتفؿ األصقظقة " أف اظـفل ؼؼؿضل اظػلاد"‪ .‬كبـػاء سؾػك ذظػؽ ؼؽػقف سؼػد‬ ‫اظرػـ اظؿأعقـل بارال ظؿضؿـف ذررا عـفقا ن سـف كػق سدـ اظؼؾض‪.‬‬ ‫اظؼقؿ اظـاغل‪ :‬كذػب إظقف جؿفقر احلـػقة كبعض احلـابؾة بـاء سؾك ضاسدتفؿ األصػقظقة " أف‬ ‫اظـفل ال ؼؼؿضل اظػلاد"‪ .‬كبـاء سؾك ذظؽ‪ ،‬ؼؽقف سؼد اظرػـ اظؿأعقـل صػقققا ن صػل غظػرػؿ رشػؿ‬ ‫اذؿؿاظف سؾك ذرط صادد ػق سدـ اظؼؾض‪.‬‬ ‫اظػرؼؼ اظـاغل‪ :‬ؼرل ػذا اظػرؼؼ أف اظرػـ احلقازم ال ؼقؿاج إظك اظؼؾض حؿك ؼـعؼػد صػقققان‪،‬‬ ‫صال ػق ذرط صقة ‪ ،‬كال غػاذ‪ ،‬كال متاـ‪ .‬صاظرػـ احلقازم صققح مبفرد االتػاؽ سؾقف حؿك كظق ظػؿ ؼؽػـ‬ ‫اظؼؾض ضد قؼؼ‪ .‬كعا اظؼؾض إال دؾطة عـ دؾطات اظدائـ اظؿل ؼؿؿؿع بفػا مبؼؿضػك سؼػد اظػرػـ‬ ‫ذاتف‪ ،‬إف ذاء رؾب اظؼؾض كإف ذاء ترطف غفائقان‪.‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫‪ -31‬سؾك أغف أؼا ن طاف كجف اظـظر صل رأم ػذا اظػرؼؼ أك ذاؾ‪ ،‬صإغـا غرل‪ -‬عع جاغب عـ اظػؼف‬ ‫أف اظرػـ اظؿأعقـل عؾاح كظقس ممـقسا ظألدؾاب اآلتقة‪:‬‬

‫‪ -1‬أف اظرػـ اظؿأعقـل اخلاظل عـ اظؼؾض جائز عـ باب ادلصؾقة اظـابعة سـ دؾطة كظل األعر‬ ‫صل تقجقف ادلصؾقة ادلردؾة دلا صقف غػع ادللؾؿني كذظؽ طؿا ػق األعر صل تلػفقؾ اظؾقػع اظعؼػارم‬ ‫حؿك تـؿؼؾ عؾؽقة اظعؼار ادلؾقع ظؾؿشؿرم‪ .‬حقث ظؿ مياغع اظػؼف اإلدالعل عـ االسؿداد باظؿلفقؾ‬ ‫بداصع ادلصؾقة صل احلػاظ سؾك عاؿ ادللؾؿني‪ .‬كضد غشأت سؾك عر اظعصقر سؼقد ظؿ تؽػـ عقجػقدة‬ ‫عـ ضؾؾ كإف طاغت عؿػرسة سـ سؼقد ععركصة طؾقع اظقصاء كادلرابقة كشقر ذظػؽ‪ .‬كاألعػر طػذظؽ متاعػا ن‬ ‫باظـلؾة ظؾرػـ اظؿأعقـل إذ ػق تطقؼر ظؾرػـ احلقازم باسؿؾارق أطـر عالءعة ظؾقاضع‪ ،‬ؼقؼؼ – صل اظقضت‬ ‫(‪ )1‬اظشفاكم ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ ،‬ص‪ -29‬ادلغربل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ‪ -1193 ،‬سؾد اظلؿقع سؾد اظقػاب أبق اخلقر‪ ،‬عدل ذرسقة اظرػـ اظردؿل صل ضقء‬ ‫أحؽاـ اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬عؽؿؾة كػؾة‪ ،‬اظؼاػرة‪ ،1988 ،‬ص‪ 30‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عقؿد ادلردل زػرة‬

‫غػلف‪ -‬اظفدؼ ذاتف اظذم عـ أجؾف ذرع اظػرػـ احلقػازم كػػق تقثقػؼ دؼػـ اظػدائـ‪ .‬صاظفػدؼ ‪ -‬كػػق‬ ‫اظؿقثقؼ‪ -‬كاحد صل اظعؼدؼـ‪ ،‬ظؽـ اظقدقؾة صؼط ػل اظؿل تكؿؾػ ‪ :‬صفل اظؼؾض صل اظرػـ احلقػازم‪،‬‬ ‫كاظؿلفقؾ صل اظرػـ اظؿأعقـل‪.‬‬ ‫‪ -2‬أف األصؾ صل اظعؼقد كاظشركط اجلقاز كاظصقة كذظػؽ دلػا ركل سػـ ردػقؿ اهلل صػؾك اهلل‬ ‫سؾقف كدؾؿ أغف ضاؿ‪ :‬ادللؾؿقف سـد ذركرفؿ‪ ،‬كزاػر احلدؼث ؼؼؿضل اظقصاء بؽؾ ذرط إال عا خص‬ ‫بدظقؾ ألغف ؼؼؿضك أف ؼؽقف طؾ علؾؿ سـد ذررف(‪ .)1‬كؼؿرتب سؾك ذظؽ أف اظرػـ عع سػدـ اظؼػؾض‬ ‫ؼؽقف صقققان‪ .‬كضد ؼعؿرس سؾك ذظؽ اظؼقؿ بأف اظؼؾض ػق عؼؿضك اظرػـ‪ ،‬كعـ ثؿ صأم ذرط سؾػك‬ ‫خالؼ عؼؿضاق ؼؽقف صاددا ن ؼمؾطؾ – عـ ثؿ‪ -‬اظعؼد غػلف‪ .‬كاحلؼقؼة صل اسؿؼادغا‪ -‬أف اظؼؾض ظػقس‬ ‫عـ عؼؿضك اظرػـ ذاتف طقدقؾة عـ كدائؾ تقثقؼ اظدؼقف‪ .‬كإذا طػاف اظؼػؾض ضػد ذػرع صػل اظػرػـ‬ ‫احلقازم حؾس ادلاؿ ادلرػقف سـ اظراػـ حؿاؼة ظؾؿرتفـ صؽؾ كدقؾة ميؽـ سـ ررؼؼفا قؼقؼ اظفػدؼ‬ ‫ذاتف ؼصؾح بفا اظرػـ كؼؽقف‪ -‬عـ ثؿ– عؾاحان‪ .‬صاظؼؾض إذف ظؿ ؼشرع ظذاتف كإمنا ظؾغرس كاظغاؼة عـف‪.‬‬ ‫كإذا طاف اظفدؼ عـ اظرػـ سؿقعا ن ػق ضؿاف اظقصاء بقؼ اظدائـ إذا تعذر ادؿقػاؤق‪ ،‬صػإف طػؾ كدػقؾة‬ ‫ؼؿقؼؼ بفا ػذا اظغرس ؼصح ععفا اظرػـ‪ ،‬دقاء طاغػت اظؼػؾض أك اظؿلػفقؾ ‪ .‬صؿؼؿضػك اظػرػـ‬ ‫كركحف ػق اظؿقثقؼ‪ ،‬كعا اظؼؾض إال كدقؾة ظؿقؼقؼ ػذا اظؿقثقؼ‪ ،‬ؼصح اظرػـ بفا أك بغقرػا رادلا أغفا‬ ‫قؼؼ اظغرس غػلف‪.‬‬ ‫‪ -3‬أف اذؿراط اظؼؾض ؼؾدك ععؼقال متاعا ن إذا طاف اظرػـ صل اظلػر‪ ،‬إذ أف عا ؼرػـ صل اظلػػر‬ ‫ػق‪ -‬سادة‪ -‬عـؼقؿ ال ؼؿقؼؼ اظؿقثقؼ إال بؼؾضف‪ .‬طؿا أف كضقع اظرػـ صل اظلػر ؼعـل أف اظطرصني ضػد‬ ‫ؼػؿرضاف إظك حني حؾقؿ أجؾ اظدؼـ‪ ،‬كعـ ػـا ؼؾدك اظؼؾض ضركرؼا ن حؿك ؼقؼؼ اظرػـ ػدصف كػق تقثقؼ‬ ‫اظدؼـ‪ .‬أعا اظرػـ صل احلضر – كػق اظؼاسدة اآلف‪ -‬حقث ؼؼع اظرػـ سادة سؾك سؼار عػع بؼػاء اظطػرصني‪-‬‬ ‫سادة‪ -‬صل عؽاف كاحد‪ ،‬صإف اظؿقثقؼ ضد ؼؿقؼؼ باظؼؾض طؿا ضد ؼؿقؼؼ بغقرق عـ اظقدائؾ اظؿل تؼقـ‬ ‫اظدكر ذاتف اظذم ؼؾعؾف اظؼؾض‪ ،‬إف ظؿ ؼؽـ أصضؾ‪.‬‬ ‫‪ -4‬أف ادلؼصقد عـ ضؾض اظرػـ ػق تأعني اظدائـ ادلرتفـ‪ ،‬كبث اظـؼة كاظطؿأغقـة صػل غػلػف‬ ‫كذظؽ بؿؿؽقـف عـ حؾس ادلرػقف قت "ؼدق" حؿك ؼلػؿقصك حؼػف‪ .‬كعػـ ثػؿ ؼصػح أف ؼؼػقـ عؼػاـ‬ ‫اظؼؾض طؾ كدقؾة تؤدل إظك تأعني اظدائـ‪ ،‬كعـ ػذق اظقدائؾ تلفقؾ اظرػـ صػل دائػرة اظؿلػفقؾ ‪.‬‬ ‫(‪ )1‬ادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف ادلعاعالت ادلدغقة‪ ،‬ص‪ ،93‬كإف طاف بعض صؼفاء ادللؾؿني ؼرل‪ -‬سؾك اظعؽس‪ -‬أف األصؾ صل اظعؼقد كاظشركط‬ ‫احلظر‪ ،‬راجع ادلذطرة اإلؼضاحقة‪ ،‬ص‪.91‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪53‬‬ ‫‪53‬‬


‫عػفقـ اظرػـ صل اظؼاغقف اظقضعل كاظػؼف اإلدالعل‬

‫صاظؿلفقؾ ضد ذرع أصال حلػظ ادلرػقف كبؼائػف ضػؿاغا حلػؼ اظػدائـ‪ ،‬كإسػالـ اظغقػر بقجػقد اظػرػـ‪،‬‬ ‫كباظؿاظل ؼؼقـ اظؿلفقؾ‪ -‬ذرسا‪ -‬عؼاـ احلقازة أك اظؼؾض‪.‬‬ ‫خالصة اظؼقؿ إذف أغف ؼفب اظؿػرضة – صل غظرغا‪ -‬بني عؼؿضك اظرػـ كػدصف ككدائؾ قؼقػؼ‬ ‫ػذا ادلؼؿضك كذاؾ اظفدؼ‪ .‬كرادلا أف اظؼؾض عا ػق إال كدقؾة عـ كدائؾ قؼقؼ ػػدؼ اظػرػـ‪ ،‬صإغػف‬ ‫ؼصح بف كبأم كدقؾة أخرل قؼؼ اظفدؼ ذاتف عـؾ اظؿلفقؾ صل اظرػـ اظؿأعقـل‪ .‬ظذظؽ طاف رؾقعقا ن‬ ‫أف ؼمؼر ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة اظرػـ اظؿأعقـل كؼـظؿف تػصقال‪ ،‬بػؾ كؼفعؾػف صػل عؼدعػة احلؼػقؽ‬ ‫اظعقـقة اظؿؾعقة بعد أف تقارل اظرػـ احلقازم كتراجع ظققؾ عقؾف اظرػـ اظؿأعقـل‪.‬‬

‫‪54‬‬ ‫‪54‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫قواعد فرض الضريبة‬ ‫دراسة مقارنة بنظام الزكاة في اإلسالم‬

‫أ‪.‬د‪ .‬السيد عطية عبد الواحد‬ ‫أستاذ االقتصاد بكلية احلقوق ‪ -‬جامعة عني شمس‬ ‫وكلية القانون ‪ -‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪55‬‬


‫ملخص البحث‬ ‫ويستهدف هذا البحث التعريف بقواعد فرض الضريبة كما عرفتها املالية املعاصرة‪ ،‬ثم عقد املقارنة‬ ‫بينها وبني ما هو ثابت في الفكر اإلسالمي لنقف على حقيقة جوهرية وهي مدى سبق اإلسالم في اعتناق‬ ‫هذه القواعد والتأسيس لها بأدلة شرعية متعددة‪.‬‬ ‫لقد تأسست هذه القواعد على نحو معجز في املنهج اإلسالمي‪ .‬وقد أرسيت –بالفعل‪ -‬بنصوص‬ ‫قرآنية ونبوية جعلت لها في النفس قداسة وفي الضمير إجالل وامتثال لكل ما متليه هذه القواعد ‪ ،‬ولذلك‬ ‫جاء تطبيق هذه القواعد في الواقع اإلسالمي ممثال لصورة وضيئة ملبادئ اإلسالم العظيمة‪.‬‬ ‫إن القواعد التي أرساها اإلسالم في مجال فرض الزكاة إمنا هي قواعد مظللة بظالل أليفة تغرس‬ ‫املودة بني أفراد اجملتمع بعضهم وبعض‪ ،‬وكذلك بني أفراد اجملتمع والدولة‪.‬‬ ‫كذلك فإن تشريع الزكاة قد تأسس على نحو يحترم اآلداب النفسية واالجتماعية واألخالقية ألفراد‬ ‫اجملتمع‪.‬‬ ‫وإذا أمعنا الفكر في هذا اإلعجاز اإللهي في ‪:‬‬ ‫ ‪-‬قواعد فرض الزكاة‪.‬‬ ‫ ‪ -‬حتصيل الزكاة‬ ‫ ‪-‬طبيعة األموال التي تفرض عليها الزكاة‪.‬‬ ‫ومبقارنة كل ذلك مبا هو سائد في النظم الضريبية املعاصرة‪ ،‬فسنتيقن متاما في سمو تشريع الزكاة‬ ‫على نحو الميكن أن تصل إليه التشريعات الضريبية املعاصرة وحتى ترسخ القناعات اإلميانية مبدي عمق‬ ‫هذا اإلعجاز اإللهي العظيم‪.‬‬ ‫وباجلملة فإن هذه القواعد حتول الزكاة إلى‪:‬‬ ‫ مؤسسة اقتصادية‪.‬‬‫ ‪-‬مؤسسة تأمينية‪.‬‬ ‫ ‪-‬مؤسسة اجتماعية‪.‬‬ ‫ ‪-‬مؤسسة تهذيبية‪.‬‬ ‫ ‪-‬مؤسسة أخالقية‪.‬‬ ‫ويتحول اجملتمع – بفضل كل ذلك‪ -‬إلى أسرة متكافلة متضامنة يسودها التعاون والتواد والتكافل‬ ‫والتراحم‪.‬‬ ‫‪56‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫قؿ‬ ‫ل ًؿ ا ً‬ ‫ح ً‬ ‫بً ٍ‬ ‫ؿـ اظر َّ ً‬ ‫هلل اظر َّ ٍح ً‬ ‫اظلػ يؾؾى‬ ‫‪ ‬كىأىفَّ ىػذ ىا ًصرىارًل يع ٍ‬ ‫قؿو صىوت َّ ًؾ يعق يق كىال ى تىؿَّ ًؾ يعػقا ٍ ب‬ ‫ل ىؿ ًؼ ن‬ ‫صوطيؿ ب ً ًف ظ ىىعؾَّؽ ٍيؿ تىؿَّؼي ق ىف‪‬‬ ‫ىص ىؿػى رَّؽى بًؽ ٍيؿ ىسـ ىد ًؾق ًؾ ًف ذىظًؽ ٍيؿ ك ى َّ‬ ‫صدؽ اهلل اظعظقؿ‬

‫دقرة األغعوـ(‪)153‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪57‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫اظػصؾ األكؿ‬ ‫ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي‬ ‫ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي عـ عـظقر املوظقي اظعوعي املعوصرة‪:‬‬ ‫تؾؾل ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي عؿطؾؾوت عؿعددة‪ :‬اجؿؿوسقي‪ ،‬كاضؿصودؼي‪ ،‬كعوظقي‪ ،‬صفػل تؾؾػل‬ ‫عؿطؾؾوت اظعداظي االجؿؿوسقي كطذظؽ األعـ كاالدؿؼرار االضؿصودم‪ .‬كغظرا ظذظؽ صنف طؾ عـ ؼلػفؿ‬ ‫صل تؼـني اظلقودي اظضرؼؾقي ال ميؽـف (‪)1‬أف ؼؿفوػؾ اسؿؾػورات اظعداظػي كامللػوكاة‪ ،‬ألغػف ال ميؽػـ أف‬ ‫ؼلقد أم ضوغقف إذا طوف شقر سودؿ‪.‬‬ ‫كػـوؾ ثالثي عطوظى ظؾعداظي صل اظضرائى؛ (‪)2‬صوظضرائى ؼفى أف تؽقف ضوغقغقي‪ ،‬كسوعي‪ ،‬كسودظي‪.‬‬ ‫كؼرل (دؿقٌ) أف اظعداظي اظضرؼؾقي تؿقؼؼ(‪ )3‬سـدعو ؼلفؿ طؾ أسضػو امؿوسػي صػل ؿػؾ أسؾػو‬ ‫اظدكظي تؾعو ملؼدرتفؿ اظـلؾقي ضدر اإلعؽوف ‪ ،‬كتؿقدد ػذق املؼدرة اظـلػؾقي ظؾؿؿػقظني بقلػى عػو‬ ‫ؼقؼؼقف عـ دخؾ صل زؾ حؿوؼي اظدكظي‪.‬‬ ‫كسؾك ذظؽ صنف عؾدأ صرض اظضرائى رؾؼو ظؾؼدرة سؾك اظدصع عؾدأ ضدمي‪ ،‬كؼرجع ععظؿ أصقوب‬ ‫اظـظرؼوت احلدؼـي ػذا املؾدأ إظك (آدـ دؿقٌ)‪ ،‬ألغف تؽؾؿ سـف صل طؿوبف األكؿ سػـ اظضػرائى‪ .‬طػذظؽ‬ ‫صؼد روظى(‪ )4‬طؾ عـ (دؿقٌ)‪ ،‬ك(جقف دؿققرات عقؾ) بلف اظضرائى ؼـؾغل أف تيػرض كصؼو ملؾدأ اظؼدرة‬ ‫سؾك اظدصع(‪.)5‬‬ ‫كال ؼؼصد بوظعداظي اظضرؼؾقي(‪ )6‬أف تؼؿطع اظدكظي عـ إؼػرادات األصػراد بقلػى ا ػدعوت اظؿػل‬ ‫تؼدعفو ظفؿ‪ ،‬كظؽـ املؼصقد‪ :‬ػق إجرا اضؿطوع عـ أعقاؿ األصراد بقلى اظؼدرة املوظقي ظؽػؾ عػـفؿ‪.‬‬ ‫كػق عو ؼلؿقف اظؾعض(‪ )1‬مبؾدأ اظؼدرة سؾك اظػدصع (‪)ability to pay Principle-Faculté contributive‬‬ ‫كضد ذػى ذراح املوظقي اظعوعي صل اظؾداؼي إظك األخذ بوظلعر اظـلؾل ظؾضرائى سؾك أدوس أغػف ػػق‬ ‫اظذم ؼضؿـ ؼقؼ اظعدؿ بني املؿقظني‪ ،‬حقٌ تؽقف اظـلؾي اظؿل تؼؿطػع عػـ كسػو اظضػرؼؾي دائؿػو‬ ‫ثوبؿي‪ .‬كظؽـ ثؾً أف اظلعر اظـلؾل اظـوبً ال ميؽـف أف ؼقؼػؼ اظعداظػي بػني املؿػقظني‪ ،‬ظػذظؽ ؼؿفػف‬ ‫اظػؽر املوظل احلدؼٌ إظك األخذ بوظلعر اظؿصوسدم‪ ،‬حقٌ ؼـؾغل أف ؼؿغقر اظلعر بؿغقر ضقؿي اظقسػو‬ ‫ا وضع ظؾضرؼؾي‪.‬‬

‫(‪)1‬‬

‫‪pp137138.،op.cit.، Somme‬‬ ‫‪Myrdal (Gunnar): The political Element in the Development of Economic‬‬ ‫‪Theory،op.cit.،p.p.159.‬‬ ‫(‪)3‬‬ ‫‪Smith ,op.p.307.‬‬ ‫(‪)4‬‬ ‫‪op.cit.p.163.‬‬ ‫‪Myrdal : The political Element‬‬ ‫(‪)5‬‬ ‫‪Newbery L(David)&Stern(Nicholes): The Theory of Taxation for Developing‬‬ ‫‪Countries, Oxford University press،1987،p.143.‬‬ ‫(‪)6‬‬ ‫‪pp.26-27 op.cit., ، Barrére‬‬ ‫(‪)2‬‬

‫(‪)1‬‬

‫‪p.137.، Sommers, op.cit‬‬

‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كعـ أػؿ تطؾقؼوت ضوسدة اظعداظي كامللوكاة األخذ مبؾدأم اظعؿقعقي اظشكصقي‪ ،‬كاظعؿقعقػي‬ ‫املودؼي(‪.)2‬‬ ‫كؼؼصد بوظعؿقعقي اظشكصقي‪ :‬أف تؼقـ اظدكظي بػرض اظضرائى سؾك طؾ األصراد اظذؼـ تؿػقاصر‬ ‫صقفؿ ذركط ا ضقع ظؾضرؼؾي‪ ،‬بققٌ ال ؼؽقف ػـوؾ عفوؿ ظالعؿقوزات ‪،‬أك االدؿــو ات اظضرؼؾقي‪.‬‬ ‫أعو عؾدأ اظعؿقعقي املودؼي صقؼصد بف أف تؼقـ اظدكظي بػرض اظضرائى سؾك طوصي األعقاؿ سـػد‬ ‫تقاصر ذركط خضقسفو ظؾضرائى‪ ،‬بققٌ ال ؼقجد أم عفوؿ الدؿــو أم عوؿ عـ ا ضقع ظؾضرائى إال‬ ‫ظضركرة اضؿصودؼي‪ ،‬أك اجؿؿوسقي ععقـي‪.‬‬ ‫كتلقر اظـظؿ اظضرؼؾقي املعوصرة سؾك ضركرة االسؿداد بوظظركؼ اظشكصقي ظؾؿؿقؿ كأخػذػو‬ ‫صل احللؾوف‪ .‬كعـ أبرز عظوػر االسؿداد بوظظركؼ اظشكصقي ظؾؿؿػقؿ ضػركرة افوصظػي(‪ )3‬سؾػك احلػد‬ ‫األدغك اظالزـ ظؽؾ إغلوف إلذؾوع حوجوتف كحوجوت سوئؾؿف‪ .‬صوظـوبً أف اظضرائى(‪ )4‬ال ميؽـ دصعفو إال عـ‬ ‫اظػوئض االضؿصودم‪ ،‬صوئض اإلغؿوج سـ احلد األدغك اظالزـ ملعقشي اظلؽوف‪.‬‬ ‫كطوف املشرع اظضرؼؾل املصرم صل اظؼقاغني اظضرؼؾقي اظلػوبؼي(‪ )1‬ؼؼػرر إسػػو بعػض املؾػوظغ؛‬ ‫عراسوة ظألسؾو اظعوئؾقي‪ .‬كبـػو سؾقػف ضػرر أف تؽػقف حػدكد اإلسػػو املؼػررة ظألسؾػو اظعوئؾقػي سؾػك‬ ‫اظـققاآلتل‪:‬‬ ‫‪ 1440-1‬جـقفو دـقؼو ظؾؿؿقؿ األسزب‪.‬‬ ‫‪ 1680 -2‬جـقفو دـقؼو ظؾؿؿقؿ املؿزكج كال ؼعقؿ أكالدا أك شقر املؿزكج كؼعقؿ كظدا أك أطـر‪.‬‬ ‫‪ 1920 -3‬جـقفو دـقؼو ظؾؿؿقؿ املؿزكج كؼعقؿ كظدا أك أطـر‪.‬‬ ‫كغظرا ظالرتػوع امللؿؿر صل األدعور صنف املشرع اظضرؼؾل املصػرم ضػد زاد عػـ حػدكد اإلسػػو‬ ‫اظلوبؼي كذظؽ سؾك اظـقق اآلتل(‪:)2‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪ 2000‬جـقف دـقؼو ظؾؿؿقؿ األسزب‪.‬‬

‫‪-‬‬

‫‪ 2500‬جـقف دـقؼو ظؾؿؿقؿ املؿزكج كال ؼعقؿ أكالدا‪ ،‬أك شقر املؿزكج كؼعقؿ كظدا أك أطـر‪.‬‬

‫‪-‬‬

‫‪ 3000‬جـقف دـقؼو ظؾؿؿقؿ املؿزكج كؼعقؿ كظدا‪ ،‬أك أطـر‪.‬‬

‫كال عـدكحي صل أف اظعداظي اظضرؼؾقي تعد عؼقعو أدودقو عـ عؼقعوت جنوح أم غظوـ ضػرؼؾل‪،‬‬ ‫بؾ(‪ )3‬إف سداظي اظـظوـ اظضرؼؾل ػل حوصز سؾك اظؿؼدـ سؾك املدل اظطقؼؾ‪ .‬أك سؾك حد تعؾقر اظؾعض‪:‬‬ ‫(‪)4‬أف إغشو اظـظوـ اظضرؼؾل اظعودؿ ؼلفؿ صل حققؼي اجملؿؿع احلر‪.‬‬ ‫(‪)2‬‬

‫‪p.225.،op.cit.، Trotabas‬‬ ‫‪Myrdal (Gunnar)The political Element,op.cit.,p166.‬‬ ‫(‪)4‬‬ ‫‪Kaldor:Les prelevements Fiscaux dans les pays en voie de development,‬‬ ‫‪op.cit.، p.206‬‬ ‫(‪)3‬‬

‫(‪)1‬‬ ‫(‪)2‬‬

‫املودة ‪ 88‬عـ ضوغقف اظضرؼؾي املقحدة رضؿ ‪ 187‬ظلـي ‪.1993‬‬ ‫اظػؼرة األكظك عـ املودة األكظك عـ اظؼوغقف رضؿ ‪ 162‬ظلـي ‪.1997‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪59‬‬ ‫‪59‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كبوظرشؿ عـ األػؿقي املؿعوزؿػي ظؼوسػدة اظعداظػي اظضػرؼؾقي إال أغفػو تصػطدـ صػل اظقاضػع‬ ‫بصعقبوت عؿعددة‪ ،‬عـ أػؿفو‪)1( :‬صػعقبي صػرض اظضػرؼؾي بوظػعػؾ بػوظـظر ظؾعالضػي بػني اظػدخؾ‬ ‫احلؼقؼل ملؿقظني عكؿؾػني‪ .‬كسؾك ذظؽ صفـوؾ صعقبي حؼقؼقي صػل اظؿطؾقػؼ(‪2‬؛ إذ ؼؽػقف اظلػماؿ‬ ‫دائؿو‪ ،‬طقػ ؼقزع اظعى اظضرؼؾل سؾك عكؿؾػ اظطؾؼوت كاظػؽوت عـ اظـوس‪ .‬طػذظؽ صػنف تطؾقػؼ‬ ‫اظؼوسدة سؾك غقق دؾقؿ‪ ،‬كطوعؾ ؼقؿوج (‪)3‬مفوز عقودؾل‪ ،‬كإحصػوئل طػػ ؼصػعى تػقاصرق صػل‬ ‫اظدكؿ اظـوعقي‪ ،‬كؼشؽؾ ذظؽ‬ ‫ بال ذؽ‪ -‬عشؽؾي طؾقرة‪ ،‬حقٌ أف عؿقدط اظدخؾ اظـؼدم ظؽؾ صرد شقر ععػركؼ حؿػك اآلف سؾػك‬‫غقق دضقؼ‪.‬‬ ‫كؼرل اظؾعض (‪)4‬أف صؽرة اظعداظي اظضرؼؾقي‪ ،‬إمنو ػل صؽرة أخالضقي عـ اظصعى تعرؼػفو تعرؼػو‬ ‫دضقؼو‪ ،‬ألف طؾ ممقؿ دقضػل سؾقفو روبعو ذكصقو‪.‬‬ ‫خالصي اظؼقؿ أغف ال خالؼ سؾك ضركرة تطؾقؼ ضوسدة اظعداظي كامللػوكاة صػل اجملػوؿ اظضػرؼؾل‪،‬‬ ‫كظؽـ اظصعقبي(‪ )5‬تؽؿـ صل طقػقي تطؾقؼ اظؼوسدة‪ ،‬كالدقؿو صل اظدكؿ اظـوعقي‪.‬‬ ‫ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي‬ ‫عـ‬ ‫عـظقر إدالعل ككجف اإلسفوز صقفو‬ ‫تؼقـ ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي – صل املوظقػي املعوصػرة‪ -‬سؾػك ضػركرة أف ؼلػفؿ طػؾ أسضػو‬ ‫امؿوسي صل ؿؾ أسؾو اظدكظي تؾعو ظؾؿؼدرة اظؿؽؾقػقي ظؽؾ ممقؿ‪ .‬كحؿك ؼؿقؼؼ ععـػك اظعداظػي‬ ‫اظضرؼؾقي ؼرل اظػؼف املوظل أف اظضرائى ؼفى أف تؽقف‪ :‬ضوغقغقي‪ ،‬كسوعي‪ ،‬كسودظي‪.‬‬ ‫كبودؿؼرا أدس كعؾودئ اظشرؼعي اإلدالعقي ؼالحظ أغفو ؿؿ ابؿـو اظـظػوـ املػوظل سؿقعػو‬ ‫سؾك ػذق اظؼوسدة‪ ،‬كعـ ذظؽ أؼضو صرؼضي اظزطوة اظؿل تؿقؼؼ صقفو طؾ اظعـوصر اظؿل جتعػؾ عـفػو‬ ‫صرؼضي عوظقي‪ :‬ضوغقغقي‪ ،‬كسوعي‪ ،‬كسودظي ‪ .‬طؿو أغفو عؼررة بـصقص صرؼقي جتعؾ عـوط اظدصع صقفػو‬ ‫إمنو ؼؽقف بقلى املؼدرة اظؿؿقؼؾقي ظؽؾ علؾؿ‪ .‬طؿو أغفو تػرض سؾػك طػؾ علػؾؿ تؿػقاصر صقػف‬ ‫ذركط ا ضقع ظؾضرؼؾي‪.‬‬ ‫(‪)3‬‬

‫‪, p.552 ،op.cit.، Groves‬‬ ‫‪op.cit, p.363.، Readings in Fiscal policy، The American Economic Association.‬‬ ‫(‪)1‬‬ ‫‪p170. ,op.cit. Vessillier:Institutions et Economie Financiére,‬‬ ‫(‪)2‬‬ ‫‪Vinay,op.cit.,p.p71.‬‬ ‫(‪3‬‬ ‫‪Buchanan (James M.) flowers (Marilyn R.): The public Finance Richard‬‬ ‫‪D.Irwin Inc, 1993,pp.103-106.‬‬ ‫(‪)4‬‬ ‫‪Rivoli: Vive l'impôt,op.cit.p.70.‬‬ ‫(‪ )5‬ملزؼد عـ اظؿػصقؾ حقؿ عشؽالت تطؾقؼ ضوسدة اظعداظي اظضرؼؾقي اغظر‪:‬‬ ‫‪Heckly:Rationalité Economique…op.cit.،p.32.‬‬ ‫(‪)4‬‬

‫‪60‬‬ ‫‪60‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬ ‫(‪)1‬‬ ‫َّ‬ ‫ؿ أىف‬ ‫كؼرذد إظك سؿقـ ععـك ضوسدة اظعداظي سؿقعو ضقظف دػؾقوغف كتعػوظك‪(ً :‬إ َّف اهلل ؼىػل ٍ يعريطي ٍ‬ ‫وس أىف ى ؽيؿقا ٍ بوظ ىٍعدٍؿ إف َّ‬ ‫اهلل غ ً ًعؿو ؼ ًع يظؽيؿ بفً إف َّ‬ ‫اهلل‬ ‫تيمدبكا ٍ األ ى ىعوغىو ً‬ ‫ت ًإظىك أ ى ٍػ ًؾ ىفو كى ًإذىا ىحؽ ٍىؿ يؿؿ بى ٍني ى اظـ َّ ً‬ ‫ً ً َّ‬ ‫ً ً َّ‬ ‫ٍ ي ً‬ ‫َّ ى‬ ‫صقرنا) ‪.‬‬ ‫قعو بى ً‬ ‫طىو ىف ىد ًؿ ن‬

‫إف اظعداظي اظؿل ؼـشدػو اإلدالـ صل اجملوؿ املوظل ػل جز عـ اظعداظي اظؿك ؼؼقؿ سؾقفو اإلدالـ‬ ‫عفؿؿعوتف‪ ،‬صعداظي اإلدالـ تؿؿ سؾك طوصي امللؿقؼوت دقا أطوف ذظػؽ سؾػك امللػؿقل اظؼػقعل‪ ،‬أـ‬ ‫سؾك امللؿقل اظدكظل‪ ،‬ك احلؽؿ بوظعدؿ بني اظـوس ػق سدؿ ذػوعؾ بػني اظـػوس جؿقعػو‪ ،‬ال سػدؿ بػني‬ ‫امللؾؿني بعضفؿ كبعض – صقلى‪ ،-‬كال بني أػؾ اظؽؿوب دكف دوئر اظـوس ‪ ،‬كإمنو ػق حؼ ظؽؾ إغلوف‪.‬‬ ‫إف اظعدؿ اظذم ؼمدلف اإلدالـ ػق سدؿ عع طؾ أحد‪ ،‬كصل طؾ ععوعؾي‪ ،‬كسؾك طؾ علؿقل‪.‬‬ ‫(‪)1‬‬ ‫يؿ ىذػ ىـك يف‬ ‫اعني ى ه ً‬ ‫ط كىال ى ؼ ى ٍ‬ ‫ل ً‬ ‫هلل يذ ىف ىدا بًوظ ًٍؼ ٍ‬ ‫آع يـقا ٍ طيقغيقا ٍ ضىقَّ ً‬ ‫كؼؼقؿ تعوظك‪ ( :‬ؼىو أىؼ ب ىفو اظ َّ ًذؼ ىـ ى‬ ‫فػ ًر ىعـَّؽ ٍ‬ ‫اهلل إف َّ‬ ‫ضق وـ سى ؾىك أىال َّ تى ٍع ًدظيقا ٍ ا ٍس ًدظيقا ٍ يػق أىضرب ظًؾؿَّؼٍ قل كاتَّؼي قا ٍ َّ‬ ‫اهلل ىخ ًؾقر ه ًمبىو تى ٍع ىؿؾيق ىف)‪.‬‬ ‫ً َّ‬ ‫ى ٍى ي‬ ‫ى ى‬ ‫ىٍ‬ ‫(‪)2‬‬ ‫يؿ‬ ‫ط يذ ىف ىدا ه ً‬ ‫ل ً‬ ‫اعني ى بًوظ ًٍؼ ٍ‬ ‫آع يـقا ٍ طيقغيقا ٍ ضىقَّ ً‬ ‫كؼؼقؿ دؾقوغف ‪ (:‬ؼىو أىؼ ب ىفو اظ َّ ًذؼ ىـ ى‬ ‫هلل كىظىقٍ سى ؾىك أىغػي ًلػؽ ٍ‬ ‫ب‬ ‫ٍػقكا ٍ أىك ٍ‬ ‫أ ى ًك اظٍ ىقاظً ىدؼ ٍ ًـ كىاألىضٍرىبًني ى ًإف ؼىؽيـٍ شى ًـ ًّقو أىك ٍ صىؼى قرنا صىوهلل أىكٍظىك ب ً ًف ىؿو ىصال ى تىؿَّ ًؾ يعقا ٍ اظ ىٍف ىقل أىف تى ٍعػ ًدظيقا ٍ كى ًإف تىؾ ي‬ ‫ضقا ٍ صىنف َّ‬ ‫اهلل طىو ىف ًمبىو تى ٍع ىؿؾيق ىف ىخ ًؾقرنا)‪.‬‬ ‫تي ٍع ًر ي‬ ‫ً َّ‬ ‫(‪)3‬‬ ‫َّ‬ ‫ق ى‬ ‫شػو‬ ‫ػـ اظٍػى ٍ‬ ‫وف كى ًإؼ ىؿو ذًم اظٍؼي رٍبىك كىؼىـٍ ىفك سى ً‬ ‫كؼؼقؿ تؾورؾ كتعوظك ‪ً (:‬إ َّف اهلل ؼىل ٍ يعر ي بًوظ ىٍعدٍ ًؿ كىاإلً ٍح ىل ً‬ ‫يؿ تىذىطَّريك ىف )‪.‬‬ ‫يؿ ظ ىىعؾَّؽ ٍ‬ ‫ٍل ؼ ى ًع يظؽ ٍ‬ ‫كىاملٍيـؽى ًر كىاظٍ ىؾغ ً‬

‫إف اآلؼوت اظؼرآغقي تمدس ظلؿي أدودقي ظألعي اإلدالعقي كػل ضركرة إضوعي اظعدؿ عع طػؾ‬ ‫أحد كصل طؾ ععوعؾي‪ ،‬كبوظطؾع ؼـلقى ذظؽ إظك اجملوؿ املػوظل ‪ .‬حقػٌ ؼـؾغػل أف تػػرض االظؿزاعػوت‬ ‫املوظقي سؾك أصراد اجملؿؿع امللؾؿ سؾك أدوس عـ اظعداظي‪.‬‬ ‫ؼؼقؿ اإلعوـ ابـ طـقر صل تػلقرق(‪ :)4‬ظؼقظف تعوظل "كالؼفرعـؽؿ ذـكف ضقـ‪ "...‬أم ال ؼقؿؾـؽؿ‬ ‫بغض ضقـ سؾك ترؾ اظعدؿ صنف اظعدؿ اظقاجى سؾك طؾ أحد صل طؾ أحد صل طؾ حوؿ‪.‬‬ ‫كامللؿؼرئ ألصقؿ اظشرؼعي اإلدالعقي ؼعؾؿ أف ذظؽ ػق ذلف ػذق األعػي امللػؾؿي(‪ ،)5‬كدكرػػو‬ ‫احلؼقؼل صل ػذق األرض‪ ،‬كعقضػفو جتوق أسدائفو‪.‬‬ ‫كعـ ثؿ‪ ،‬صنف دكر ػذق األعي ػق أف تؽقف اظقصقي سؾك اظؾشرؼي؛ تؼػقؿ اظعػدؿ صػل األرض‪ ،‬شقػر‬ ‫عؿلثرة مبقدة‪ ،‬أك ذـكف‪ ،‬كشقر غوزرة صل إضوعي اظعدؿ سؾك عو أصوبفو‪ ،‬أك ؼصقؾفو عـ اظـوس صفػذق ػػل‬ ‫تؽػػوظقػ اظؼقاعػػي‪ ،‬كاظقصػػوؼي‪ ،‬كاظفقؿـػػي‪ ...‬كشقػػر عؿػػلثرة طػػذظؽ بوغقراصػػوت اآلخػػرؼـ‪ ،‬كأػػػقائفؿ‪،‬‬

‫(‪ )1‬دقرة اظـلو ‪.58‬‬ ‫(‪ )1‬دقرة املوئدة‪ :‬اآلؼي‪.8‬‬ ‫(‪ )2‬دقرة اظـلو ‪ :‬اآلؼي‪.135‬‬ ‫(‪ )3‬دقرة اظـقؾ‪ :‬اآلؼي ‪.90‬‬ ‫(‪ )4‬ابـ طـقر‪" :‬تػلقر اظؼرآف اظعظقؿ"‪ ،‬اجملؾد األكؿ‪ ،‬ص‪.6، 5‬‬ ‫(‪ )5‬دقد ضطى‪"" :‬صل زالؿ اظؼرآف" عرجع دوبؼ‪ ،‬اجملؾد اظـوغل‪ ،‬ص‪.829‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪61‬‬ ‫‪61‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كذفقاتفؿ؛ صال تـقرؼ صقف ذعرة سـ عـفففو‪ ،‬كذرؼعؿفو‪ ،‬كررؼؼفػو اظؼػقمي؛ الدؿرضػو أحػد‪ ،‬أك‬ ‫ظؿلظقػ ضؾى‪ ،‬كشقر غوزرة إال إظك اهلل كتؼقاق‪.‬‬ ‫أعو بوظـلؾي ظؼقظف دؾقوغف كتعوظك‪ " :‬ؼو أؼفو اظذؼـ آعـقا طقغػقا ضػقاعني بوظؼلػط ذػفدا‬ ‫هلل‪ ".....‬صذػى سؾؿو اظؿػلقر إظك أف اآلؼي تشقر إظك(‪ )1‬أعوغػي اظؼقػوـ بوظؼلػط‪ .....‬اظؼلػط سؾػك‬ ‫إرالضف صل طؾ حوؿ‪ ،‬كصل طؾ عفوؿ‪ ،‬اظؼلط اظذم ميـع اظؾغل كاظظؾؿ صل األرض‪ -‬كؼؽػؾ اظعدؿ بني‬ ‫اظـوس كؼعطل طؾ ذم حؼ حؼف عـ امللؾؿني كشقر امللؾؿني ‪ ،‬صػػل ػػذا احلػؼ ؼؿلػوكل سـػد اهلل‬ ‫املمعـقف‪ ،‬كشقر املمعـني ‪ ،‬كاألضورب‪ ،‬كاألبوسد‪ ،‬كاألصدضو ‪ ،‬كاألسدا ‪ ،‬كاألشـقو كاظػؼرا ‪.‬‬ ‫َّ‬ ‫وف‪)....‬‬ ‫أعو سـ ضقظف تؾورؾ كتعوظك‪ً (:‬إ َّف اهلل ؼىل ٍ يعر ي بًوظ ىٍعدٍ ًؿ كىاإلً ٍح ىل ً‬ ‫صقؼقؿ ابـ سطقي ‪ " )2( :‬اظعدؿ ػق طػؾ عػػركض عػـ سؼوئػد كذػرائع صػل أدا األعوغػوت‪،‬كترؾ‬ ‫اظظؾؿ‪ ،‬كاإلغصوؼ‪ ،‬كإسطو احلؼ"‪.‬‬ ‫كركم سـ سـؿوف بـ عظعقف أغف ضوؿ ‪:‬ملو غزظً ػذق اآلؼي ضرأتفو سؾػك سؾػل بػـ أبػل روظػى ‪‬‬ ‫صؿعفى كضوؿ ‪" :‬ؼو آؿ شوظى ‪ :‬اتؾعقق تػؾققا صق اهلل ! إف اهلل أردؾف ظقلعرطؿ مبؽورـ األخالؽ"‪.‬‬ ‫عو ؼفى سؾك عقصؾ اظزطوة عـ اظعدؿ صل سؿؾف‪:‬‬ ‫ؼمدس ظفذا االظؿزاـ –إضوعي اظعدؿ‪ -‬أحودؼٌ عؿعددة ظؾؿصطػك ‪ ، ‬طؾفو ؿؿ سؾك عقصؾ‬ ‫اظزطوة االظؿزاـ بنضوعي اظعداظي سـد صقؾ اظزطوة كتعدق بػضؾ عـ اهلل سظقؿ‪ ،‬كصػل املؼوبػؾ ػـػوؾ‬ ‫ترػقى عـ إثؿ سظقؿ سـد سدـ إضوعي اظعدؿ سـد صقؾ اظزطوة‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ ضقظف ‪" )1( :‬اظعوعؾ سؾك اظصدضي بوحلؼ طوظغوزم صل دؾقؾ اهلل حؿك ؼرجع"‪.‬‬ ‫إغفو ملرتؾي سظقؿي ؼػقز بفو عقصؾ اظزطوة سؾك أدوس عـ احلؼ كاظعدؿ‪.‬‬ ‫كضقظف‪ ": ‬املعؿدم صل اظصدضي طؿوغعفو"(‪.)2‬‬ ‫صوحلدؼٌ ؼدؿ سؾك أف سؾك املعؿدم عـ اإلثؿ طؿـ ميؿـع سـ دصع اظزطوة‪.‬‬ ‫كسـ ابـ سؾوس (‪ )3‬أف ردقؿ اهلل ‪ ‬ملو بعٌ ععوذا إظك اظقؿـ ضػوؿ‪ ":‬إغػؽ تػلتل ضقعػو عػـ أػػؾ‬ ‫اظؽؿوب‪ ،‬صودسفؿ إظك ذفودة أف ال إظف إال اهلل ‪ ،‬كأغل ردقؿ اهلل‪ ،‬صنف ػؿ أروسقؾ ظذظؽ‪ ،‬صلسؾؿفؿ أف‬ ‫اهلل اصؿرض سؾقفؿ خؿس صؾقات صل طؾ ؼقـ كظقؾي‪ ،‬صػنف ػػؿ أرػوسقؾ ظػذظؽ ‪ ،‬صػلسؾؿفؿ أف اهلل‬ ‫(‪ )1‬املرجع اظلوبؼ‪ ،‬جػ ‪ ،2‬ص‪.775‬‬ ‫(‪ )2‬اظؼررؾل‪( :‬اموعع ألحؽوـ اظؼرآف )‪ ،‬اجملؾد ا وعس‪،‬جػ‪،10‬ص‪.19‬‬ ‫(‪ )1‬ركاق أحؿد كاظؾػظ ظف‪ ،‬كأبق داكد كاظؿرعذم‪-‬كحلـف‪ -‬كابـ عوجف‪ ،‬كابـ خزميي صل صقققف‪ ،‬كابـ أبل ذقؾي‪.‬‬ ‫(‪ )2‬ضوؿ املـذرم صل اظؿرشقى كاظؿرػقى ‪:‬ركاق أبقداكد كاظؿرعذم كابـ عوجف كابـ خزميي صل صقققف‪.‬‬ ‫(‪ )3‬اظشقطوغل ‪:‬غقؾ األكرور‪ ،‬جػ ‪.4‬ص‪. 115، 114‬‬ ‫‪62‬‬ ‫‪62‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫اصؿرض سؾقفؿ صدضي تمخذ عـ أشـقوئفؿ‪ ،‬كترد سؾك صؼػرائفؿ ‪ ،‬صػنف ػػؿ أرػوسقؾ ظػذظؽ ‪ ،‬صنؼػوؾ‬ ‫كطرائؿ أعقاظفؿ‪ ،‬كاتؼ دسقة املظؾقـ صنغف ظقس بقـفو كبني اهلل حفوب)‪ .‬ركاق امؿوسي‬ ‫صػل احلدؼٌ دالالت عؿعددة عـفو‪ :‬اظـذارة اظرػقؾي فصؾ اظزطوة "إؼوؾ كدسقة املظؾقـ" ‪ ،‬كطلغػف‬ ‫‪ ‬ؼمطد ظلقدغو ععوذ ضركرة إضوعي اظعدؿ‪ ،‬كسدـ زؾؿ أحد سـد صػقؾ اظزطػوة؛ ألف دسػقة املظؾػقـ‬ ‫ظقس بقـفو كبني اهلل حفوب‪ .‬كػؽذا ؼظفر بقضقح كجال عدل حرص اإلدالـ سؾك إضوعي اظعداظي صل‬ ‫اجملوؿ املوظل‪.‬‬ ‫كممو ؼمطد املعـك اظلوبؼ‪ -‬أؼضو‪ -‬عو جو صل طؿوب األعقاؿ حقٌ جو صقف(‪:)1‬حدثـو أبق ععوكؼي سـ‬ ‫ػشوـ بـ سركة سـ أبقف ‪ ،‬ضوؿ‪ :‬بعٌ ردقؿ اهلل ‪ ‬عصدضو صؼوؿ‪ " :‬ال تلخذ عـ حػزرات أغػػس اظـػوس‬ ‫ذقؽو"(‪.)2‬‬ ‫كػـوؾ تقجقف غؾقم ذرؼػ ؼرذد إظك يرصقع صل عفوؿ صقؾ اظزطوة(‪ )3‬كػق ضركرة اظؿقدط صل‬ ‫اخؿقور املوؿ اظذم ؼشؽؾ كسو اظزطوة‪ .‬صال ؼـؾغل سؾك افصؾ أف ؼطؾى أصضؾ األعقاؿ‪ ،‬كال أضؾفو جقدة‪،‬‬ ‫كإمنو ؼؿقدط صل ذظؽ‪ .‬كصل ػذا عراسوة حؼقؼقي ظظركؼ املؿقؿ ‪.‬كغلؿشعر ػذا املعـل بقػؼ سـػدعو‬ ‫غعؾؿ أف املوظقي اظعوعي املعوصرة تؼرر حؼ اعؿقوز ظإلدارة اظضرؼؾقي سؾك أعقاؿ املؿقؿ صل أم ؼد طوغػً‪،‬‬ ‫مبعـك أغف ؼقؼ ظؾقؽقعي ادؿؽدا حؼفو صل اظضرائى كتؿؾع أعقاؿ عدؼـقفو كصو ظدؼـ اظضرؼؾي صػل‬ ‫أؼي ؼد طوغً‪ ،‬كػق حؼ سوـ شقر عؼقد بلم ضقد‪.‬‬ ‫(‪)4‬‬

‫كضد صؼف اظصقوبي رضل اهلل سـفؿ اظؿقجقف اظـؾقم اظؽرمي كرؾؼقق أحلـ تطؾقؼ‪ ،‬صؼد ركم‬

‫أف سؿر بـ ا طوب‪ ‬عرت بف شـؿ اظصدضي‪ ،‬صرأل صقفو ذوة ذات ضرع ضكؿ ‪ :‬صؼوؿ ‪ :‬عو أزػـ أػػؾ‬ ‫ػذق أسطقػو كػؿ روئعقف‪ ،‬ال تلخذكا حزرات امللؾؿني‪.‬‬ ‫أعو صل اإلدارات اظضرؼؾقي احلدؼـي صنغفو تػوخر مبؼدار عو جؿعؿف عـ حصقؾي ضرؼؾقي حؿك كظػق‬ ‫طوف ذظؽ سؾك حلوب اسؿؾورات عؿعددة‪.‬‬ ‫عـ عظوػر ؼقؼ اظعداظي عراسوة احلد األدغك ظؾؿعقشي‪:‬‬ ‫اتٌػؼ سؾؿو املوظقي اظعوعي املعوصرة أغف ظؽل ؼؿقؼؼ ععـك اظعداظي ؼـؾغل عراسوة احلػد األدغػك‬ ‫ظؾؿعقشي‪ .‬كظذظؽ تلقر اظؿشرؼعوت اظضرؼؾقي املعوصرة سؾك إسػو عؾؾغ ععني عراسوة ظذظؽ‪ .‬صؿؼػرر‬ ‫إسػو ععقـو ؼالئؿ املؿقؿ األسزب‪ ،‬ثؿ تزؼد عـ املؾؾغ ضؾقال بوظـلؾي ظؾؿؿقؿ املؿػزكج‪ ،‬ثػؿ تزؼػد ضؾػقال‬ ‫ظؾؿؿقؿ املؿزكج كؼعقؿ‪.‬‬

‫(‪ )1‬أبق سؾقد "طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬عرجع دوبؼـ ص‪.408‬‬ ‫(‪ )2‬احلزرات جؿع حزرة‪ -‬بلؽقف اظزام‪ -‬كػل خقر عوؿ اظرجؾ ‪ ،‬دؿقً حزرة ألف صوحؾفو الؼزاؿ ؼقزرػو صل غػلف ‪ ،‬دػؿقً بػوملرة اظقاحػدة عػـ‬ ‫احلزر‪ :‬كظفذا أضقػً إظك األغػس ‪ .‬كاحلدؼٌ ركم غققق أبق داكد كصقف ضصي رقؼؾي سـ أبل بـ طعى ضوؿ ‪ :‬بعــل اظـؾل‪ ‬عصػدضو ‪ :‬كصقػف أغػف‬ ‫دسو ظف صل عوظف بوظؾرطي‪ :‬كأخرجف أبق ؼقدػ صل ا راج‪.‬‬ ‫(‪ )3‬ملزؼد عـ اظؿػصقؾ ‪:‬اغظر ‪ :‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾداظقاحد ‪":‬اظؼقؿ األخالضقي صل اظلقودي املوظقي اإلدالعقي "دار اظـفضي اظعربقػي‪ ،‬ص‪ 33‬كعػو‬ ‫بعدػو‪.‬‬ ‫(‪ )4‬أبق سؾقد ‪":‬طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.408‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪63‬‬ ‫‪63‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كبودؿؼرا عو ػق عؼرر صل اظػؽر اإلدالعل ؼالحظ أف اإلدالـ ال ؼؼػ صل سداظؿف االجؿؿوسقػي‬ ‫سـد تقصقر احلد األدغك اظالزـ ظؾؿعقشي صؼط (حد اظؽػوؼ) بؾ ؼرتػع صل علؿقاق سػـ حػد اظؽػػوؼ‬ ‫ظقصؾ إظك تقصقر حد اظؽػوؼي ظؽؾ صرد صل اجملؿؿع‪.‬‬ ‫كؼؼصد بؿقصقر حد اظؽػوؼي طػوظي امللؿقل اظالئؼ ملعقشي طؾ صرد مبو ؼؿؿشػك عػع امللػؿقل‬ ‫املعقشل اظعوـ اظذم ؼعقشف طوصي أصراد اجملؿؿع‪.‬‬ ‫كؼمطد املعـك اظلوبؼ عو كرد صل طؿوب األعقاؿ (‪ )1‬ضوؿ أبق سؾقد‪ :‬كدؿعً ػشقؿو يػشػقؿوؼذطر‬

‫حدؼـو سـ أبل كائؾ ضوؿ‪ :‬أتوغو عصدؽ اظـؾل ‪ ، ‬صؽوف ؼلخذ عـ طؾ خؿلني غوضي‪ ،‬غوضي صلتقؿف بؽؾش‬ ‫ظل‪ ،‬صؼؾً ‪ :‬خذق صدضف ػذا‪ .‬صؼوؿ ‪ :‬ظقس صل ػذا صدضي‪.‬‬ ‫كطلمنو كطل ٌف عو حدث ؼؼطع بلف عقصؾ اظزطوة اعؿـع سـ أخذ اظزطوة عـ ذكص ظؿ ؼؿقاصر صقف‬ ‫غصوبفو كصل ذظؽ عراسوة ظؽػوظي امللؿقل املعقشل املالئؿ ظؾػرد‪.‬‬ ‫كعـ اظـوبً صل اإلدالـ أف عـ ذركط صرض اظزطوة‪ ،‬ػق بؾقغ اظـصوب‪ .‬كاظـصوب ػق‪ )2(:‬عو غصػؾف‬ ‫اظشرع سالعي سؾك كجقب اظزطوة‪ ،‬صؾقس أم عؼدار عـ املوؿ تػرض سؾقف اظزطوة‪ ،‬بؾ ؼـؾغل أف ؼؾؾغ حدا‬ ‫ععقـو ؼلؿقف اظػؼفو بوظـصوب‪ .‬كصل ذظؽ ادؿفوبي ظؼقظف تعوظك (‪ ( :)1‬ؼللظقغؽ عوذا ؼـػؼػقف ضػؾ‬ ‫اظعػق)‪ ،‬كصلر ابـ سؾوس رضل اهلل سـفؿو‪ )2(:‬اظعػق بلغف عو ؼػضؾ سـ أػؾؽ‪.‬‬ ‫كاحلؽؿي صل اذؿراط اإلدالـ ظذظؽ عؾررة صل طقغف ؼدؿ سؾك ؼؼ اظغـك‪ ،‬كظذظؽ ؼػدصع اظػػرد‬ ‫اظزطوة سـ رقى غػس كرضو خورر‪.‬‬ ‫كؼقرص اإلدالـ سؾك ؼقؼ اظعداظي دقا أطوف ذظؽ بوظـلؾي ظؾؿلؾؿ‪ ،‬كأك شقر امللؾؿ‪.‬‬ ‫كاظشوػد سؾك ذظؽ عو صعؾف سؿر بـ ا طوب ‪ ‬عع اظقفقدم اظذم كجدق ؼللؿ صؼوؿ ظف(‪ : )3‬عػو‬ ‫أملؾ إظك عو أرل ضوؿ ‪ :‬ادلؿ امزؼي‪ ،‬كاحلوجي ‪،‬كاظلـ‪ .‬صلخذق سؿر بقدق‪ ،‬ثؿ أردؾ إظك خوزف بقػً املػوؿ‬ ‫صؼوؿ‪ :‬اغظر إظك ػذا‪ ،‬كضربوئف صق اهلل عو أغصػـوق إف أطؾـو ذػؾقؾؿف ثػؿ غكذظػف سـػد اظفػرـ‪" ،‬إمنػو‬ ‫اظصدضوت ظؾػؼرا كامللوطني"؛ كاظػؼرا ػؿ امللؾؿقف‪ ،‬كػذا عـ امللوطني عـ أػؾ اظؽؿػوب؛ صقضػع‬ ‫سـف امزؼي كسـ ضربوئف‪ ،‬ضوؿ أبقبؽر‪ :‬أغو ذفدت ذظؽ عـ سؿر كرأؼً ذظؽ اظشقخ‪.‬‬ ‫كإف طوغً اظلقودي املوظقي اإلدالعقي تعػل اظػؼقر كامللؽني امللؾؿ عـ دصػع اظزطػوة‪ ،‬صنغفػو‬ ‫طذظؽ تعػل اظػؼقر كامللؽني عـ شقر امللؾؿني عـ دصع االظؿزاـ املوظل املؼرر سؾقفؿ كػق امزؼي‪.‬‬ ‫ؼدؿ سؾك ذظؽ عو ذطرق أبق ؼقدػ (‪ )4‬صقؿـ تػرض سؾقف امزؼي "كال تمخذ امزؼػي عػـ امللػؽني‬ ‫اظذم تصدؽ سؾقف ‪ ،‬كال عـ أسؿك ال حرصي ظف‪ ،‬كال سؿؾ‪ ،‬كال عـ ذعل ؼؿصدؽ سؾقػف‪ ،‬كال عػـ عؼعػد‪،.....‬‬ ‫(‪ )1‬املرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.410‬‬ ‫(‪ )2‬اظػؼف سؾك املذاػى األربعي" عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪. 565‬‬ ‫(‪ )1‬دقرة اظؾؼرة‪.219:‬‬ ‫(‪ )2‬ابـ طـقر ‪":‬تػلقر اظؼرآف اظعظقؿ"‪ ،‬جػ‪،1‬ص‪.256‬‬ ‫(‪ )3‬أبق ؼقدػ "طؿوب ا راج"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.126‬‬ ‫(‪ )4‬املرجع اظلوبؼ‪،‬ص‪.122‬‬ ‫‪64‬‬ ‫‪64‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كطػػذظؽ املؿرػؾػػقف اظػػذؼـ صػػل اظػػدؼورات األدؼػػرة إذا طػػوف ظفػػؿ ؼلػػور أخػػذ عػػـفؿ‪ ،‬كإف طػػوغقا‬ ‫عػػػػػػػػػػػػػػػػػوذا( طالـ غوضص)إمنو ػؿ علوطني ؼؿصدؽ سؾقفؿ أػػؾ اظقلػور عػـفؿ ظػؿ ؼمخػذ‬ ‫عـفؿ"‪.‬ػذا اظعؾورة ؿوج ملراجعي األصؾ؟؟؟‬ ‫كعـ طؿوؿ اإلدالـ كجؿوظف أف كصؾ صل عراسوتف ظؾؿلؿقل املعقشل أف ؼصؾ صل رسوؼؿف إظك عو‬ ‫غلؿقفؿ اآلف ذكم االحؿقوجوت ا وصي‪ ،‬صوإلدالـ ؼؼرر ظفؿ اظعطو اظذم ؼقصر ظفؿ امللؿقل املعقشل‬ ‫املالئؿ‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ذطرق أبق سؾقد بؼقظف(‪:)1‬حدثـو سؾداهلل بـ صوظح سـ اظؾقٌ سػـ سؼقػؾ ضػوؿ‪:‬‬ ‫حدثـل ابـ ذفوب أف سؿر بـ سؾداظعزؼز أعرق‪ ،‬صؽؿى اظلـي صل عقاضع اظصدضي‪ .‬صؽؿى (ػذق عـوزؿ‬ ‫اظصدضوت كعقاضعفو إف ذو اهلل‪ ،‬كػل ثؿوغقي أدفؿ‪ :‬صلفؿ ظؾػؼرا ‪ ،‬كدفؿ ظؾؿلوطني‪ ،‬كدفؿ‬ ‫ظؾعوعؾني سؾقفو‪ )2(،‬كدفؿ ظؾؿمظػي ضؾقبفؿ‪ )3(،‬كدفؿ صل اظرضوب‪ )4(،‬كدفؿ ظؾغورعني‪ )5(،‬كدفؿ صػل‬ ‫دؾقؾ اهلل‪ ،‬كدفؿ البـ اظلؾقؾ‪ .‬ضوؿ ‪ :‬صلفؿ اظػؼرا ‪ ،‬غصػف ملـ شػزا عػـفؿ صػل دػؾقؾ اهلل أكؿ‬ ‫شزكة‪ ،‬حني ؼػرض ظفؿ عـ األعداد‪ ،‬كأكؿ سطو ؼلخذكغف‪ ،‬ثؿ تؼطع سـفؿ بعد ذظؽ اظصػدضي‪ .‬كؼؽػقف‬ ‫دفؿفؿ صل سظؿ اظػل ‪ ،‬كاظـصػ اظؾوضل ظؾػؼرا ممـ ال ؼغزك‪ ،‬عـ اظزعـك(‪ ،)6‬كاملؽٌ كاملؽٌٌ اظػذؼـ‬ ‫ؼلخذكف اظعطو إف ذو اهلل‪ ،‬كدفؿ امللوطني‪ ،‬غصػف ظؽؾ علؽني بف سوػي ال ؼلػؿطقع حقؾػي كال‬ ‫تؼؾؾو صل األرض‪ .‬كاظـصػ اظؾوضل ظؾؿلوطني اظذؼـ ؼللظقف كؼلؿطعؿقف‪ ،‬كعـ صل اظلفقف عـ أػؾ‬ ‫اإلدالـ‪ ،‬ممـ ظقس ظف أحد إف ذو اهلل ‪ .‬كدفؿ اظعوعؾني سؾقفػو ؼـظػر؛ صؿػـ دػعقعؾك اظصػدضوت‬ ‫كظل‪ ،‬كجؿع عـ اظصدضي‪ ،‬كأسطك سؿوظف اظذؼـ دعقا ععػف‪ ،‬سؾػك‬ ‫بلعوغي كسػوؼ ‪ ،‬أيسطل سؾك ضدر عو ٌ‬ ‫ضدر كالؼؿفؿ كجؿعفؿ‪ .‬كظعؾ ذظؽ أف ؼؾؾغ ضرؼؾو عـ ربع ػذا اظلفؿ بعد اظذم ؼعطػل سؿوظػف ثالثػي‬ ‫أربوع ‪ ،‬صقرد عو بؼل سؾك عـ ؼغزك عـ األعداد (‪ )7‬كاملشؿرري إف ذو اهلل‪ ،‬كدفؿ املمظػي ضؾػقبفؿ ملػـ‬ ‫ؼػؿرض ظف عـ إعداد اظـوس أكؿ سطو ؼعطقغف‪ ،‬كعـ ؼغزك عشػؿررو ال سطػو ظػف كػػؿ صؼػرا ‪ ،‬كعػـ‬ ‫ؼقضر امللوجد عـ امللوطني اظذؼـ ال سطو ظفؿ ‪ ،‬كال دفؿ‪ ،‬كال ؼللظقف اظـوس إف ذو اهلل‪ .‬كدفؿ‬ ‫اظرضوب غصػوف‪ :‬ظؽؾ عؽوتى ؼدسل اإلدالـ‪ ،‬كػؿ سؾك أصـوؼ ذؿك‪.‬كغصػ ؟؟؟؟؟؟؟عوذا‬ ‫كبودؿؼرا عو دؾؼ ؼالحظ أف اظػفؿ اإلدالعل ظؼوسدة اظعداظي صػل اجملػوؿ املػوظل شطػك طػؾ‬ ‫علؿؾزعوت تطؾقؼ اظعداظي ‪ ،‬صضال سـ أغف كصؾ ظؿغطقي طؾ صؽوت اجملؿؿع دقا أطوغً علػؾؿي أـ‬ ‫شقر علؾؿي‪.‬‬ ‫بؾ أطـر عـ ذظؽ جعؾ ػـوؾ غصقؾو عػركضو صل حصقؾي اإلؼرادات اإلدالعقي ظذكم االحؿقوجوت‬ ‫ا وصي‪.‬‬ ‫(‪ )1‬أبق سؾقد‪":‬طؿوب األعقاؿ" ‪،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.573‬‬ ‫(‪ )2‬كػؿ امؾوة اظذؼـ ؼؿقظقف جؿعفو‪.‬‬

‫(‪ )3‬كػؿ اظضعػو اإلميوف ؼعطقف عـ اظزطوة تلظقػو ظفؿ كضد أدؼط سؿر‪ ‬ػذا اظصـػ كضوؿ إف اهلل أسز اإلدالـ‪.‬‬ ‫(‪ )4‬ؼعـك صل سؿؼ اظرضوب صقعوف عـف املؽوتى كاملدبر‪.‬‬ ‫(‪ )5‬أصقوب اظدؼقف‪.‬‬ ‫(‪ )6‬ؼعـل ذكم اظعوػوت كػق جؿع زعـ بػؿح كطلر‪.‬‬ ‫(‪ )7‬جؿع عدد كػؿ امـد اظذؼـ ميد بفؿ امقش افورب‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪65‬‬ ‫‪65‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كؼقـ أف تعقد األعي اإلدالعقي ظؿطؾقؼ ػذق اظؼوسدة األصقظقي‪ -‬ضوسدة اظعداظي صل طؾ جقاغػى‬ ‫اظعالضوت االضؿصودؼي كاملوظقي‪ -‬صنغفو دؿؽقف ضد كسً اظردوظي املـقري بفو كػل أف تؽقف أعي صرؼػدة‬ ‫صل تورؼخ اظؾشر‪ ،‬أعي تربً سؾك عـفٍ اإلدالـ‪ ،‬كتؼدعف صل ذات اظقضً ععػوعالت سودظػي سؾػك طػؾ‬ ‫علؿقل كصل أم عفوؿ‪.‬‬ ‫منقذج تشرؼعل ععوصر ملعـك اظعداظي اظضرؼؾقي‪:‬‬ ‫كصؼو ظؾؿودة اظؿودعي عـ ضوغقف اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ رضؿ ‪ 91‬ظلـي ‪ 2005‬صنف اظضػرؼؾي سؾػك‬ ‫املرتؾوت تلرم سؾك طؾ عو ؼلؿقؼ ظؾؿؿقؿ غؿقفي سؿؾف ظدل اآلخر‪:‬‬ ‫‪-‬‬

‫بعؼد أك بدكف سؼد‪.‬‬

‫‪-‬‬

‫بصػي دكرؼي أك شقر دكرؼي‪.‬‬

‫‪-‬‬

‫أؼو طوغً علؿقوت أك صقر ػذق امللؿقؼوت‪.‬‬

‫كبوظؿوظل كصؼو ظفذا املـطؼ اظؿشرؼعل صنف اظضرؼؾي تلرم سؾك سؿوؿ اظققعقػي‪ ،‬عػع اظعؾػؿ أف‬ ‫ػذق اظػؽي طوغً ععػوة صل اظؼوغقف اظلوبؼ‪ .‬كصل املؼوبؾ صنف املشرع ضد أسػك بـص صرؼح(‪:)1‬‬ ‫‪-‬‬

‫عو ؼقصؾ سؾقف األذكوص اظطؾقعققف عـ سقائد اظلـدات‪ ،‬كصؽقؾ اظؿؿقؼػؾ سؾػك‬ ‫اخؿالؼ أغقاسفو‪...‬‬

‫‪-‬‬

‫كطذظؽ غوجت تعوعؾ األذكوص اظطؾقعقني سـ ادؿـؿوراتفؿ صل األكراؽ املوظقي‪ ...‬كطلف‬ ‫املشرع أخذتف اظرأصي كاظشػؼي بوظطؾؼي اظؿل متؾػؽ رؤكس أعػقاؿ‪ ،‬كتعؿػؾ بفػو صػل‬ ‫عفوؿ االدؿـؿور أم ػل رؾؼي شـقي‪ ،‬كضودرة‪ ،‬كمتؿؾؽ رؤكس أعقاؿ‪.‬‬

‫كبوظؿوظل صفل تلؿقؼ اإلسػو ؛ عع اظعؾؿ أؼضو أف ػذق اظػؽي طوغػً خوضػعي ظؾضػرؼؾي صػل‬ ‫اظؼوغقف اظلوبؼ‪ ،‬كصل املؼوبؾ صنف رؾؼي سؿوؿ اظققعقي‪ -‬المتؾؽ إال سرؽ تؾذظف صل دؾقؾ احلصقؿ سؾك‬ ‫ضقت ؼقعفو‪ -‬ال تلؿقؼ أف ظك بفذا اإلسػو ‪.‬‬ ‫كػؽذا أسػك املشرع صل اظؼوغقف احلوظل عـ طوف خوضعو ظؾضرؼؾي صل اظؼػوغقف اظلػوبؼ‪ ،‬كصػل‬ ‫املؼوبؾ أخضع ظؾضرؼؾي عـ طوف ععػقو عـفو صل اظؼوغقف اظلوبؼ كػق اجتوق ؼصعى أف جند عو ؼؾررق‪.‬‬ ‫كإضوصي إظك عو دؾؼ‪ ،‬صنف املشرع اظضرؼؾل اظذم أسػل غوجت تعوعؾ األذكوص اظطؾقعقػني سػـ‬ ‫ادؿـؿوراتفؿ صل األكراؽ املوظقي املؼقدة صل دقؽ األكراؽ املوظقػي املصػرؼي‪ ،‬كطػذظؽ عوؼقصػؾ سؾقػف‬ ‫ػمال األذكوص عـ‪:‬‬ ‫سقائد اظلـدات كاظؿقزؼعوت سؾك أدفؿ رأس عوؿ ذرطوت امللوػؿي كاظؿقصقي بوألدفؿ‪.‬‬ ‫إف ػذا املشرع غػلف ػق اظذم ضرر بـص صرؼح درؼوف اظضرؼؾي‪ -‬صػل بػوب اظـشػوط اظؿفػورم‬ ‫كاظصـوسل‪ -‬سؾك(‪ )1‬أربوح أصقوب احلرؼ كاألغشطي اظصغقرة‪.‬‬ ‫(‪ )1‬املودة (‪ )31‬عـ ضوغقف اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ رضؿ ‪ 91‬ظلـي ‪.2005‬‬ ‫‪66‬‬ ‫‪66‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫صؽلغف ؼؿؿؾع أربوح عـ ؼؼقـ بـشوط صغقر – بـػس تعؾقر املشرع‪ -‬كؼػرض سؾقف اظضرؼؾي عػع‬ ‫ؼؼقـف بلف اظربح افؼؼ دقؽقف بلقطو ألف عػـ ميػورس اظـشػوط ػػق غشػوط صػغقر عغػوؼر متوعػو‬ ‫ألصقوب احلرؼ‪.‬‬ ‫كصل املؼوبؾ ؼؼرر املشرع إسػو أػؾ اظقلور‪ ،‬كاظغـل‪ ،‬كػؿ عـ ظدؼفؿ أعػقاؿ ؼلػؿـؿركغفو صػل‬ ‫دقؽ األكراؽ املوظقي‪ ...‬إف ػذا امللؾؽ اظؿشرؼعل ؼؼطع – كبقػؼ‪ -‬مبـطػؼ اظعداظػي اظضػرؼؾقي اظػذم‬ ‫ؼلقد صل اظؿشرؼعوت اظضرؼؾقي املعوصرة‪.‬‬ ‫منقذج آخر ملعـك اظعداظي اظضرؼؾقي صل اظؿشرؼع اظضرؼؾل املصرم ‪:‬‬ ‫ؼـصى ػذا اظـؿقذج سؾك كسو ضرؼؾي األرقوف‪ .‬صؼد غص املشرع صل املودة األكظػل عػـ اظؼػوغقف‬ ‫‪ 113‬ظلـي ‪ 1939‬بلف كسو ضرؼؾي األرقوف ػػق جؿقػع األراضػل اظزراسقػي املـزرسػي صعػال أك اظؼوبؾػي‬ ‫ظؾزراسي سؾك أدوس اإلؼفور اظلـقم املؼدر ظفذق األراضل‪.‬‬ ‫كبودؿؼرا اظـص ؼالحظ أف املشرع ظؿ ؼؼؿ اسؿؾورا ظطرؼؼي رم األراضل اظزراسقي ‪ ،‬ظػذظؽ صؼػد‬ ‫أكجى اظؼوغقف (‪ )1‬صرض اظضرؼؾي سؾك األرقوف اظؼوبؾي ظؾزراسي بؾ‪ ،‬كسؾك األرقوف اظؿل تركل عـ اظعققف‬ ‫كاألعطور‪ ،‬كؼػفؿ ذظؽ عـ غص اظػؼرة ا وعلي عـ املودة اظعوذرة عـ اظؼوغقف رضؿ ‪ 113‬ظلـي‪1939‬‬ ‫صفل تؾقح ظصوحى اظشلف رصع اظضرؼؾي سـ األراضل اظؿل تؿعطؾ زراسؿفو بلػؾى غضػقب اظعقػقف‬ ‫اظؿل طوغً تركل عـفو أك بلؾى ضؾي األعطور‪.‬‬ ‫كػـو ؼالحظ أف ػـوؾ صورضو بني علؾؽ املشرع اظقضعل كاملشرع اإلدالعل صل ػذا اظصػدد‪ ،‬إذ‬ ‫ميقز املشرع اإلدالعل صل دعر زطوة األراضل اظزراسقي بني اظػرد اظػذم ؼؿقؿػؾ تؽؾػػي كعمغػي صػل‬ ‫دؾقؾ زراسي أرضف كعـ ال ؼؿقؿؾ تؽؾػي كعمغي‪.‬‬ ‫كبوظؿوظل صؽؾ عو دؼل بؽؾػي كعمغي عـ دوضقي أك عوطقـي عقوق كشقرػو عػـ اظقدػوئؾ اظؿػل‬ ‫تعـل اظؽؾػي كاجملفقد املؾذكؿ صػقف غصػ اظعشر‪.‬‬ ‫أعو عو ال ؼؿقؿؾ اإلغلوف صل دؼقف طؾػي كعمغي صػقف اظعشػر‪ .‬ؼػدظـو سؾػك احلؽػؿ اظلػوبؼ‬

‫ضقظف ‪ " )2(‬صقؿو دؼً اظلؿو ‪ ،‬كاظعقػقف‪ ،‬أك طػوف سـرؼػو اظعشػر‪ ،‬كصقؿػو دػؼل بوظـضػح غصػػ‬ ‫اظعشر"‪.‬‬ ‫كؼؾني بفال تػقؽ علؾؽ املشرع اإلدالعل سؾػك املشػرع اظقضػعل بؼقوعػف بفػذق اظؿػرضػي‬ ‫املـطؼقي‪ ،‬كاظعودظي بني األراضل‪ .‬إذ الؼلؿقم عـ ؼؾذؿ امفد‪ ،‬كؼؿؽؾد اظؿؽوظقػ صل دؾقؾ رم أرضػف‬ ‫عع عـ ؼلؼل أرضف بدكف بذؿ أم عففقد‪.‬‬ ‫ظذظؽ طوغً اظؿػرضي اظؿل أضوعفو املشرع اإلدالعل تػرضي عـطؼقي‪ ،‬كسودظي‪.‬‬

‫(‪ )1‬املودة ‪ 19‬عـ ضوغقف اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ رضؿ ‪ 91‬ظلـي ‪.2005‬‬ ‫(‪ )1‬عفؿقسي عفؾس اظدكظي ألحؽوـ اظؼضو اإلدارم "‪ ،‬ضضقي رضؿ ‪ 6‬ظلـي ‪ 4‬ؽ‪ .‬جؾلي ‪ ،1952/2/27‬ص ‪ ، 5‬ص‪.658 ،657‬‬ ‫(‪ )2‬ركاق اظؾكورم صل صقققف‪ ،‬جػ‪ 2‬ص‪ ،155‬كاظعـرم عو ؼشرب بعركضف عـ األرض عـ شقر دؼل‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪67‬‬ ‫‪67‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫اظػصؾ اظـوغل‬ ‫ضوسدة اظقؼني‬ ‫ضوسدة اظقؼني صل املوظقي اظعوعي املعوصرة‪:‬‬ ‫ؼرم ؼرل ( دؿقٌ ) أف اظضرؼؾي(‪ )1‬اظؿل ؼؾؿزـ املؿقؿ بدصعفو ؼـؾغل أف تؽقف عقددة بقضقح كبال‬ ‫ؽؿ‪ .‬كؼـصرؼ ذظؽ إظك طؾ عـ‪ :‬عقعود دصع اظضرؼؾي‪ ،‬كررؼؼي اظدصع‪ ،‬كعؼدار عو ؼفى دصعػف ‪ ،‬صؽػؾ‬ ‫ػذق األعقر ؼـؾغل أف تؽقف كاضقي‪ ،‬كععؾقعي سؾؿ اظقؼني ظؽؾ ممقؿ‪ ،‬كطذظؽ بوظـلؾي ظؽؾ صرد‪.‬‬ ‫ضوسدة اظقؼني‬ ‫عـ‬ ‫عـظقر إدالعل ككجف اإلسفوز صقفو‬ ‫بودؿؼرا اظـصقص املـظؿي ظػرؼضي اظزطوة ؼالحظ ؼؼ ضوسدة اظقؼػني صػل تشػرؼع اظزطػوة‬ ‫بصقرة جؾقي‪ ،‬ككاضقي‪.‬‬ ‫صؽؼوسدة سوعي تػرض اظزطوة سؾك جؿقع أغقاع األعػقاؿ اظؿػل تؿػقاصر صقفػو ذػركط ا ضػقع‬ ‫ظؾزطوة‪.‬‬ ‫(‪)2‬‬ ‫ؿ كى ًممَّو أ ى ٍخر ى ٍج ىـػو ىظؽيػؿ‬ ‫آع يـقا ٍ أىغ ًػؼي قا ٍ ًعـ ىر هق ىؾو ً‬ ‫ؼؼقؿ دؾقوغف كتعوظك‪ ( :‬ؼىو أىؼ ب ىفو اظ َّ ًذؼ ىـ ى‬ ‫ت ىعو طى ىلؾٍ يؿ ٍ‬ ‫هع ىـ األىر ٍ ًض )‪.‬‬

‫ؼؼقؿ اإلعوـ(‪ )3‬اظطؾرم صل تػلقر اآلؼي ‪:‬ؼعـل بذظؽ جؾ ثـػوؤق زطػقا عػـ رقػى عػو طلػؾؿؿ‬ ‫بؿصرصؽؿ؛ إعو بؿفورة‪ ،‬كإعو بصـوسي ‪ ...‬كصلرػو صوحى صػػقة اظؿػودػقر(‪: )1‬أم اغػؼػقا عػـ احلػالؿ‬ ‫اظطقى عـ املوؿ اظذم طلؾؿؿقق‪.‬‬ ‫كؼذطر صوحى اظظالؿ‪ )2( :‬أف اآلؼي غدا سوـ ظؾذؼـ آعـقا – صل طؾ كضً‪ ،‬كصل طؾ جقػؾ‪ -‬ؼشػؿؾ‬ ‫جؿقع األعقاؿ اظؿل تصؾ أؼدؼفؿ‪ -‬ك تشؿؾ‪ :‬عو طلؾؿف أؼدؼفؿ عـ حالؿ رقى‪ ،‬كعو أخرجف اهلل ظفؿ‬ ‫عـ األرض؛ عـ زرع‪ ،‬كشقر زرع ممو ؼكرج عـ األرض‪ ،‬كؼشؿؾ‪ :‬املعودف‪ ،‬كاظؾؿركؿ‪ ،‬كعـ ثؿ ؼلػؿقسى اظػـص‬ ‫جؿقع أغقاع املوؿ‪ ،‬عو طوف ععفقدا سؾك سفد اظـؾل ‪ ، ‬كعوؼلؿفد ‪ ،‬صوظـص ذوعؾ جوعع الؼػؾً عـف‬ ‫عوؿ علؿقدث صل أم زعوف‪ ،‬كطؾف ممو ؼقجى اظـص صقف اظزطوة‪.‬‬ ‫أعو املؼودؼر‪ ،‬صؼد بقـؿفو اظلـي صل أغقاع األعقاؿ اظؿل طوغً ععركصي حقـذاؾ‪ ،‬كسؾقفػو ؼؼػوس‪،‬‬ ‫كبفو ؼؾقؼ عو ؼفد عـ أغقاع األعقاؿ‪.‬‬

‫(‪ )2‬دقرة اظؾؼرة‪.267:‬‬ ‫(‪ )3‬اظطؾرم ‪":‬جوعع اظؾقوف سـ تلكؼؾ آم اظؼرآف" ذرطي عؽؿؾي كعطؾعي عصطػك احلؾؾل‪ ،‬ط‪،3،1968‬جػ ‪،5‬ص ‪.556، 555‬‬ ‫(‪ )1‬عقؿد سؾك اظصوبقغل‪":‬صػقة اظؿػودقر"‪،‬عؽؿؾي اظػرابل‪ ،‬بقركت‪ ،‬بدكف تورؼخ غشر‪ ،‬جػ‪،1‬ص‪.154‬‬ ‫(‪ )2‬دقد ضطى‪":‬صل زالؿ اظؼرآف‪ ،‬عرجع دوبؼ‪،‬جػ‪،1‬ص‪.311-310‬‬ ‫‪68‬‬ ‫‪68‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫‪Smith,op.cit.,p.307.‬‬

‫(‪)1‬‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كظؼد بذؿ اظػؼفو جفدا عشؽقرا صػل تقضػقح ذػركط ا ضػقع ظؾزطػوة دػقا أطػوف ذظػؽ‬ ‫بوظـلؾي ظألذكوص‪ ،‬أـ ظألعقاؿ‪.‬‬ ‫كبوظؿوظل صورت األحؽوـ املـظؿي ظزطوة طؾ عوؿ ععركصي كعقددة بلحؽوـ ؼؼقـقي‪.‬‬ ‫كجتدر اإلذورة ػـو إظك حؼقؼؿني ػوعؿني‪:‬‬ ‫احلؼقؼي األكظك‪ :‬أف اظـصقص املـظؿي ظؿشرؼع اظزطػوة ػػل بؾغػي اظؼػوغقف املعوصػر غصػقص‬ ‫ددؿقرؼي أم متـؾ ضؿي األدظي اظشرسقي‪ ،‬كبوظؿوظل صنغفو ؿؾ صػل غػػس امللػؾؿ‬ ‫عؽوغف طؾقػرة‪ ،‬كبػذظؽ ؼؿػقاصرر عؼػقـ جنػوح ظؿشػرؼع اظزطػوة ضػد الؼقجػد صػل‬ ‫اظؿشرؼعوت اظقضعقي‪.‬‬ ‫احلؼقؼي اظـوغقي‪ :‬أف عو ؼـقر صل حؼ اظضرائى املعوصرة ضد ال ؼـور‪-‬سؾك اإلرالؽ‪ -‬صل حؼ تشرؼع‬ ‫اظزطوة كعـ ذظؽ سؾك دؾقؾ املـوؿ‪:‬‬ ‫احلؼ املؼرر ظؾؿؿقؿ صل اظطعـ صل اظضرؼؾي املؼررة دػقا أطػوف ذظػؽ بوظـلػؾي‬ ‫ظؾلعر أـ بوظـلؾي ملقعود اظؿقصقؾ‪ ...‬كشقر ذظؽ عـ األحؽوـ‪.‬‬ ‫أعو صل تشرؼع اظزطوة‪ ،‬صـظرا ظؾـوئفوسؾك أدوس سؼدم صن ٌف ػذق امللوظي ال تـور عـ أدودفو‪.‬‬ ‫كذظؽ ألف امللؾؿ ؼعرؼ أف اظزطوة عؼررة بـصقص ضرآغقي‪،‬كغؾقؼي‪ ،‬كظذظؽ ػق ؼلورع صػل أدائفػو‪،‬‬ ‫كضد ؼؾوظغ صل إسطو أطـر عـ احلؼ اظشرسل املؼرر ذظؽ ألغف ؼعؾؿ –ؼؼقـو‪ -‬أغف إمنو ؼدصع اظزطػوة ابؿغػو‬ ‫(‪)1‬‬ ‫ىؿ‬ ‫عرضوة اهلل دؾقوغف كتعوظك‪ ،‬كطلغف صل ذظؽ ؼلؿفقى ظؾـدا اإلظفل املؿؿـؾ صل ضقظف تعوظك‪ " :‬أىظ ٍ‬ ‫َّ‬ ‫َّ‬ ‫قؿ" ‪.‬‬ ‫اظص ىدضىو ً‬ ‫ؼ ى ٍعؾ يىؿقا ٍ أىفَّ اهلل يػ ىق ؼىؼٍ ىؾؾي اظؿَّقٍبى ىي سى ـٍ ًس ىؾودً ًق كىؼىل ٍ يخذ ي َّ‬ ‫ت كىأىفَّ اهلل يػ ىق اظؿَّقَّ ي‬ ‫اب اظر َّ ًح ي‬ ‫ضوؿ سؾداهلل (‪)2‬بـ علعقد ‪ ‬أف اظصدضي تؼع صل ؼد اهلل سز كجؾ ضؾؾ أف تؼع صل ؼد اظلػوئؾ‬ ‫ثؿ ضرأ اآلؼي اظلوبؼي‪.‬‬ ‫إف املعـل اظلوبؼ الميؽـ أف ؼؿقؼؼ‪ ،‬أك ؼقجد صل اظؿشرؼعوت اظضرؼؾقي املعوصرة عفؿو ضدعً‬ ‫عـ حقاصز؛ ألغفو ال ميؽـ أف تصؾ صل عداػو إظك اظؿلثقر اظعؼدم اظذم ؼؼقـ سؾقف تشرؼع اظزطػوة اظػذم‬ ‫ؼفعؾ امللؾؿ ؼدصع زطوتف سـ رقى غػس كخورر عؾؿغقو بفو عرضوة اهلل دؾقوغف كتعوظك‪.‬‬ ‫سؾقف‪.‬‬

‫إف اظؼرآف اظؽرمي دائؿ اظؿذطقر ظؾؿلؾؿ بلف طؾ عو ؼـػؼف ؼعؾؿف اهلل دؾقوغف كتعوظل كؼـقؾػف‬

‫ؼؼقؿ جؾ ذلغف‪ " )3( :‬ظىـ تى ىـوظيقا ٍ اظٍؾر ىحؿَّك تيـ ًػؼي قا ٍ ًممو ي ًؾقف كعو تيـ ًػؼي قا ٍ ًعػـ ىذػل و صىػنف َّ‬ ‫اهلل بًػفً‬ ‫ٍ ً َّ‬ ‫َّ ب ى ى ى‬ ‫ً َّ‬ ‫قؿ"‪.‬‬ ‫سى ًؾ ه‬ ‫إف ػذا املعـك اظؽرمي ؼدصع بومللؾؿ؛ ظقفقد بلجقد أعقاظف كأغػلفو صل دؾقؾ اهلل تعوظك‪.‬‬ ‫(‪ )1‬دقرة اظؿقبي‪:‬اآلؼي ‪.104‬‬ ‫(‪ )2‬ابـ طـقر‪":‬تػلقر اظؼرآف اظعظقؿ"‪ ،‬اجملؾد اظـوغل‪،‬ص‪.386‬‬ ‫(‪ )3‬آؿ سؿراف‪:‬اآلؼي ‪.92‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪69‬‬ ‫‪69‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫خالصي اظؼقؿ أف ضوسدة اظقؼني عؿقؼؼي بؽؾ عو تعـقف صل تشرؼع اظزطوة دقا أطوف ذظؽ‪:‬‬ ‫ بوظـلؾي ملقعود دصع اظزطوة‪.‬‬‫ ررؼؼي دصع اظزطوة‪.‬‬‫‪ -‬عؼدار عو ؼفى دصعف‪.‬‬

‫صؽؾ ػذق األعقر كاضقي‪ ،‬كععؾقعي سؾؿ اظقؼني ظؽؾ علؾؿ‪ ،‬كذظؽ عـ خالؿ أحؽػوـ ذػرسقي‬ ‫علؿؼرة سؾك غقق ضد ؼصؾ إظك علػؿقل عػـ اظـؾػوت‪ ،‬كاالدػؿؼرار ضػد الؼؿقؼػؼ صػل اظؿشػرؼعوت‬ ‫اظقضعقي املعوصرة اظؿل ػل صل تغقر علؿؿر دقا أطوف ذظؽ ‪:‬‬ ‫ بوظـلؾي ظلعر اظضرؼؾي‪.‬‬‫ أـ بوظـلؾي ملقعود صقؾفو‪.‬‬‫ كطذظؽ بوظـلؾي ملؼدار عو ؼفى دصعف‪.‬‬‫بؾ إف األعر ؼصؾ –أحقوغو‪ -‬صل اظؿشرؼعوت املعوصرة إظك إسػو أبقاب طوعؾي عػـ اإلؼػرادات عػـ‬ ‫ا ضقع ظؾضرؼؾي‪ .‬كصل املؼوبؾ تكضع إؼرادات أخرل ظؿ تؽـ خوضعي عـ ضؾؾ ظؾضرؼؾي‪.‬‬ ‫إف عـؾ ػذق امللوئؾال تـور‪-‬سؾك اإلرالؽ‪ -‬صل تشرؼع اظزطػوة حقػٌ تؿلػؿ األحؽػوـ املـظؿػي‬ ‫ظؿشرؼع اظزطوة بوظـؾوت‪ ،‬كاالدؿؼرار‪ ،‬كؼعؿؾر ػذا‪ -‬بقؼ‪ -‬عؼقـ جنوح سظقؿ ظـظوـ اظزطوة‪.‬‬ ‫منقذج تشرؼعل ععوصر ملدل تطؾقؼ ضوسدة اظقؼني‪:‬‬ ‫غلؿعرض صقؿو ؼؾل طقػ تغقر دعر اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ صػل اظؿشػرؼع اظضػرؼؾل املصػرم‬ ‫أطـر عـ عرة‪ ،‬كصل صؿرة كجقزة سؾك غقق ضد ؼضعػ طـقرا عـ ععـل االدؿؼرار اظؿشرؼعل ‪ ،‬كغقضػح‬ ‫ذظؽ سؾك اظـقق اآلتل‪:‬‬ ‫صل زؾ ضوغقف اظضرؼؾي املقحدة رضؿ ‪ 187‬ظلـي ‪ ،1993‬كبعد (‪ )1‬إسؿوؿ حؽؿ (املودة‪ )88‬عـ ػذا‬ ‫اظؼوغقف املؿعؾؼ بقدكد اإلسػو اظعوئؾل طوف دعر اظضرؼؾي ؼقدد سؾك اظقجف اآلتل‪:‬‬ ‫اظشرؼقي األكظك‪ ...:‬حؿك ‪ 2500‬جـقف (‪.)%20‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوغقي ‪ :‬أطـر عـ ‪ 2500‬جـقف‪ 7000 -‬جـقف (‪.)%27‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوظـي‪ :‬أطـر عـ ‪ 7000‬جـقف‪ 16000 -‬جـقف (‪.)%35‬‬ ‫اظشرؼقي اظرابعي‪ :‬أطـر عـ ‪ 16000‬جـقف‪ 27000 -‬جـقف (‪.)%40‬‬ ‫اظشرؼقي ا وعلي‪ :‬أطـر عـ ‪27000‬جـقف‪ 68000 -‬جـقف (‪.)%45‬‬ ‫اظشرؼقي اظلوددي‪ :‬أطـر عـ ‪ 68000‬جـقف (‪.)%48‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫‪70‬‬ ‫‪70‬‬

‫املودة ‪ 90‬عـ اظؼوغقف رضؿ ‪ 187‬ظلـي ‪.1993‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كبوظـلؾي ظإلؼرادات عـ املرتؾوت‪ ،‬كعو صل حؽؿفو‪ ،‬كشقرػو عـ اإلؼرادات املـصػقص سؾقفػو صػل‬ ‫اظؾوب اظـوظٌ عـ ػذا اظؽؿوب؛ ؼؽقف دعر اظضرؼؾي سؾقفو (‪ )%20‬حؿك (‪ )50000‬ك(‪ )%32‬صقؿو زاد سؾك‬ ‫ذظؽ‪.‬‬ ‫كضد تعرض دعر اظضرؼؾي املقحدة الغؿؼودات عؿعددة أػؿفو(‪:)2‬‬ ‫ جو ت ذرائح دعر اظضرؼؾي ضعقػي عػـ حقػٌ احلفػؿ كاظعػدد‪ ،‬حقػٌ بػدأت بشػرؼقي‬‫عرتػعي بـلؾي ‪ %20‬كتدرجً بلرسي ظؿصؾ إظك ‪ %48‬ملو ؼزؼد سـ ‪68000‬جـقف‪.‬‬ ‫ أف ذرائح دعر اظضرؼؾي بقضعفو احلػوظل ال تشػفع سؾػك جػذب االدػؿـؿورات اظعربقػي‪،‬‬‫كاألجـؾقي ظؽل تعؿؾ صل عصر‪.‬‬ ‫‪-‬‬

‫أف اظؼوغقف بشرائقف احلوظقي ؼؽوصه األشـقو ‪ ،‬كظـ ؼلؿح ظؾػؽوت اظـوعقي أف تـؿق‪.‬‬

‫ أف أدعور اظضرؼؾي عرتػعي‪ ،‬كال تؿـودى عع عؿطؾؾوت دسؿ‪ ،‬ك ػقز املـوخ االدػؿـؿورم‪ ،‬كال‬‫ؼؼ اظعداظي املطؾقبي ظؾؿـؿٍ‪ ،‬كامللؿـؿر‪ ،‬كأصقوب املفـ احلرة‪.‬‬ ‫‪ -‬أف ارتػوع أدعور اظضرؼؾي ضد ؼدصع املؿقظني إظك اظؿفرب عـ اظضرؼؾي‪.‬‬

‫كأعوـ االغؿؼودات اظلوبؼي تدخؾ املشرع بؿعدؼؾ حوكؿ صقف اظؿكػقػ عـ االغؿؼودات اظلػوبؼي‪،‬‬ ‫كجو اظؿعدؼؾ سؾك اظـققاآلتل‪:‬‬ ‫عودة (‪( )90‬صؼرة أكظل) " بعد إسؿوؿ حؽؿ املودة ‪ 88‬عـ ػذا اظؼوغقف‪ ،‬ؼقدد دعر اظضرؼؾي سؾػك‬ ‫اظقجف اآلتل(‪:)1‬‬ ‫اظشرؼقي األكظل ‪ 0000 :‬حؿك ‪ 2500‬جـقف (‪.)%20‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوغقي‪ :‬أطـر عـ ‪ 2500‬جـقف‪ 7000 -‬جـقف (‪.)%27‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوظـي‪ :‬أطـر عـ ‪ 7000‬جـقف‪ 16000 -‬جـقف (‪.)%35‬‬ ‫اظشرؼقي اظرابعي‪ :‬أطـر عـ ‪ 16000‬جـقف (‪.)%40‬‬ ‫كحؿد ظفذا اظؿعدؼؾ ‪-‬آغذاؾ‪ -‬أغف تالصك األدعور املرتػعي بققٌ ؼلوسد ذظؽ سؾك دسؿ‪ ،‬ك ػقز‬ ‫املـوخ االدؿـؿورم صل عصر‪.‬‬ ‫دعر اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ صل اظؼوغقف احلوظل رضؿ‪ 91‬ظلـي ‪:2005‬‬ ‫صل زؾ اظؼوغقف احلوظل تؽقف أدعور اظضرؼؾي سؾك اظـقق اآلتل(‪:)1‬‬ ‫اظشرؼقي األكظل ‪ :‬أطـرعـ‪ 5000‬حؿك ‪ 20000‬جـقف (‪.)%10‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوغقي‪ :‬أطـر عـ ‪ 20000‬جـقف‪ 40000 -‬جـقف (‪.)%15‬‬ ‫اظشرؼقي اظـوظـي‪ :‬أطـر عـ ‪ 40000‬جـقف (‪.)%20‬‬ ‫(‪ )2‬د‪ .‬جالؿ اظشوصعك‪" :‬افودؾي اظضرؼؾقي ‪ ،‬اظضرؼؾي املقحدة"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪،‬ص‪.279 ،278‬‬ ‫(‪ )1‬ضوغقف رضؿ ‪ 162‬ظلـي ‪ 1997‬بؿعدؼؾ بعض أحؽوـ ضوغقف اظضرائى سؾك اظدخؾ اظصودر بوظؼوغقف رضؿ ‪ 157‬ظلـي ‪.1981‬‬ ‫(‪ )1‬اغظر املودة (‪ )8‬عـ اظؼوغقف‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪71‬‬ ‫‪71‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كؼؿؿ تؼرؼى عفؿقع صوصل اظدخؾ اظلـقم سـد حلوب اظضرؼؾي ألضرب سشرة جـقفوت أضؾ‪.‬‬ ‫كؼعؿؾر ػذا امللؾؽ صل دؼد دعر اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ عـ املزاؼو اظفوعي ظؾؼػوغقف اظضػرؼؾل‬ ‫احلوظل ‪.‬‬ ‫كػؽذا ؼظفر –بفال – طقػ تغقر دعر اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ أطـر عـ عرة‪ ،‬كصل صؿرة كجقزة ممو ؼؾرػـ‬ ‫سؾك سدـ ضدرة املشرع اظضرؼؾل سؾك ؼقؼ ضوسدة اظقؼني سؾك اظـقق املـشقد‪.‬‬

‫‪72‬‬ ‫‪72‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫اظػصؾ اظـوظٌ‬ ‫ضوسدة املالئؿي صل اظدصع‬ ‫ضوسدة املالئؿي صل اظدصع عـ عـظقر املوظقي اظعوعي املعوصرة‪:‬‬ ‫تـصرؼ ضوسدة املالئؿي صل اظدصع سـػد ( دػؿقٌ ) (‪ )1‬إظػك ضػركرة أف تؽػقف عقاسقػد صػقؾ‬ ‫اظضرؼؾي ‪ ،‬كررؼؼي صقؾفو سؾك غقق عالئؿ بوظـلؾي ظؾؿؿقؿ اظذم ؼؼقـ بدصعفو‪ .‬صوظضػرؼؾي سؾػك‬ ‫رؼع األرض‪ ،‬أك املـوزؿ ؼـؾغل أف تدصع صل اظقضً اظذم ؼػدصع صقػف اظرؼػع سػودة ظؾؿوظػؽ‪ ،‬صوظقضػً اظػذم‬ ‫ؼقصؾ صقف املؿقؿ سؾك دخؾف ؼعؿؾر أطـر األكضوت عال عي ظدصع اظضرؼؾي‪.‬‬ ‫كؼرل (دؿقٌ) أف اظضرائى سؾك االدؿفالؾ‪ ،‬كػل تؼع صل اظـفوؼي سؾك امللؿفؾؽ‪ ،‬ؼؿؿ دصعفو‬ ‫صل اظقضً املالئؿ‪ ،‬كذظؽ ألف امللؿفؾؽ ؼػدصعفو جػز ا جػز ا‪ ،‬كمبـودػؾي اظشػرا ‪ ،‬كبوظؿػوظل إذا ؿػؾ‬ ‫امللؿفؾؽ ضدرا عـ سدـ املال عي صنف ا طل ؼرجع إظقف‪ ،‬ألغف حر صل أف ؼشؿرم اظلؾع املػركضي سؾقفو‬ ‫اظضرائى‪ ،‬أك ال ؼشؿرؼفو‪.‬‬

‫ضوسدة املالئؿي صل اظدصع‬ ‫عـ‬ ‫عـظقر إدالعل ك كجف اإلسفوز صقفو‬ ‫ؼـصى جقػر ضوسدة املالئؿي صل اظػدصع سؾػك أف تؽػقف عقاسقػد صػقؾ اظضػرؼؾي‪ ،‬كررؼؼػي‬ ‫صقؾفو سؾك غقق عالئؿ ظؾؿؽؾػ‪.‬‬ ‫كبودؿؼرا األدس اظؿل ؼؼقـ سؾقفو اظػؽر اإلدالعل جند عـ األدػوغقد اظؽـقػر اظػذم ؼرذػد‪،‬‬ ‫كؼمدس ظفذق اظؼوسدة‪.‬‬ ‫عـ ذظؽ ضقظف كتعوظك(‪ ":)1‬كى يػ ىق اظ َّ ًذم أ ى ى‬ ‫كػؾى كىاظػزَّر ٍ ىع‬ ‫ت كىشى ٍقػر ى ىع ٍعر ي ى‬ ‫ت َّع ٍعر ي ى‬ ‫كذػو و‬ ‫كذػو و‬ ‫غشل ى ىجـَّو و‬ ‫ت كىاظـ َّ ٍ‬ ‫شوب ً نفو كىشى ٍقر ى يع ىؿ ى‬ ‫ك ىؿ ًؾػن و أيطي يؾ يف كىاظز َّؼ ٍ يؿق ىف كىاظر ب َّعو ىف يع ىؿ ى‬ ‫صػودً ًق‬ ‫يع ٍ‬ ‫شوب ً وف طيؾيقا ٍ ًعـ ث ىىؿ ًر ًق ًإذىا أىث ىٍؿر ى كىآتيقا ٍ ىح َّؼ يف ؼىقٍ ىـ ىح ى‬ ‫ل ًرصًني ى"‪.‬‬ ‫ل ًرصيقا ٍ ًإغ َّ يف ال ى ؼ ي ً‬ ‫ق بى املٍ ي ٍ‬ ‫كىال ى تي ٍ‬ ‫صظوػر اآلؼي ؼدؿ –بقضقح‪ -‬سؾك أف ؼؽقف عقعود صقؾ اظزطوة صل اظزركع‪ ،‬كاظـؿور ؼقـ احلصود‪.‬‬ ‫ضوؿ عفوػد‪ )2( :‬إذا حصدت صقضرؾ امللوطني صوررح ظفؿ عـ اظلـؾؾ‪ ،‬كإذا جذذت صلظؼ ظفؿ‬ ‫عـ اظشؿورؼخ‪ ،‬كإذا دردؿف‪ ،‬كددؿف‪،‬كذرؼؿف صوررح ظفؿ عـف‪ ،‬كإذا سرصً طقؾف صوخرج عـف زطوتف‪.‬‬

‫(‪ )1‬دقرة األغعوـ ‪:‬اآلؼي ‪.141‬‬ ‫(‪ )2‬اموعع ألحؽوـ اظؼرآف "‪ ،‬اجملؾد اظرابع‪ ،‬ص‪.66‬‬

‫‪Smith,op.p.308.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪73‬‬ ‫‪73‬‬

‫(‪)1‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬ ‫كركم سـ عفوػد أؼضو أغف ضوؿ‪ )3(:‬تعطل عـف حقٌ صدق‪ ،‬كحني تربطػف‪ ،‬كحػني تؾػدرق‪ ،‬كحػني‬ ‫تدردف‪ ،‬ثؿ تكرج عـف بعد اظزطوة‪.‬‬ ‫كػؽذا ؼظفر أف اظزطوة تكرج سؾك غقق ؼالئؿ كؼؿـودى عع املوؿ اظذم تكرج عـف‪.‬‬

‫ كعـ اظقجقق املالئؿي صل اظدصع – أؼضو‪ -‬أف تدصع اظضرؼؾي بوظطرؼؼي املـودؾي ظؾؿؽؾػ‪.‬‬‫كاظػؽر اإلدالعل ؼؼر ػذا املعـك‪ ،‬كؼمدس ظف بقدؼٌ صرؼح ظؾؿصطػك ‪ ، ‬صعـ ععػوذ بػـ‬

‫جؾؾ(‪ )1‬أف ردقؿ اهلل ‪ ‬بعـف إظك اظقؿـ صؼوؿ ‪" :‬خذ احلى عـ احلى‪ ،‬كاظشوة عـ اظغػـؿ‪ ،‬كاظؾعقػر عػـ‬ ‫اإلبؾ‪ ،‬كاظؾؼرة عـ اظؾؼر"‪ .‬ركاق أبق داكد كابـ عوجف‪.‬‬ ‫كؼرذد املصطػك ‪ ‬دقدغو ععوذ بـ جؾؾ إظك عو صقف اظؿقلقر سؾك املؽؾػني بدصع اظزطوة‪.‬‬ ‫كؼمطد املعـل اظلوبؼ صعؾ اظصقوبل امؾقؾ غػلف سـدعو ذػى إظل اظقؿـ ظققصؾ اظزطوة‪.‬‬ ‫صؼد جو صل صؿح اظؾورم‪:‬‬

‫(‪)2‬‬

‫ضوؿ روكس ضوؿ ععوذ ‪ ‬ألػؾ اظقؿـ‪ :‬ائؿقغل بعرض ثقوب خؿقس‪ ،‬أك ظؾقس صل اظصدضي عؽػوف‬ ‫اظشعقر‪ ،‬كاظذرة‪ ،‬أػقف سؾقؽؿ ‪،‬كخقر ألصقوب اظـؾل‪ ‬بوملدؼـي‪.‬‬ ‫ككاضح عـ صعؾ اظصقوبل امؾقؾ‪ ‬أغف دؾؽ ررؼؼو صقف عركغي طؾقرة صل صقؾ اظزطوة‪.‬‬ ‫كظعؾ عو دصع دقدغو ععػوذ‪ ‬ظفػذا اظلػؾقؾ ػػق صفؿػف ظؼوسػدة املالئؿػي‪ ،‬ألف أػػؾ اظػقؿـ طػوغقا‬ ‫عشفقرؼـ بصـوسي اظـقوب‪ ،‬كغلففو‪ ،‬صدصعفو أؼلر سؾقفؿ ‪ .‬سؾك حني طوف أػؾ املدؼـي صػل حوجػي‬ ‫إظقفو‪،‬كظذظؽ أجوز أف ؼؽقف صقؾ اظزطوة سؾك اظـقق األطـر عالئؿي ظؾؿؿقظني كصل غػس اظقضً صقػف‬ ‫عصؾقي سوعي طؾقرة‪.‬‬ ‫ منقذج تشرؼعل ععوصر ملعـك املالئؿي صل اظدصع‪:‬‬‫غص املشرع سؾك أف تلرم اظضرؼؾي(‪ )1‬سؾك األربوح اظـوجتي عـ عشركسوت ادؿغالؿ حظػوئر تربقػي‬ ‫اظدكاجـ‪ ،‬أك تػرؼكفو آظقو‪ ،‬كعـ عشركسوت ادؿغالؿ حظوئر تربقي اظػدكاب‪ ،‬كحظػوئر تربقػي املقاذػل‬ ‫كتلؿقـفو‪ ،‬كعشركسوت عزارع اظـركة اظلؿؽقي‪.‬‬

‫(‪ )3‬ؼققك بـ آدـ اظؼرذل‪ ":‬طؿوب ا راج"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.125‬‬ ‫(‪ )1‬اظشقطوغل‪" :‬غقؾ األكرور" جػ‪ ،4‬ص‪.152‬‬ ‫(‪ )2‬ابـ حفر اظعلؼالغل‪ ":‬صؿح اظؾورم"‪ ،‬جػ‪ ،2‬ص‪.366‬‬ ‫(‪ )1‬املودة ‪ 9/19‬عـ ضوغقف اظضرؼؾي سؾك اظدخؾ رضؿ ‪ 91‬ظلـي‪.2005‬‬ ‫‪74‬‬ ‫‪74‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كالتلرم اظضرؼؾي سؾك عو ؼلؿكدعف املزارع عـ ػذق اظدكاب كاملقاذل ملـػعؿف ا وصي‪ ،‬كطػذظؽ‬ ‫عو ؼؼقـ بؿربقؿف‪ ،‬أك تلؿقـف ظـػعف ا وص‪،‬كذظؽ طؾف صل حدكد سشرؼـ رأدو‪.‬‬ ‫كاملالحظ أف املشرع أسػك ظؾؿزارع سدد سشػرؼـ رأدػو عػـ طػؾ اظػدكاب‪ ،‬كاملقاذػل اظؿػل ؼؼػقـ‬ ‫بؿربقؿفو‪ ،‬كتلؿقـفو‪ ،‬كظق طوف ضػد ادػؿفدل مبػو ضػررق اظػؽػر اإلدػالعل ظؽػوف أصضػؾ‪ ،‬ألف اظػؽػر‬ ‫اإلدالعل ميقز بني أغقاع اظدكاب‪ ،‬كاظـصوب اظذم ؼفى إسػوؤق كذظؽ أطـر سداظي‪ ،‬كأطـر عالئؿي‪.‬‬ ‫صوإلدالـ ؼؼرر غصوبو صل اإلبؾ ؼكؿؾػ سـف صل اظغـؿ كاظؾؼر‪ ...‬كشقرػو‪.‬‬ ‫كػذا أطـر عـطؼقي‪ ،‬كسداظي عـ علؾؽ املشرع اظضرؼؾل املعوصر‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪75‬‬ ‫‪75‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫اظػصؾ اظرابع‬ ‫ضوسدة االضؿصود صل غػؼوت اظؿقصقؾ‬ ‫ضوسدة االضؿصود صل اظؿقصقؾ عـ عـظقر املوظقي اظعوعي املعوصرة‪:‬‬ ‫جقػر ػذق اظؼوسدة ؼؿؿـؾ صل ضركرة االضؿصػود صػل غػؼػوت امؾوؼػي‪ .‬صؿػـ امللػؾؿ (‪ )1‬بػف أف‬ ‫صقؾ اظضرائى ؼؽؾػ أعقاال ‪ ،‬كأؼي ضرؼؾي ؼؿؿ صرضفو ؼفى أف تؼقؿ ظقس صؼػط مبؼػدار عػو تػدرق‪،‬‬ ‫كظؽـ أؼضو بوظؿؽوظقػ اظؿل ؼقؿوجفو احلصقؿ سؾك ػذا اظعوئد‪.‬‬ ‫كؼرل ( دؿقٌ) أف طؾ ضرؼؾي(‪ )2‬ؼـؾغل أف تـظؿ بققٌ الؼزؼد عو تلخذق عـ املؿقظني سؿو ؼدخؾ‬ ‫ا زاغي اظعوعي إال بلضؾ عؾؾغ ممؽـ‪ .‬أم ؼـؾغل أال ؼؿقؿؾ اظشعى داصع اظضرؼؾي أؼي أسؾو صل صقؾفو‬ ‫دكف أؼي ضركرة‪.‬‬ ‫كؼرل (دؿقٌ) أف غػؼوت صقؾ اظضرؼؾي ترد ألربعي أدؾوب ػل‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫إذا احؿوج صقؾفو إظك سدد طؾقر عـ املقزػني تلؿفؾؽ أجقرػؿ جز ا طؾقػرا عػـ‬ ‫حصقؾؿفو‪ ،‬كػق عو ؼعـل أف تشغقؾ ػمال املقزػني ؼشؽؾ ضرؼؾي إضػوصقي سؾػك‬ ‫املؿقظني‪.‬‬

‫‪-2‬‬

‫أف سدـ االضؿصود صل غػؼػوت اظؿقصػقؾ رمبػو ؼػمدم إظػك إسوضػي اظصػـوسي‪ ،‬كسػدـ‬ ‫تشفقع بعض صركع اظـشوط اظؿفورم‪.‬‬

‫‪-3‬‬

‫ضد تؿؽؾد اإلدارة اظضرؼؾي اظؽـقر عـ ا لػورة بلػؾى افػوكالت املؿؽػررة ظؾؿفػرب‬ ‫اظضرؼؾل‪.‬‬

‫‪-4‬‬

‫سـ ررؼؼ إخضوع املؿقظني ظزؼورات‪ ،‬كصققصوت عؿؽررة ألكسقػؿفؿ اظضػرؼؾقي‪ ،‬كرمبػو‬ ‫ؼؿلؾى ذظؽ صل عشؽالت طـقرة‪.‬‬

‫كامدؼر بوظذ ٌطر أغ ٌؿقؼقؼ أطؾر ضدر عـ اظؾلوري صل اظفقؽؾ اظضرؼؾل عـ ذلغف أف ؼؼؾػؾ إظػك‬ ‫حد طؾقر عـ غػؼوت صقؾ اظضرؼؾي‪ .‬صؽؾؿو (‪ )1‬طوف اظفقؽؾ اظضرؼؾل بلقطو أعؽـ تقصقر اظؽـقر‬ ‫عـ اظعوعؾني صل اجملوؿ اظضرؼؾل عـ عقودؾني‪ ،‬كضوغقغقني كإدارؼني‪ ،‬كشقر ذظؽ ممػو ؼلػؿكدعقغف عػـ‬ ‫عقاد‪ ،‬كأكراؽ‪ ،‬كعطؾقسوت‪.‬‬ ‫ضوسدة االضؿصود صل غػؼوت اظؿقصقؾ‬ ‫عـ‬ ‫عـظقر إدالعل ككجف اإلسفوز صقفو‬ ‫ميؽـ أف غؾرػـ سؾك ععرصي اظػؽر اإلدالعل ظؼوسدة االضؿصود صل غػؼوت اظؿقصقؾ عـ كجقق‬ ‫عؿعددة عـفو‪:‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫‪Sommers,Public Finance and national income, op.p.138.‬‬ ‫‪Smith,op.p.307.‬‬ ‫(‪)1‬‬ ‫‪Allen&Brownlee:Economics of Public Finance,,op.pp.196-197.‬‬ ‫(‪)2‬‬

‫‪76‬‬ ‫‪76‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫ أف غظوـ اظزطوة بذاتف عـ ذلغف أف ؼؼؾؾ – إظك حد طؾقر‪ -‬عـ غػؼوت صقؾ اظزطوة‪.‬‬‫كؼرذدغو ظذظؽ ضقظف‪ ‬ملعوذ بـ جؾؾ (حقـؿو بعـف إظك اظقؿـ)‪:‬‬ ‫صلسؾؿفؿ أف اهلل اصؿرض سؾقفؿ صدضي تمخذ عـ أشـقوئفؿ صؿرد سؾك صؼرائفؿ‪."...‬‬ ‫صعـ ابـ سؾوس (‪ )2‬أف ردقؿ اهلل‪ ‬ملو بعٌ ععوذا إظك اظقؿـ ضوؿ‪" :‬إغػؽ تػلتل ضقعػو عػـ أػػؾ‬ ‫اظؽؿوب ‪ ،‬صودسفؿ إظك ذفودة أف ال إظف إال اهلل‪ ،‬كأغل ردقؿ اهلل‪ ،‬صنف ػؿ أروسقؾ ظذظؽ‪ ،‬صػلسؾؿفؿ‬ ‫أف اهلل اصؿرض سؾقفؿ خؿس صؾقات صل طؾ ؼقـ كظقؾي‪ ،‬صنف ػؿ أروسقؾ ظذظؽ‪ ،‬صػلسؾؿفؿ أف اهلل‬ ‫اصؿرض سؾقفؿ صدضي تمخذ عـ أشـقوئفؿ‪ ،‬صؿرد سؾك صؼرائفؿ‪ ،‬صػنف ػػؿ أرػوسقؾ ظػذظؽ‪ ،‬صنؼػوؾ‬ ‫كطرائؿ أعقاظفؿ‪ ،‬كاتؼ دسقة املظؾقـ صنغف ظقس بقـفو كبني اهلل حفوب"‪( .‬ركاق امؿوسي)‪.‬‬ ‫صـظوـ اظزطوة ؼؼقـ بصػي أدودقي سؾك أف ؼؼقـ عقصؾ اظزطػوة بفؿػع اظزطػوة عػـ أشـقػو‬ ‫إضؾقؿ ععني ثؿ ؼؼقـ بنسودة تقزؼع ػذق احلصقؾي سؾك صؼرا ػذا اإلضؾقؿ‪ ،‬ممو ؼعـل أغف ظـ ؼؿؽؾػ أؼي‬ ‫غػؼوت صل دؾقؾ صقؾ اظزطوة‪ .‬كممو ؼدسؿ ػذا املعـك أؼضو أف طؾ شـػل علػؾؿ ؼعؾػؿ أف إخػراج‬ ‫اظزطوة صرض ككاجى سؾقف ممو ؼدسقق إظك امللوسدة صل إخراج ػذا احلؼ بصقرة دفؾي كعقلقرة‪.‬‬ ‫كضد جو صل طؿوب األعقاؿ ألبل سؾقد عو ؼمطد املعوغل اظلوبؼي (‪:)1‬‬ ‫حدثـو عقؿد بـ طـقر سـ اظـعؿوف بـ اظزبقر ضوؿ‪ (:‬ادؿعؿؾ عقؿػد بػـ ؼقدػػ روكدػو سػـ‬ ‫عكالؼ (‪ )2‬صؽوف ؼلخذ اظصدضي عـ األشـقو صقضعفو صل اظػؼرا ‪ .‬صؾؿو صرغ ضوؿ ظف ‪ :‬ارصع حلػوبؽ‪.‬‬ ‫صؼوؿ ‪ :‬عوظل حلوب‪ .‬طـً آخذ عـ اظغـل صلسطقف امللؽني)‪.‬‬ ‫ػؽذا ؼػضل تطؾقؼ غظوـ اظزطوة إظك تقصقر طـقر عػـ األعػقاؿ اظؿػل تلػؿكدـ صػل صػقؾ‬ ‫اظزطوة كذظؽ بلؾى عقؾقي تطؾقؼ اظزطوة‪.‬‬

‫ صل عفوؿ زطوة املوذقي‪:‬‬‫ؼمعر عقصؾ اظزطوة صل ػذا اجملوؿ أف ؼعد املوذقي حقٌ ترد املو ‪ ،‬كال ؼـؾغل أف ؼؽؾػ أصقوبفو‬

‫بقشدػو إظقف‪ .‬ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ركاق سؾداهلل(‪ )3‬بـ سؿرك أف ردػقؿ اهلل‪ ‬ضػوؿ ‪( :‬تمخػذ صػدضوت‬ ‫امللؾؿني سؾك عقوػفؿ‪ .‬ركاق أحؿد ‪ .‬كصػل ركاؼػي ألحؿػد كأبػل داكد ‪ :‬ال جؾػى‪ ،‬كال جـػى ‪ ،‬كال تمخػذ‬ ‫صدضوتفؿ إال صل دؼورػؿ)‪.‬‬

‫(‪ )2‬اظشقطوغل‪":‬غقؾ األكرور"‪ ،‬جػ‪،4‬ص‪.115-114‬‬ ‫(‪ )1‬طؿوب األعقاؿ البل سؾقد‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص‪.588‬‬ ‫(‪ )2‬ضوؿ صل اظؼوعقس (كاخملالؼ اظرجؾ اظؽـقر اإلخالؼ كاظؽقرة كعـف عكوظقػ اظقؿـ)‪.‬‬ ‫(‪ )3‬اظشقطوغل ‪ ":‬غقؾ األكرور"‪،‬جػ‪،4‬ص‪156‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪77‬‬ ‫‪77‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫(ضقظف جؾى) بػؿح امقؿ كاظالـ (كال جـى) بػؿح امقؿ كاظـقف ضوؿ ابـ ادقؼ‪ :‬ععـك ال جؾى‪ ،‬أف‬ ‫تصدؽ املوذقي صل عقضعفو‪ ،‬كال جتؾى إظك املصػدؽ‪ ،‬كععـػك ال جـػى(‪ )1‬أف ؼؽػقف املصػدؽ بلضصػك‬ ‫عقاضع أصقوب اظصدضي صؿفـى إظقف صـفقا سـ ذظؽ ‪ ،‬كصلر عوظؽ امؾى‪ :‬بػلف جتؾػى اظػػرس صػل‬ ‫اظلؾوؽ صققرؾ كرا ق اظشل ؼلؿقٌ بف صقلؾؼ‪ ،‬كامـى أف ؼفـى عع اظػرس اظذم دوبؼ بف صردو‬ ‫آخر حؿك إذا دغو قؿ اظراطى سـ اظػرس اجملـقب صلؾؼ‪ .‬ضػوؿ ابػـ األثقػر‪ :‬ظػف تػلػقراف‪ ،‬صػذطرػؿو‪،‬‬ ‫كتؾعف املـذرم صل حوذقؿف‪.‬‬ ‫كػؽذا ؼدظـو حدؼٌ املصطػك‪ ‬سؾك أف املصدؽ ػق اظذم ؼلتل ظؾصدضوت كؼلخذػو سؾك عقػوق‬ ‫أػؾفو ألف ذظؽ أدفؾ ظفؿ‪.‬‬ ‫ظذظؽ طوف عـ تقجقفوت اإلعوـ اظعودؿ سؿر بـ سؾداظعزؼز‪" )2( :‬أف صدضقا اظـوس سؾك عقػوػفؿ‪،‬‬ ‫كبلصـقؿفؿ‪.‬‬ ‫خالصي اظؼقؿ أف عقصؾ اظزطوة ال ؼـؾغل أف ؼؼقؿ مبقضع ثؿ ؼردؾ إظك أػػؾ املقػوق ظقفؾؾػقا‬ ‫إظقف عقاذقفؿ‪ ،‬صقصدضفو‪ ،‬كظؽـ ؼلتفؿ سؾك عقوػفؿ حؿك ؼصدضفو ػـوؾ‪ ،‬كصل طؾ ذظؽ تطؾقػؼ‬ ‫حؼقؼل ظؼوسدة االضؿصود صل غػؼوت اظؿقصقؾ‪.‬‬ ‫اإلدالـ ؼؼرر اإلدراع صل إخراج اظزطوة‪ ،‬كطذظؽ اإلدراع صل تقزؼعفو‪:‬‬‫كممو ؼلوسد سؾك ؼقؼ ضوسدة االضؿصود صل اظؿقصقؾ عو ؼؼررق اإلدػالـ احلـقػػ عػـ دػرسي‬ ‫إخراج اظزطوة‪ ،‬كطذظؽ اإلدراع صل تقزؼعفو‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ركاق(‪ )3‬سؼؾي بـ احلورث ضوؿ‪:‬‬ ‫صؾك بـو اظـؾل‪ ‬اظعصر صلدرع‪ ،‬ثؿ دخؾ اظؾقً صؾؿ ؼؾؾٌ أف خرج ‪ ،‬صؼؾً ‪-‬أك ضقؾ‪ -‬ظف صؼػوؿ‪:‬‬ ‫طـً خؾػً صل اظؾقً تؾرا عـ اظصدضي صؽرػً أف أبقؿف‪ ،‬صؼلؿؿف‪.‬‬ ‫كضد ركم أف ردقؿ اهلل ‪: ‬ظؿ ؼؽـ ؼؼؾؾ عوال سـدق‪ ،‬كال ؼؾقؿف‪ ،‬ضوؿ أبػق سؾقػد(‪ :)1‬ؼعـػل أغػف إذا‬ ‫جو ق شدكة ظؿ ؼـؿصػ اظـفور حؿك ؼؼلؿف‪ ،‬كإف جو سشقي ظؿ ؼؾقؿف حؿك ؼؼلؿف‪.‬‬ ‫كػؽذا ؼظفر أف ػدم ردقؿ اهلل ‪ ‬ؼرذد إظك درسي إخراج اظزطوة مللؿقؼقفو‪ ،‬كبوظؿوظل ظػـ‬ ‫تؽقف بقوجي ظـػؼوت غؼؾ‪ ،‬أك تكزؼـ أك عو ذوبف ذظؽ كطؾ ذظػؽ عػـ ذػلغف أف ؼؼؾػؾ عػـ غػؼػوت‬ ‫اظؿقصقؾ بصقرة طؾقرة‪.‬‬ ‫ سدـ اظؿؾذؼر عؾدأ إدالعل سوـ‪:‬‬‫(‪ )1‬ابقسؾقد‪":‬طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.410‬‬ ‫(‪ )2‬أبق سؾقد‪":‬طؿوب األعقاؿ"‪،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.410‬‬ ‫(‪ )3‬ركاق اظؾكورم صل صقققف‪ ،‬جػ‪،2‬ص‪.640‬‬ ‫(‪ )1‬أبقسؾقد ‪":‬طؿوب األعقاؿ"‪،‬عرجع دوبؼ ‪،‬ص‪.262‬‬ ‫‪78‬‬ ‫‪78‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كإضوصي إظك عو دؾؼ ؼمدس ظضركرة االضؿصود صل غػؼوت اظؿقصقؾ عؾدأ إدالعل سوـ ؼؿؿـؾ‬ ‫صل سؿقـ ضقظف تعوظك(‪:)2‬‬ ‫قؾ كىال ى تي ىؾذ هر ٍ تىؾٍ ًذؼرنا‪ً ،‬إ َّف املٍ ي ىؾذ هرًؼ ىـ طىوغيقا ٍ ًإ ٍخ ىقا ىف َّ‬ ‫ني‬ ‫" كىآ ً‬ ‫ل ً‬ ‫ت ذىا اظٍؼي رٍبىك ىح َّؼ يف كىاملٍ ً ٍ‬ ‫ؽني ى كىاب ٍ ىـ َّ‬ ‫اظل ًؾ ً‬ ‫اظش ىقورً ً‬ ‫كىطىو ىف َّ‬ ‫اظش ٍق ىطو يف ظًرىبهفً طىػي قرنا"‪.‬‬ ‫صوظؼرآف اظؽرمي ؼـفل سـ اظؿؾذؼر‪ .‬كاظؿؾذؼر – طؿو ؼػلرق(‪ )3‬ابـ علعقد كابـ سؾوس‪ -‬اإلغػوؽ صل‬ ‫شقر حؼ‪ .‬كضوؿ عفوػد (‪ :)4‬ظق أغػؼ إغلوف عوظف طؾف صل احلؼ ظؿ ؼؽـ عؾذرا‪ ،‬كظق أغػؼ عػدا صػل شقػر‬ ‫حؼ طوف عؾذرا‪.‬‬ ‫كال شرك أف سدـ االضؿصود صل غػؼوت صقؾ اظزطوة ؼعد أحد كجقق اإلغػوؽ صل شقر احلؼ‪.‬‬ ‫ظذظؽ ؼفدر بومللؾؿ دقا أطوف صردا‪ ،‬أـ عمدلي تؼقـ سؾك صػقؾ اظزطػوة أف تؿفـػى طػؾ‬ ‫كجقق اإلدراؼ‪ ،‬كاظؿؾذؼر سـد صقؾ اظزطوة‪ ،‬ألف امللؾؿ سـدعو ؼمدم حؼ اظزطوة صنغف ؼعؾؿ أغف ؼمدم‬ ‫حؼو صرضف اهلل تعوظل سؾقف‪ ،‬ككصؾف بعؾودتف كتقحقدق‪ ،‬ظذظؽ طوف ظزاعػو سؾقػف أف ؼػمدم ػػذا احلػؼ‬ ‫بلصضؾ صقرة ممؽـي‪.‬‬

‫(‪ )2‬دقرة اإلدرا ‪.27-26:‬‬ ‫(‪ )3‬دقد ضطى‪":‬صل زالؿ اظؼرآف"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬اجملؾد اظرابع‪ ،‬ص‪.2222‬‬ ‫(‪ )4‬اموعع ألحؽوـ اظؼرآف ظؾؼررؾل ‪،‬جػ‪،5‬ص‪.72‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪79‬‬ ‫‪79‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫اظػصؾ ا وعس‬ ‫ضوسدة املركغي اظضرؼؾقي‬ ‫ضوسدة املركغي اظضرؼؾقي عـ عـظقر املوظقي اظعوعي املعوصرة‪:‬‬ ‫ؼؼصد بؼوسدة املركغي اظضرؼؾقي أف (‪)1‬ؼصؿؿ اظـظوـ اظضرؼؾل بققٌ ؼؽقف علػؿعدا بصػقرة‬ ‫تؾؼوئقي ظزؼودات أطـر صل احلصقؾي اظضرؼؾقي كذظػؽ سـػد ارتػػوع األدػعور‪ ،‬كطػذظؽ االغكػػوض صػل‬ ‫احلصقؾي سـدعو ؼـكػض علؿقل اظؿقزقػ كاظدخؾ‪.‬‬ ‫كبعؾورة أخرل ؼـؾغل أف ؼؿقاصر ظؾـظوـ اظضرؼؾل عركغي تؾؼوئقي طوعؾي‪ ،‬مبعـك كجػقد (‪ )2‬اظؼػدرة‬ ‫سؾك إحداث تغقرات صل اظضرائى سـدعو تؿغقر عؿغقرات أخرل عـؾ اظدخؾ كاظؿقزقػ‪ ...‬كسؾك املشرع‬ ‫اظضرؼؾل أف ؼلـ اظؿشرؼع اظضرؼؾل بققٌ ؼؽقف علؿعدا ظؽؾ عؿغقرات امللؿؼؾؾ اجملفقؿ‪ .‬كبعؾورة‬ ‫أطـر جؿوال ؼشؾف اظؾعض ععـك املركغي اظضرؼؾقي بلغفو مبـوبي خؾؼ عقضػ ذؾف تؾؼوئل‪ ،‬تؽػقف صقػف‬ ‫اظؾـدضقي اظؿشرؼعقي ضد مت ذقـفو عـ ضؾؾ‪ ،‬كؼؼقـ ترعقدؿوت إحصوئل بفذب اظزغود‪ )3(.‬كعـوؿ ذظؽ أف‬ ‫ؼؿؿ خػض اظضرائى بصقرة إجؾورؼي‪ ،‬كتؾؼوئقي صل حوظي كصقؿ اظؾطوظي إظك غلؾي عؽقؼي ععقـي عػـ‬ ‫ضقة اظعؿؾ‪.‬‬ ‫كأعوـ عو دؾؼ صنغف ؼؾزـ أف تؽقف ػـوؾ إسودة تؼققؿ دكرؼي ظؾعالضػي بػني اإلؼػرادات اظضػرؼؾقي‪،‬‬ ‫كاظـػؼوت اظعوعي‪.‬‬

‫ضوسدة املركغي اظضرؼؾقي‬ ‫عـ‬ ‫عـظقر إدالعل ككجف اإلسفوز صقفو‬ ‫ؼؼقـ جقػر ضوسدة املركغي اظضرؼؾقي سؾك أف ؼؼقـ املشرع اظضرؼؾل بلػـ اظؿشػرؼع اظضػرؼؾل‬ ‫بققٌ ؼؽقف علؿعدا ظؽؾ عؿغقرات ميؽـ أف دث صل امللؿؼؾؾ دقا أطوف ذظؽ بوظـلػؾي ظؾقسػو‬ ‫اظضرؼؾل‪ ،‬أـ اظلعر‪ ،‬أـ عقعود دصع اظضرؼؾي‪ ،‬كشقر ذظؽ عـ املؿغقرات‪.‬‬ ‫كبودؿؼرا األدس اظؿل ؼؼقـ سؾقفو اظـظوـ املوظل اإلدالعل جند تقاصر ػذق املؼقعػوت بصػقرة‬ ‫كاضقي كجؾقي كعـ عظوػر ذظؽ‪:‬‬ ‫جقاز تعفقؾ اظزطوة‪:‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫‪Allen&Brownlee,op.cit.,p114.‬‬ ‫‪Reuss:Fiscal Policy…op.cit.,p40.‬‬ ‫(‪)3‬‬ ‫‪Sherer&Papke. op.cit.,p.208.‬‬ ‫(‪)2‬‬

‫‪80‬‬ ‫‪80‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫ممو ؼؼطع مبركغي اظـظوـ املػوظل اإلدػالعل أغػف ؼلػؿح بفػقاز تعفقػؾ اظزطػوة‪ -‬كػػل اإلؼػراد‬ ‫األدودل اظذم تعؿؿد سؾقف اظدكظي اإلدالعقي‪ ،-‬كطذظؽ ؼلؿح بؿلخقر دصعفو‪ ،‬كؼدظـو سؾك ذظػؽ عػو‬

‫صػرخص ظػف‬ ‫ركاق (‪)1‬سؾل ‪:‬أف اظعؾوس بـ سؾداملطؾى دلؿ اظـؾل‪ ‬صل تعفقؾ صدضؿف ضؾؾ أف ؾ‪،‬‬ ‫ٌ‬ ‫صل ذظؽ ‪.‬ركاق ا ؿلي إال اظـلوئل)‪.‬‬ ‫صوحلدؼٌ ؼدؿ بعؾورتف سؾك جقاز تعفقؾ اظزطوة ضؾؾ أف ؼقؾ عقعود صقؾفو‪ ،‬كدظقؾ ذظؽ أغػف‪‬‬ ‫رخص ظؾعؾوس‪ ‬صل ذظؽ ‪.‬‬

‫كجو صل طؿوب األعقاؿ عو ؼمطد(‪ )2‬جقاز تعفقؾ اظزطوة ‪،‬ؼؼقؿ أبق سؾقد ‪:‬حدثـو ؼعؼقب بـ إدقوؽ‬ ‫احلضرعل سـ حؿود بـ زؼد سـ حػص بـ دؾقؿوف ضوؿ ضؾً ظؾقلـ‪ ":‬أأخرج زطوة ثالثي أسقاـ ضربي؟‬ ‫صؾؿ ؼر بذظؽ بلدو"‪.‬‬ ‫جقاز تلخقر دصع اظزطوة‪:‬‬ ‫كطؿو ؼفقز تعفقؾ اظزطوة‪ ،‬صنغف ؼفقز أؼضو تلخقر دصعفو إذا كجدت املؾررات اظؿل تدسق ظذظؽ‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ركاق(‪ )1‬أبق ػرؼرة ‪ ‬ضوؿ‪( :‬بعٌ ردقؿ اهلل ‪ ‬سؿر سؾك اظصدضي‪ ،‬صؼقؾ عـػع‬ ‫ابـ جؿقؾ‪ ،‬كخوظد بـ اظقظقد كسؾوس سؿ اظـؾل ‪ ‬صؼوؿ ردقؿ اهلل‪" :‬عو ؼـؼؿ ابـ جؿقؾ إال أغف طوف‬ ‫صؼقرا صلشـوق اهلل ‪ ،‬كأعو خوظد صنغؽؿ تظؾؿقف خوظدا ضد احؿؾس أدرا سف‪ ،‬كأسدادق صل دؾقؾ اهلل تعوظك‬ ‫‪ ،‬كأعو اظعؾوس صفل سؾل كعـؾفو ععفو"‪ ،‬ثؿ ضوؿ‪" :‬ؼو سؿر أعو ذعرت أف سؿ اظرجػؾ صػـق أبقػف"‪ .‬ركاق‬ ‫أحؿد كعلؾؿ كأخرجف اظؾكورم‪ ،‬كظقس صقف ذطر سؿر‪ ،‬كال عو ضقؾ ظف صل اظعؾوس‪ ،‬كضوؿ صقف‪ :‬صفل سؾقف‬ ‫‪،‬كعـؾفو ععفو‪ ،‬ضوؿ أبق سؾقد‪ :‬أرل ‪ -‬كاهلل أسؾؿ ‪ -‬أغف أخر سـف اظصدضي سوعني حلوجي سرضً ظؾعؾػوس‪،‬‬ ‫كظإلعوـ أف ؼمخر سؾك كجي اظـظر‪ ،‬ثؿ ؼلخذ‪ ،‬كعـ ركل ‪:‬صفل سؾػل كعـؾفػو صقؼػوؿ طػوف تلػؾػ عـػف‬ ‫صدضي سوعني ذظؽ اظعوـ كاظذم ضؾؾف)‪.‬‬ ‫كؼظفر عـ احلدؼٌ اظشرؼػ أغف ؼفقز ظقظل األعر أف ؼمخر صقؾ اظزطوة السؿؾورات ؼؼدرػو‪.‬‬ ‫كؼمطد جقاز تلخقر اظزطوة‪ ،‬صعؾ اظصقوبل امؾقؾ اظػوركؽ سؿر بـ ا طوب‪ ‬صؼد ركم (‪:)2‬أف سؿػر‬ ‫أخر اظصدضي سوـ اظرعودة ضوؿ صؾؿو أحقو اظـوس بعــل‪ ،‬صؼوؿ‪ ،‬اسؼؾ سؾقفؿ سؼػوظني‪ ،‬صوضلػؿ صػقفؿ‬ ‫(‪)3‬‬ ‫سؼوال‪ ،‬كائؿـل بوآلخر"‪.‬‬ ‫ضوؿ أبق سؾقد‪ :‬أال ترل أف سؿر ضد أخذػؿ بصدضي سوعني كػق ؼعؾؿ أف صل عـؾ ػػذق املػدة كأضػؾ‬ ‫عـفو عو تؽقف احلقادث بوملوذقي عـ اظزؼودة‪ ،‬كاظـؼصوف صؾؿ ؼشؿرط سؾػقفؿ أف ؼقودػؾقا بشػل ممػو‬ ‫تؾػ‪.‬‬ ‫(‪ )1‬اظشقطوغل ‪ :‬غقؾ األكرور"‪،‬جػ‪،4‬ص‪.149‬‬ ‫(‪ )2‬أبق سؾقد‪" :‬طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬ص‪.583‬‬ ‫(‪ )1‬اظشقطوغل ‪ :‬غقؾ األكرور"‪،‬جػ‪،4‬ص‪.149‬‬ ‫(‪ )2‬أبق سؾقد‪" :‬طؿوب األعقاؿ"‪،‬ص‪.383‬‬ ‫(‪ )3‬طوف روسقف سؿقاس كاظرعودة صل اظلـي اظـوعـي سشرة‪ .‬كصقفو ػؾؽ اظـوس كاألعقاؿ‪ ،‬كضقظف‪ :‬كأحقو اظـوس‪ .‬أم غزؿ سؾػقفؿ احلقػو كػػق املطػر‪.‬‬ ‫كاظعؼوؿ‪ :‬صدضي اظعوـ‪ .‬ؼؼوؿ ‪ :‬أخذ املصدؽ سؼوؿ ػذا اظعوـ أم أخذ عـفؿ صدضؿف‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪81‬‬ ‫‪81‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كؼظفر ممو دؾؼ عدل املركغي اظؿل تؿؿؿع بفو صرؼضػي اظزطػوة‪ -‬كػػل رطػـ عػـ أرطػوف اإلدػالـ‬ ‫ا ؿلي‪ -‬إذ ؼفقز صقفو اظؿعفقؾ‪ ،‬كاظؿلجقؾ سؾك اظـقق اظذم ؼالئؿ زركؼ املؽؾػ كاجملؿؿع‪.‬‬ ‫ كعـ عظوػر املركغي أؼضو‪ -‬أف ظقظل األعر دؾطي تؼدؼرؼي صل إدارة اظـظوـ املوظل اإلدػالعل سؾػك‬‫اظـقق اظذم ؼقؼؼ عصؾقي عفؿؿعف‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك عو دؾؼ عوركل أبق سؾقد بلـدق ضوؿ(‪ :)1‬حدثـو أبق املـذر كؼققك بـ بؽػل‪ ،‬كأبػق غػقح ‪،‬‬ ‫كإدقوؽ بـ سقلك‪ ،‬كدعقد بـ سػقر ‪ ،‬طؾفؿ سـ عوظؽ بـ أغس سػـ ابػـ ذػفوب سػـ دػوظؿ بػـ‬ ‫سؾداهلل بـ سؿر سـ أبقف ضوؿ‪ ":‬طوف سؿر ؼلخذ عـ اظـؾط (‪ :)2‬عـ اظزؼػً ‪،‬كاحلـطػي غصػػ اظعشػر ‪.‬‬ ‫ظؽل ؼؽـر احلؿؾ إظك املدؼـي‪ ،‬كؼلخذ عـ اظؼطـقي اظعشر"‪.‬‬ ‫كبودؿؼرا عو طوف ؼػعؾف اظػوركؽ سؿر‪ ‬ؼالحظ أغف طػوف ؼؿػدرج صػل دؼػد دػعر اظضػرؼؾي‬ ‫امؿرطقي حلى حوجي عفؿؿعف‪ .‬ظذظؽ ؼكػض اظلعر سؾك اظلؾع اظضركرؼي اظؿل ؼقؿػوج إظقفػو‬ ‫اجملؿؿع‪ ،‬كصل املؼوبؾ ؼرصع اظلعر سؾك اظلؾع اظؿل ال متـؾ غػس اظضركرة‪.‬‬ ‫كعـ األعـؾي اظـورؼي مبركغي اظـظوـ املوظل اإلدالعل عو صعؾف اظصقوبل امؾقؾ ععوذ بػـ جؾػؾ‬ ‫(‪)3‬‬ ‫عع أػؾ اظقؿـ‪ ،‬صؼد جو صل صؿح اظؾورم‪:‬‬ ‫ضوؿ روكس ضوؿ ععوذ ‪ ‬ألػؾ اظقؿـ ‪" :‬ائؿقغل بعرض ثقوب خؿقس‪ )4(،‬أك ظؾػقس صػل اظصػدضي‬ ‫عؽوف اظشعقر‪ ،‬كاظذرة‪ ،‬أػقف سؾقؽؿ‪ ،‬كخقر ألصقوب اظـؾل‪ ‬بوملدؼـي"‪.‬‬ ‫كظعؾ عو دصع دقدغو ععوذ‪ ‬ظفذا اظلؾقؾ ػق أف أػؾ اظقؿـ طوغقا عشفقرؼـ بصـوسي اظـقوب‬ ‫كغلففو‪ ،‬صدصعفو أؼلر سؾقفؿ ‪ .‬سؾك حني طوف أػؾ املدؼـي صل حوجي إظقفو‪.‬‬ ‫كاملالحظ سؾك صعؾ اظصقوبل امؾقؾ أغف طوف صل عفوؿ اظزطوة ‪ ،‬صؿـ ضؾقؾ اظؿقلقر سؾك أػػؾ‬ ‫اظقؿـ صلجوز أف ؼدصعقا زطوتفؿ صل ذؽؾ دؾعي ؼؿؿؿعقف صقفو مبقزة غلؾقي (صـوسي اظـقػوب)‪ ،‬كصػل‬ ‫املؼوبؾ تذػى ػذق اظلؾعي جملؿؿع آخر ؼػؿؼد ظفذق املقزة اظـلؾقي‪.‬‬ ‫كػؽذا ؼظفر بقضقح عدل عو ؼؿؿؿع بف اظػؽر املوظل اإلدالعل عـ عركغي جتعؾف صػوحلو دائؿػو‬ ‫ظؿؾؾقي حوجوت اجملؿؿع‪.‬‬ ‫كعـ عظوػر املركغي اظضرؼؾقي –طذظؽ‪ -‬اظؼدر ة سؾك إحداث تعدؼالت صل اظضرائى سـدعو تؿغقر‬ ‫عؿغقرات ععقـي‪.‬‬ ‫إف ػذا املظفر عؿقؼؼ – كبعؿؼ – صل اظػؽر املوظل اإلدالعل ‪ .‬كؼظفر ذظؽ صػل األكسقػي اظؿػل‬ ‫تػرض سؾقفو اظزطوة‪.‬‬ ‫(‪ )1‬أبق سؾقد‪" :‬طؿوب األعقاؿ" ‪،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪، 531‬رضؿ ‪.1662‬‬ ‫(‪ )2‬جو صل املـفد (غؾط كأغؾوط ضقـ عـ اظعرب ضطـقا ضدميو جـقبل صؾلطني طوغقا عـ اظؿفور ؼرحؾقف إظك عصػر كاظشػوـ كبػالد اظػػرات كركعػو‬ ‫بقـفؿ ذعرا خرجً عـ دالظؿفؿ ضؾوئؾ احلقؼطوت املؼقؿي (حلؿي) ذؿوؿ احلفوز‪.‬‬ ‫(‪ )3‬ابـ حفر اظعلؼالغل‪ ":‬صؿح اظؾورم"‪ ،‬جػ‪ ،2‬ص‪.366‬‬ ‫(‪ )4‬ا ؿقس ‪ :‬اظـقب اظذم رقظف خؿس أذرع كضقؾ أغف غلؾي إظك عؾؽ اظقؿـ‪ ،‬كاظؾؾقس عو طـر ظؾلف‪.‬‬ ‫‪82‬‬ ‫‪82‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫صؾعد أف طوغً اظزطوة تػرض صؼط سؾك بعض األكسقي اظؿل طوغً عقجػقدة صػل ذػؾف امزؼػرة‬ ‫اظعربقي‪ ،‬كسؾك غقق طوف ؼـودى عو ػق دوئد آغذاؾ ‪ ،‬صنف اظعؾؿو اآلف سؾك جػقاز صػرض اظزطػوة سؾػك‬ ‫أعقاؿ ظؿ تؽـ عقجقدة صل صدر اإلدالـ‪.‬‬ ‫(‪)1‬‬ ‫ؿ كى ًممَّو أ ى ٍخر ى ٍج ىـو ىظؽيؿ‬ ‫آع يـقا ٍ أىغ ًػؼي قا ٍ ًعـ ىر هق ىؾو ً‬ ‫ؼؼقؿ دؾقوغف كتعوظك ‪ " :‬ؼىو أىؼ ب ىفو اظ َّ ًذؼ ىـ ى‬ ‫ت ىعو طى ىلؾٍ يؿ ٍ‬ ‫هع ىـ األىر ٍ ًض ‪."...‬‬

‫كاتػؼ سؾؿو اظؿػلقر سؾك أف اآلؼي غدا (‪)2‬سوـ ظؾذؼـ آعـقا‪ -‬صػل طػؾ كضػً‪ ،‬كصػل طػؾ جقػؾ‪-‬‬ ‫ؼشؿؾ جؿقع األعقاؿ اظؿل تصؾ إظل أؼدؼفؿ‪ ،‬كتشؿؾ عو طلؾؿف أؼدؼفؿ عـ حالؿ رقى‪ ،‬كعو أخرجف‬ ‫اهلل ظفؿ عـ األرض عـ زرع كشقر زرع ممو ؼكرج عـ األرض‪ ،‬كؼشؿؾ املعودف كاظؾؿركؿ‪ .‬كعـ ثؿ ؼلػؿقسى‬

‫اظـص جؿقع أغقاع املوؿ‪ ،‬عو طوف ععفقدا سؾك سفد اظـؾل ‪ ‬كعو ؼلػؿفد‪ .‬صػوظـص ذػوعؾ جػوعع ال‬ ‫ؼػؾً عـف عوؿ علؿقدث صل أم زعوف‪ .‬كطؾف ممو ؼقجى اظـص صقف اظزطوة‪ .‬أعػو املؼػودؼر صؼػد بقـؿفػو‬ ‫اظلـي صل أغقاع األعقاؿ اظؿل طوغً ععركصي حقـذاؾ‪ .‬كسؾقفو ؼؼوس‪ ،‬كبفو ؼؾقؼ عػو ؼفػد عػـ أغػقاع‬ ‫األعقاؿ‪.‬‬ ‫ظذظؽ سـدعو سرضً ضضقي عدم جقاز صرض اظزطوة سؾك األعػقاؿ امللػؿقدثي‪ ،‬ضػوؿ سؾؿوؤغػو‬

‫األصوضؾ (‪:)1‬أف اظزطوة تلؿقؼ اآلف صل أعقاؿ ظؿ تؽـ ععركصي صل سفد اظردقؿ‪ ‬كاظصقوبي‪ ،‬كصل أؼوـ‬ ‫االدؿـؾوط اظػؼفل‪ ،‬كاضؿرحقا أف اظزطوة ؼطؾى أداؤػو صقفو ككاصؼً سؾك ذظؽ احلؾؼي كأكصً بػف صػل‬ ‫عممترػو كػذق األعقاؿ ػل‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫اآلالت اظصـوسقي‪.‬‬

‫‪-2‬‬

‫األكراؽ املوظقي‪.‬‬

‫‪-3‬‬

‫طلى اظعؿؾ‪ ،‬كاملفـ احلرة‪.‬‬

‫‪-4‬‬

‫اظدكر‪ ،‬كاألعوطـ امللؿغؾي (األراضل املعدة ظؾؿفورة)‪.‬‬

‫كضوظقا صل إدـود رأؼفؿ ‪:‬كضد اتػؼ اظػؼفو سؾك أف اظـصػقص اظػقاردة صػل اظزطػوة عػـ حقػٌ‬ ‫أعقاظفو ععؾؾي‪ ،‬كظقلً أعقرا تعؾدؼي‪ ،‬كظؿ ؼؼؿ دظقؾ سؾك أغفو تعؾدؼي‪.‬‬ ‫ثؿ سػرج اظؿؼرؼػر سؾػك تؼلػقؿ اظػؼفػو ظألعػقاؿ عػـ حقػٌ منوئفػو‪،‬عـ أف األعػقاؿ‪ :‬ضلػؿ‬ ‫عـفو‪،‬ؼؼؿـل إلذؾوع احلوجوت اظشكصقي؛ طوظدكر اخملصصي ظلؽـل أصقوبفو صفػذق ال زطػوة صقفػو‪،‬‬ ‫كضلؿ ثوف‪ ،‬ؼؼؿـل ظؾـؿو كاالدؿغالؿ صفذا ؼفى زطوتف‪ ،‬كضلػؿ ثوظػٌ‪ ،‬ؼؿػردد بػني إذػؾوع احلوجػوت‬ ‫اظشكصقي‪ ،‬كاظـؿو طوملوذقي‪ ،‬كاحلؾل‪.‬‬

‫(‪ )1‬دقرة اظؾؼرة‪ :‬اآلؼي ‪.267‬‬ ‫(‪ )2‬دقد ضطى ‪":‬صل زالؿ اظؼرآف "‪،‬جػ‪،3‬ص‪.311، 310‬‬ ‫(‪ )1‬حؾؼي اظدرادوت االجؿؿوسقي –اظدكرة اظـوظـي‪ -‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ ،239‬كعوبعدػو‪.‬‬ ‫‪ -‬عقؿد أبق زػرة‪":‬اظؿؽوصؾ االجؿؿوسل صل اإلدالـ"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص(‪.)90-88‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪83‬‬ ‫‪83‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫ثؿ عضك اظؿؼرؼر ؼطؾؼ ػذا اظؿؼلقؿ سؾك األعقاؿ امللؿقدثي صل سصرغو صؼػوؿ‪ :‬إف تطؾقػؼ‬ ‫ػذا اظؿؼلقؿ صل سصرغو ؼـؿفل بـو ال عقوظي إظك أف غدخؾ صل أعقاؿ اظزطوة أعقاال صل سصرغو عغؾػي‬ ‫غوعقي‪ ،‬بوظػعؾ ظؿ تؽـ ععركصي بوظـؿو كاالدؿغالؿ صل سصػر االدػؿـؾوط اظػؼفػل‪ ،‬كػػل كدػقؾي‬ ‫ادؿغالؿ بوظـلؾي ظصوحؾفو‪ ،‬عـؾ صػوحى عصػـع طؾقػر ؼلػؿلجر اظعؿػوؿ إلدارتػف؛ صػنف رأدػؿوظف‬ ‫ظالدؿغالؿ ػق تؾؽ األدكات اظصـوسقي‪ ،‬صفل بفذا االسؿؾور تعد عوال غوعقو؛ إذ اظغؾي اظؿل جته إظقف ػػل‬ ‫عـ ػذق اآلالت ‪ ،‬صال تعد طلدكات احلداد‪ ،‬أك أدكات اظـفور‪ ،‬اظذم ؼعؿؾ بقدق‪ ،‬كظفذا غرل أف اظزطوة جتى صل‬ ‫ػذق األدكات بوسؿؾورػو عوال غوعقو‪ ،‬كظقس عـ احلوجوت اظؿل تعد إلذؾوع احلوجوت اظشكصقي بذاتفو‪.‬‬ ‫كإذا طوف اظػؼفو ظؿ ؼػرضقا زطوة صل أدكات اظصـوسي صل سصقرػؿ؛ ألغفو طوغػً أدكات أكظقػي‪،‬‬ ‫صؾؿ تعؿؾر عوال غوعقو عـؿفو بذاتفو‪ ،‬إمنو اإلغؿوج صقفو ظؾعوعؾ‪ ،‬أعو اآلف صنف املصوغع تعد أدكات اظصـوسي‬ ‫غػلفو عوال كظذا غؼقؿ‪:‬‬ ‫‪ -1‬أف أدكات اظصـوسي اظؿل ميؾؽفو صوغع ؼعؿؾ بـػلف طلدكات احلالؽ اظذم ؼعؿؾ بقدق‪ ،‬كغقػقق‬ ‫تعػك عـ اظزطوة؛ ألغفو تعد بوظـلؾي إظقف عـ احلوجوت األصؾقي‪ ،‬أعو املصوغع صنف اظزطوة تػرض سؾقفو‪،‬‬ ‫كال غلؿطقع أف غؼقؿ أف تؾؽ عكوظػي ألضقاؿ اظػؼفو ؛ ألغفؿ ظؿ ؼقؽؿقا سؾقفػو إذ ظػؿ ؼركػػو‪ ،‬كظػق‬ ‫رأكػو ظؼوظقا عؼوظؿـو‪ ،‬صـقـ صل احلؼقؼي غطؾؼ املـطؼ اظذم ادؿـؾطقق صل صؼففؿ‪.‬‬ ‫ػذا منقذج ظؾقؾقؿ اإلدالعقي صل اجملوؿ املوظل ؼؼطع بلف اظػؽر املوظل اإلدػالعل ظدؼػف اظؼػدرة‬ ‫سؾك ادؿـؾوط احلؾقؿ اظؿل ؼـظؿ بفو اجملؿؿع اإلدالعل صل طوصي غقاحقف‪ ،‬كعـفو اظـوحقي املوظقػي‪ ،‬دكف‬ ‫اظقضقؼ سـد احلدكد اظزعوغقي كاملؽوغقي ظؾؾقؽي األكظك اظؿل زفر صقفو اإلدالـ‪.‬‬ ‫إذا ميؽــو اظؼقؿ ‪" :‬بلف طؾ عوؿ(‪ )1‬ؼؿقؼؼ صقف اظـؿو ‪ ،‬كاظشركط اظؿل ذطرػو اظػؼفو جتى صقػف‬ ‫اظزطوة‪ ،‬كظق ظؿ ؼؽـ جو بف اظـص سـ اظردقؿ ‪ ،‬صنف اظؼقوس ثوبً صػل اظػؼػف اإلدػالعل‪ ،‬كتطؾقػؼ‬ ‫عقجى اظؼقوس صل طؾ اظعصقر كاألزعوف‪ ،‬كػق غػقع عػـ االجؿفػود الؼصػح أف ؼكؾػق عـػف سصػر عػـ‬ ‫اظعصقر‪ ،‬ظقؿؽـ ؼقؼ سؾي اظـصقص ؼقؼو سؾؿقو دؾقؿو"‪.‬‬ ‫عـفٍ اإلدالـ صل صرض اظزطوة سؾك اظعؼورات املؾـقي برػوف سؾك عركغي اظػؽر املوظل اإلدالعل‪:‬‬

‫(‪ )1‬عقؿد اظغزاظل" اإلدالـ كاألكضوع االضؿصودؼي"‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص‪.177‬‬ ‫‪84‬‬ ‫‪84‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫حؽؿ اظزطوة سؾك سؼور عؾـل اتكذق صوحؾف ظؾلؽـك ‪:‬‬ ‫اتػؼ اظػؼفو سؾك سدـ جقاز صرض اظزطوة سؾك اظعؼور املؾـل اظذم ؼؿكػذق اظػػرد علػؽـو ظػف‪،‬‬ ‫كسؾؾ اظػؼفو ذظؽ بؼقظفؿ(‪:)1‬ألغفو عشغقظي بوحلوجي األصؾقي‪ ،‬كظقلً بـوعقي أؼضو‪.‬‬ ‫ككضح ذظؽ صوحى (اظعـوؼي)" صؼوؿ ‪" :‬ؼعـل أف اظشغؾ بوحلوجي األصػؾقي‪ ،‬كسػدـ اظـؿػو ؛ طػؾ‬ ‫عـفؿو عوغع عـ كجقبف‪ ،‬كضد اجؿؿعو ػوػـو‪ :‬أعو طقغفو عشغقظي بفػو‪ ،‬صالبػد ظػف عػـ دار ؼلػؽـفو‪،‬‬ ‫كثقوب ؼؾؾلفو‪ -... ،‬كأعػو سػدـ اظـؿػو ‪ ،‬صألغػف إعػو خؾؼػل طؿػو صػل اظػذػى كاظػضػي‪ ،‬كإعػو بنسػداد‬ ‫ظؾؿفورة‪،‬كظقلو عقجقدؼـ ػوػـو‪.‬‬ ‫إف اإلدالـ ؼعؿؾر أغف عـ احلوجوت األصؾقي اظؿل ال ؼعؿؾر عـ ميؾؽفو شـقو جتى سؾقف اظزطوة(‪ :)2‬دكر‬ ‫اظلؽـك‪ ،‬كغػؼوت اظعوئؾي ظلـي طوعؾي‪ ،‬كأدكات اظرطقب‪ ،‬كاالغؿؼوؿ‪ ،‬كطؿى اظعؾؿ‪،‬كآالت املفـي‪....‬‬ ‫كسؾك ػذا اتػؼ اظػؼفو أف ال زطو ة صل دار اتكذػو صوحؾفو ظؾلؽـك‪ ،‬كػذا عـ اظعدؿ كاظؿقلػقر‬ ‫اظذم جو بف اإلدالـ‪.‬‬ ‫كاملالحظ أف طـقرا عـ ضقاغني اظضرائى صل اظدكؿ املعوصرة – كعـفو اظؿشرؼع اظضرؼؾل املصػرم‪-‬‬ ‫تعؿد إظك أخذ ضرؼؾي سؾك اظعؼوركظق طوف دؽـو ظصوحؾف‪ ،‬كضؾقؾ عـفو – عـؾ اظؿشرؼع األعرؼؽل‪ -‬ػق‬ ‫اظذم غص سؾك إسػو عوظؽ املؾـل عـ اظضرؼؾي إذا طوف ؼؿكذق دؽـو‪.‬‬ ‫ػذا إظك أف تعؾقؾ صؼفوئـو ظعدـ كجقب اظزطوة صل اظدكر‪ ،‬كاظـقوب‪ ،‬كآالت احلرصػي‪ ،‬كغققػػو بلغفػو‬ ‫عشغقظي بوحلوجي األصؾقي‪ ،‬كأغفو شقر غوعقي‪ ،‬ؼدؿ‪ -‬مبػفقـ اخملوظػي‪ -‬أف عواتكػذ عـفػو ظؾـؿػو ‪ ،‬كظغقػر‬ ‫االدؿعؿوؿ صل احلوجي األصؾقي ؼصؾح صوحلو ظقجقب اظزطوة‪.‬‬ ‫عدل جقاز صرض اظزطوة سؾك سؼور عؾـل ظؿ ؼؿكذق صوحؾف ظؾلػؽـك كإمنػو اتكػذق دػؾقال ظؾػربح‬ ‫كاالدؿـؿور‪:‬‬ ‫مبعـك‪ ،‬ػؾ ؼؿغقر احلؽؿ اظشرسل اظلوبؼ سـدعو ال ؼلؿكدـ اظعؼور املؾـك ظؾلؽـك‪ ،‬كؼعؿؿػد‬ ‫سؾقف صوحؾف طقدقؾي ظؾؽلى كاالدؿـؿور؟‬ ‫إف املعركؼ سـ جؿفقر اظػؼفو أغفؿ ظؿ ؼؼرركا أخذ زطوة سـ اظدكر‪ ،‬ألف اظدكر صل سفقدػؿ ظػؿ‬ ‫تؽـ علؿغؾي؛ بؾ طوغً عـ احلوجوت األصػؾقي‪ ،‬كطػوف ذظػؽ سػدال اجؿؿوسقػو صػل سفػد االدػؿـؾوط‬ ‫اظػؼفل‪.‬‬ ‫أعو صل سصرغو احلوضر صؼد زاد اظعؿراف‪ ،‬كذقدت اظعؿوئر‪ ،‬كاظؼصػقر ظالدػؿغالؿ‪ ،‬كصػورت تػدر –‬ ‫أحقوغو‪ -‬أضعوؼ عو تدرق األرض‪،‬صؽوف عـ املصؾقي كضد صػورت طػذظؽ أف تمخػذ عـفػو زطػوة (‪ )1‬املػوؿ‬ ‫طوألراضل اظزراسقي ؛ إذ ال صرؽ بني عوظؽ جتؾل إظقف شالت أرض زراسقي طؾ سوـ‪ ،‬كعوظؽ جتؾل إظقػف شػالت‬ ‫(‪)1‬‬

‫(‪)2‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫د‪ .‬ؼقدػ اظؼرضوكم‪ ":‬صؼف اظزطوة" ‪ ,‬عمدلي اظردوظي‪ ,‬اجملؾد األكؿ‪ ,‬ص ‪.464‬‬ ‫ اظفداؼي عع صؿح اظؼدؼر ‪ ,‬جػ‪ ,1‬ص‪.487‬‬‫د‪ .‬عصطػك اظلؾوسل‪" :‬اذؿراطقي اإلدالـ" ‪,‬عرجع دوبؼ ‪ ,‬ص‪.259‬‬ ‫بفذا اظرأم أخذت اظؾفـي اظؿل ضوعً بنسداد اظػؿوكل اإلدالعقي عـ دار اإلصؿو املصرؼي ‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ,‬اجملؾد ا وعس‪ ,‬ص‪.1776‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪85‬‬ ‫‪85‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫سؿوراتف طؾ ذفر‪ ،‬صؾق أكجؾـو اظزطوة بنؼفوب اهلل صل األراضػل اظزراسقػي‪ ،‬كرصعـوػػو سػـ امللػؿغالت‬ ‫اظعؼورؼي األخرل ظؽوف تػرؼؼو بني عؿؿوثؾني‪ ،‬كظؽوف ذظؽ زؾؿو سؾك عالؾ األراضل اظزراسقي‪ ،‬كألدل ذظؽ‬ ‫إظك صرار عالؾ األراضل إظك الضؿـو اظعؿوئر‪ ،‬كععوذ اهلل أف ؼؽقف ذرسف تػرؼؼو صل احلؽػؿ بػني أعػرؼـ‬ ‫عؿؿوثؾني‪.‬‬ ‫كؼؾقؼ بفذا األعر أؼضو عو ذوع صل اآلكغي األخقرة عـ زفقر ذرطوت تؿكصػص صػل تؼلػقؿ‬ ‫أراضل ظؾؾـو ‪ ،‬كإسدادػو ظؾؾقع‪.‬‬ ‫كػـو ؼـؾغل أف تػرض سؾقفو زطوة؛ بوسؿؾورػو سركض(‪ )2‬جتورة عع اظؿلؾقؿ بوظـلػؾي املؼػررة صػل‬ ‫اظػؼف مبعدؿ ‪ %2.5‬دـقؼو‪،‬صنف ذظؽ اظؿرتقى ميـع ذرا األراضل بفدؼ االحؿػوظ بفو ظؾؿضػوربي سؾػك‬ ‫حلوب تقضعوت اتلوع اظعؿراف‪ ،‬كبذظؽ تـقصر األراضل املؿؾقطي ضؿـ غطوؽ احلوجي اظػعؾقي‪ .‬طؿػو‬ ‫ؼلوسد ذظؽ سؾك حلـ تكطقط املدف‪ ،‬كتكػقػ اظضغط سؾػك احلؽقعػي ظؿؼػدمي عراصػؼ ا ػدعوت‬ ‫اظؾدؼؾي مللوحوت ذودعي عـ األراضل اظؿل ؼشؿرؼفو اظؿفور‪ ،‬كؼؾؼقغفو عدة عـ اظزعـ ععؿؿدؼـ سؾك‬ ‫أف اظؿقدع اظعؿراغل دقؼ ؼصؾ إظقفو عفؿو روؿ االغؿظور‪.‬‬ ‫كظق طوغً ػـوؾ زطوة سؾك ػذق األراضل ملو ادؿطوع اظؿفور االحؿػوظ بفو عدة رقؼؾي حقٌ تزداد‬ ‫األسؾو املوظقي سؾقفؿ صقؿرطقف املضوربي سؾك األراضل بغقر عؾرر اضؿصودم ععؼقؿ‪.‬‬ ‫ػذا منقذج ظؾقؾقؿ اإلدالعقي صل اجملوؿ املوظل ؼؼطع بلف اظػؽر املػوظل اإلدػالعل ظدؼػف اظؼػدرة‬ ‫سؾك ادؿـؾوط احلؾقؿ اظؿل ؼـظؿ بفو اجملؿؿع اإلدالعل طوصػي غقاحقػف‪ ،‬كعـفػو اظـوحقػي املوظقػي‪ ,‬دكف‬ ‫اظقضقؼ سـد احلدكد اظزعوغقي‪ ،‬كاملؽوغقي ظؾؾقؽي األكظك اظؿل زفر صقفو اإلدالـ‪.‬‬ ‫كبومؿؾي (‪ )1‬صنف بوب اظؿكرؼٍ صل اظػؼف اإلدالعل عؿلع كاألذؾوق كاظـظوئر عقجقدة ملػـ ؼرؼػد‬ ‫اظؿكرؼٍ كخصقصو أغف ضد كردت غصقص اظزطوة سوعي تقجى اظزطوة صل طؾ عو ؼلؿل عوال‪ ،‬ػذا صضال‬ ‫سـ بوب املصوظح املردؾي اظؿل ميؽـ بف ععومي طؾ علؿقدث كجدؼد صل إرور اظشػرؼعي اإلدػالعقي‪.‬‬ ‫كاملصؾقي املردؾي ػل طؾ عصؾقي ظؿ ؼؼؿ دظقؾ ععني عـ اظشرع سؾك اسؿؾورػو أك إظغوئفػو‪ ،‬كظؽػـ‬ ‫ؼقصؾ عـ ربط احلؽؿ بفو كبـوئف سؾقفو جؾى عصؾقي‪ ،‬أك دصع عػلدة‪.‬‬

‫(‪)2‬‬ ‫(‪)1‬‬

‫‪86‬‬ ‫‪86‬‬

‫عفؾي اظؾـقؾ اإلدالعقي ‪ ,‬اظعدد اظرابع كاظلؿقف‪ ,‬عرجع دوبؼ‪ ,‬ص‪.26‬‬ ‫حؾؼي اظدرادوت االجؿؿوسقي – طؿوب اظدكرة اظـوظـي‪ ,‬عرجع دوبؼ‪ ,‬ص‪.248‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫اظػصؾ اظلودس‬ ‫ضوسدة ضركرة عراسوة أثر صرض اظضرؼؾقي‬ ‫سؾك اظـشوط االضؿصودم‬ ‫ػـوؾ ععوؼقر ععقـي ميؽـ عـ خالظفو احلؽؿ سؾك جنوح أم غظوـ ضرؼؾل‪.‬‬ ‫عـ ذظؽ ‪:‬‬ ‫ املعقور املوظل ‪:‬أم عؼدار احلصقؾي اظضرؼؾقي اظؿل ميؽـ صقؾفو‪.‬‬‫ املعقور االضؿصودم ‪ :‬كؼـصى سؾك أثر صػرض اظضػرؼؾي سؾػك اظـشػوط االضؿصػودم‪ ،‬بققػٌ‬‫الؼؽقف ععقضو ألم غشوط اضؿصودم‪.‬‬ ‫‪ -‬املعقور االجؿؿوسل‪ :‬كؼؼصد بف أثر صرض اظضرؼؾي كدكرػو صل إسودة تقزؼع اظدخقؿ بني األصراد‪.‬‬

‫كبوظـلؾي ظؾؿعقور االضؿصودم‪ ،‬صنف صؼفو املوظقي اظعوعي املعوصرة ؟؟؟؟؟؟سؾػك أف اظضػرؼؾي‬ ‫ؼـؾغل أال تؽقف ععقضو ظؾـشوط االضؿصودم‪ ،‬بؾ ؼـؾغل أف تػرض اظضرؼؾي سؾك غقق ؼلؿقٌ اظـشوط‬ ‫االضؿصودم‪ ،‬كؼشفعف‪ ،‬كؼقوصظ سؾك األصقؿ اإلغؿوجقي‪.‬‬ ‫ضوسدة ضركرة عراسوة أثر صرض اظضرؼؾي سؾك اظـشوط االضؿصودم عـ عـظقر إدالعل‪:‬‬ ‫بودؿؼرا األصقؿ كاملؾودئ اظؿل ضررػو اظػؽر املوظل اإلدالعل جند أغف ضد راسل تطؾقػؼ ػػذق‬ ‫اظؼوسدة بصقرة كاضقي‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ ضقظف ‪" )1( ‬ظقس سؾك امللؾؿ صل سؾدق كال صردف صدضف"‪.‬‬ ‫كؼؿضح عـ تؼرؼر ذظؽ اإلسػو عراسوة اظػؽر املوظل اإلدالعل ظعـوصر اإلغؿػوج صػل اجملؿؿػع‪،‬‬ ‫كعدل حرصف سؾك تـؿقؿفو كدصع أصقوبفو إظك االسؿـو بفػو‪ ،‬ألغفػو تلػوػؿ علػوػؿي صعوظػي صػل‬ ‫اظؼقوـ بوظعؿؾقوت احلربقي‪ ،‬كتـؿقي اظعؿؾقي اإلغؿوجقي داخؾ اجملؿؿع‪.‬‬ ‫كسؾك ذظؽ صنف طؾ عو ؼلؿكدـ صل اظعؿؾقوت(‪ )1‬اإلغؿوجقي‪ ،‬أك احلربقي‪ ،‬أك صل إذؾوع احلوجوت‬ ‫األصؾقي ظصوحؾفو صال جتى صقف زطوة‪.‬‬ ‫كععؾقـ أف اظػرس طوف اظقدقؾي األدودقي ظؾقرب صل صدر اإلدالـ‪ ،‬؟؟؟ طوغً احلؽؿي عـ‬ ‫سدـ صرض اظزطوة سؾقف‪.‬‬ ‫كميؽــو صل اظزعـ املعوصر اظؼقوس سؾك ذظؽ‪ ،‬كخوصي أف اظعؾي كاحدة كغؼرر إسػو ظؽؾ أداة‬ ‫حدؼـي‪ ،‬كرئقلي تلؿكدـ صل احلرب‪ ،‬كشقرػو عـ صرض أم اظؿزاـ عوظل سؾقفو‪ .‬ألف اظعؾي اظؿػل أسػػل‬ ‫عـ أجؾفو اظػرس عـ دصع اظزطوة ػل أغف ؼلؿكدـ ظؾدصوع كاظزكد سـ اظقرـ‪ ،‬كبوظؿوظل ميؽـ ضقػوس أم‬ ‫أداة أخرل سؾقف تمدم غػس اظفدؼ ال ود اظعؾي بقـفؿو‪.‬‬ ‫(‪ )1‬ركاق اظؾكورم صل صقققف‪،‬جػ‪،2‬ص‪.149‬‬ ‫(‪ )1‬د‪ .‬حلني ذقوتف‪" :‬عقودؾي اظزطوة"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪،‬ص‪.175‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪87‬‬ ‫‪87‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬

‫كممو ؼمطد املعـل اظلوبؼ‪ -‬كػق حرص اإلدالـ سؾك األصقؿ اإلغؿوجقي‪ -‬أغف ال زطػوة سؾػك عػو‬ ‫ؼلؿكدعف املزارع عـ عوذقي تعقـف أك ؼلؿعؿؾفو ( بدؿ اظ ٌؿؽرار) صل اظزراسي‪ ،‬كحؿؾ املـؼػقالت‪ ،‬كعػو‬ ‫ذوبف ذظؽ‪.‬‬ ‫سؾل‪ : ‬كصل اظؾؼر صل طػؾ ثالثػني تؾقػع‪ ،‬كصػل‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ركاق أبق داكد(‪ )2‬عـ ركاؼي‬ ‫ٌ‬ ‫األربعني علـي‪ ،‬كظقس سؾك اظعقاعؾ ذل ‪ .‬كظؾشوصعل ‪ :‬ظقس صل اإلبؾ كاظؾؼر اظعقاعؾ صدضي‪.‬‬ ‫كؼمطد عو دؾؼ أؼضو عو ركاق أبق سؾقد عـ آثور طـقرة غذطر عـفو(‪" :)3‬ظقس صل اظؾؼر اظعقاعؾ‬ ‫صدضي"(‪ "، )4‬ال صدضي سؾك املـقرة"‪.‬‬ ‫" ظقس (‪)1‬سؾك احلراثي صدضي(‪ )2‬ظقس صل اظلقاغل عـ اإلبؾ كاظؾؼر كال صل بؼر احلرث صػدضي‬ ‫عـ أجؾ أغفو دقاغل صل اظزرع كسقاعؾ احلرث"‪.‬‬ ‫ظقس(‪ )3‬صل اظؾؼر اظؿل رث األرض صدضي ألف صل اظؼؿح صدضي‪ ،‬كإمنو اظؼؿح بوظؾؼر"‪.‬‬ ‫ككاضح عدل عراسوة اظػؽر املوظل اإلدالعل ظؾعـوصر اظؿل تلفؿ صل اظعؿؾقي اإلغؿوجقػي‪،‬‬ ‫كإسػوئفو عـ اظزطوة‪ .‬كظعؾ ػذا ػق عو تـؿففف اظؿشرؼعوت املوظقي احلدؼـي عـ إسػػو سـوصػر اإلغؿػوج‬ ‫األدودقي عـ اظضرائى تشفقعو ظفو سؾك امللوػؿي صل اظعؿؾقي اإلغؿوجقي‪ ،‬كػذا عـفٍ كضعف كبني‬ ‫عداق اظػؽر املوظل اإلدالعل‪.‬‬ ‫كإف طوغً اآلثور تدكر حقؿ اظؾؼػر املـقػرة كاحلراثػي صنغػف ميؽػـ ضقػوس طػؾ سـوصػر اإلغؿػوج‬ ‫امللؿكدعي صل اظعؿؾقوت اإلغؿوجقي سؾك ذظؽ ‪ ،‬كؼؿؼرر إسػو ظفو حؿك تلؿؿر صػل خدعػي اظعؿؾقػي‬ ‫اإلغؿوجقي‪.‬‬ ‫كدقرا عع ػذا املـطؼ املشفع ظرؤكس األعقاؿ اإلغؿوجقي كظعقاعؾ اإلغؿوج اظؿل تلفؿ صل‬ ‫اظـشوط االضؿصودم ‪ ،‬صنف اإلدالـ ؼـفل سـد صقؾ اظزطوة سـ اخؿقور أصضؾ أعقاؿ املؽؾػ‪.‬‬ ‫ؼدظـو سؾك ذظؽ عو ركاق ابـ سؾوس‪ )4(:‬أف ردقؿ اهلل‪ ‬ملو بعٌ ععوذا إظػك اظػقؿـ ضػوؿ‪" :‬إغػؽ‬ ‫تلتل ضقعو عـ أػؾ اظؽؿوب‪ ،‬صودسفؿ إظك ذفودة أف ال إظف إال اهلل ‪ ،‬كأغل ردقؿ اهلل‪ ،‬صنف ػؿ أرػوسقؾ‬ ‫ظذظؽ‪ ،‬صوسؾؿفؿ أف اهلل اصؿرض سؾقفؿ خؿس صؾقات صل طؾ ؼقـ كظقؾي‪ ،‬صنف ػػؿ أرػوسقؾ ظػذظؽ ‪،‬‬ ‫صوسؾؿفؿ أف اهلل اصؿرض سؾقفؿ صدضي تمخذ عـ أشـقوئفؿ ‪ ،‬كترد سؾك صؼرائفؿ ‪ ،‬صنف ػؿ أرػوسقؾ‬ ‫ظذظؽ ‪ ،‬صنؼوؾ كطرائؿ أعقاظفؿ‪ ،‬كاتؼ دسقة املظؾقـ صنغف ظقس بقـفو كبني اهلل حفوب)‪ .‬ركاق امؿوسي‪.‬‬

‫(‪ )2‬اظؿوج‪ ،‬جػ‪،2‬ص‪.15‬‬ ‫(‪ )3‬أبق سؾقد‪" :‬طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.388‬‬ ‫(‪ )4‬املرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪ ،388‬رضؿ ‪ ،1008‬كاملـقرة ػل اظؿل تـقر األرض أم تؼؾؾفو ظؾزراسي‪.‬‬ ‫(‪ )1‬املرجع اظلوبؼ‪،‬ص‪،389‬رضؿ‪.1009‬‬ ‫(‪ )2‬املرجع اظلوبؼ‪،‬ص‪،389‬رضؿ ‪(1010‬دقاغل جؿع دوغقي كػل اظـوضي اظؿل ؼلؿؼل سؾقفو)‪.‬‬ ‫(‪ )3‬املرجع اظلوبؼ‪،‬ص‪،389‬رضؿ‪.1011‬‬ ‫(‪ )4‬اظشقطوغل ‪":‬غقؾ األكرور"‪،‬جػ‪،4‬ص‪.115، 114‬‬ ‫‪88‬‬ ‫‪88‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫كسـ رجؾ(‪ )1‬ؼؼوؿ ظف دعر سـ عصدضل ردقؿ اهلل‪ ‬أغفؿو ضوال ‪:‬غفوغو ردقؿ اهلل‪ ‬أف غلخذ‬ ‫ذوصعو‪ ،‬كاظشوصع اظؿل صل بطـفو كظدػو)‪.‬‬ ‫كسـ دقؼد بـ شػؾي ضوؿ ‪ :‬أتوغو عصدؽ ردقؿ اهلل ‪ ‬صلؿعؿف ؼؼقؿ‪ :‬إف صل سفػدم أغػو ال‬ ‫غلخذ عـ راضع ظنب كال غػرؽ بني عفؿؿع‪ ،‬كال جنؿع بني عػؿرؽ‪ ،‬كأتوق رجؾ بـوضي طقعو صلبك أف ؼلخذػو‪.‬‬ ‫(ركاػؿو أحؿد كأبق داكد كاظـلوئل)‪.‬‬ ‫صؿدؿ األحودؼٌ اظلوبؼي سؾك أغف ال ؼفقز ظؾؿصدؽ أف ؼلخذ أصضػؾ أعػقاؿ املؽؾػػ حؿػك‬ ‫تظؾ عمدؼي ظدكرػو صل اظعؿؾقي اإلغؿوجقي‪ ،‬كصل ذظؽ عراسوة ظػطرة اإلغلوف صل حرصػف سؾػك عوظػف‬ ‫كتـؿقؿف‪.‬‬ ‫اإلدالـ ؼؼر ضركرة اإلغػوؽ سؾك اظؾـقي األدودقي كؼعؿؾرػو صدضي عوضقي‪:‬‬ ‫ؼذػى اظػؽر املوظل اإلدالعل إظك عرحؾي أطـر تؼدعو صل ػذا اظصػدد صقعؿؾػر أف طػؾ عػو‬ ‫ؼـػؼ صل إصالح اظطرؽ كتعؾقدػو كطؾ عو ؼمدم إظك زؼودة اإلغؿوج كظػق بطرؼؼػي شقػر عؾوذػرة صػدضي‬ ‫عوضقي‪ .‬سـ أغس بـ عوظؽ كاحللـ ضوال(‪ " :)2‬عو أسطقً صل املقر كاظطرؽ صفل صدضي عوضقي"‪.‬‬ ‫كإذا طوغً اظـػؼوت اظعوعي بلغقاسفو املؿعددة اظلوبؼ ذطرػو تمدم إظك زؼودة اإلغؿوج ‪ ،‬صنف عـ‬ ‫ذلف اإلؼرادات اإلدالعقي أؼضو أف تمدم إظل زؼودة اإلغؿوج كاالدؿـؿور‪.‬‬ ‫عـ ػذق اإلؼرادات‪ :‬زطوة اظـؼدؼـ ‪ ،‬كزطوة اظػذػى كاظػضػي صفػل ػٌ صػوحى املػوؿ سؾػك‬ ‫ادؿـؿورق كتـؿقؿف‪ ،‬حؿك ؼػل بوظزطوة عـ دخؾف كحؿك ال ؼظؾ جوعدا ؼؿـوضص طؾ سوـ مبو ؼمخػذ عـػف‬ ‫ظؾزطوة ‪ ،‬كػذا ػق عو أكصك بف ردقؿ اهلل‪ ‬سـ سؿرك بـ ذعقى سـ أبقف سـ جدق ضوؿ خطى ردػقؿ‬ ‫اهلل ‪ ‬اظـوس صؼوؿ‪ ":‬آال عـ كظل ؼؿقؿو ظف عوؿ صؾقؿفر ظف صقف‪ ،‬كال ؼؿرطف صؿلطؾف اظصدضي"‪.‬‬ ‫كركم أؼضو أف سؿر بـ ا طوب كظل عوؿ ؼؿقؿ صؼوؿ‪" :‬إف ترطـو ػذا أتً سؾقف اظزطوة‪ ،‬ؼعـل إف‬ ‫ظؿ ؼعطف صل اظؿفورة"‪.‬‬ ‫ؼؿضح عـ اظـصقص اظلوبؼي أف اظػؽر اإلدالعل ال ؼلؿح بؿعطقؾ األعقاؿ بؾ ؼقٌ سؾك‬ ‫دخقظفو عفوؿ اإلغؿػوج حؿػك ال تلطؾفػو اظصػدضي‪ .‬كبوظؿػوظل تلػفؿ اظلقودػي املوظقػي اإلدػالعقي‬ ‫علوػؿي صعوظي صل عقوربي االطؿـوز؛ ألغف ؼمدم إظك اظرطقد االضؿصودم‪ .‬كطذظؽ األعر صل دصػع امزؼػي‪،‬‬ ‫كا ركج املؼرر صرضفؿو سؾك أػؾ اظذعي عـ ذلغفو أف تدصع ػمال إظك اظعؿؾ كاإلغؿوج حؿػك ؼؿؿؽـػقا‬ ‫عـ دصع امزؼي كا راج املؼررؼـ سؾقفؿ‪.‬‬ ‫كضد رصض سؿر بـ ا طوب ‪ ‬تؼلقؿ أرض اظلقاد سؾك اظػو ني‪ ،‬كصرض ا راج سؾك األرض؛‬ ‫ظؿؾؼك عصدر دخؾ ظألجقوؿ احلوضرة‪ ،‬كامللؿؼؾؾي كؼظؾ دخؾفػو عصػدرا دائؿػو تلػؿطقع أف تعؿؿػد‬ ‫سؾقف اظدكظي صل طؾ األكضوت‪ ،‬كؼلؿػقد عـف طؾ األجقوؿ‪.‬‬

‫(‪ )1‬اظشقطوغل ‪":‬غقؾ األكرور"‪،‬جػ‪،4‬ص ‪.133‬‬ ‫(‪ )2‬أبق سؾقد‪" :‬طؿوب األعقاؿ"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪،568‬رضؿ‪.1821‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪89‬‬ ‫‪89‬‬


‫ضقاسد صرض اظضرؼؾي درادي عؼورغي بـظوـ اظزطوة صل اإلدالـ‬ ‫كبرر ذظؽ اظؿصرؼ أبق ؼقدػ بؼقظف(‪ ":)1‬ألف ػػذا ظػق ظػؿ ؼؽػـ عقضقصػو سؾػك اظـػوس صػل‬ ‫األسطقوت كاألرزاؽ ظؿ تشقـ اظـغقر كظؿ تؼق امققش سؾك اظلقر صل امفود‪."...‬‬ ‫أؼضو اظػى لٍ ي‪:‬صفق حؼ ظؾفؿوسي طؾفو (‪" )2‬طل ال ؼؽقف دكظي بني األشـقو عـؽؿ"‪ .‬أم ؼفػى‬ ‫أال ؼؾؼل املوؿ عؼصقرا سؾك األشـقو ممـقسو سـ اظػؼرا ‪ ،‬كؼؼقـ ػمال األشـقو بصرصف مبقض أػقائفؿ‬ ‫؛ إذ طقف اظػى لٍ ي حؼو ظؾفؿوسي طؾفو ظفق كدقؾي ملـع احؿؽور بعض األضقؼو اضؿصودؼو ظؾـركة ‪،‬كرصػقدا‬ ‫ظؾدكظي اإلدالعقي ميدػو بوظـػؼوت اظالزعي‪ ،‬كذظؽ حؿك ؼظػر جؿقع أصراد امؿوسي بقؼفؿ صل اإلغؿوج‬ ‫كثؿرة طدػؿ‪ ،‬كجفدػؿ‪ ،‬كسرضفؿ‪.‬‬ ‫كؼدخؾ أؼضو خؿس اظغـقؿي بقً املػوؿ ظقـػػؼ عـػف سؾػك ؼقػؼ طوصػي أشػراض اظدكظػي‬ ‫االضؿصودؼي كاالجؿؿوسقي‪ .‬كؼمطد ذظؽ أبق سؾقػد (‪ )1‬عػـ أف اظعؾؿػو ادػؿقوزكا صػرصف سػـ األصػـوؼ‬ ‫امللؿوة صل اظؿـزؼؾ إظك شقرػؿ‪ ،‬إذا طوف ػذا خقر ظإلدالـ كأػؾف كارد سؾقفؿ‪ ،‬كطوغػً سػوعؿفؿ إظػك‬ ‫ذظؽ اظقجف أصؼر كظفؿ أصؾح عـ أف ؼػرؽ صل األصـوؼ ا ؿلي‪.‬‬ ‫كػذا ؼشفد مبدل عو تؿؿؿع بف اظلقودي املوظقي اإلدالعقي عـ عركغي تلوسدػو سؾك ؼقؼ‬ ‫طوصي أػداصفو‪.‬‬ ‫كاظلقودي املوظقي اإلدالعقي حقـؿو تؼرر إسطو اظػؼقر كامللػؽني‪ ،‬كجتعػؾ عـػف املصػرؼ‬ ‫األكؿ عـ عصورؼ اظزطوة صال تعطقف عفرد ظؼقؿوت‪ ،‬كإمنو تعطقف عو ميؽـف اظؼقوـ بودؿـؿورات صغقرة‪،‬‬ ‫كظذظؽ ميـح اظػؼرا عـ أربوب املفـ‪ ،‬كاحلرؼ بعض رؤكس األعقاؿ ‪ ،‬أك آالت حرصؿفؿ اظؿل متؽػـفؿ عػـ‬ ‫اظؼقوـ مبشركسوتفؿ‪ ،‬كأسؿوظفؿ اظؿفورؼي أك اظصـوسقي‪ ،‬ؼدؿ سؾك ذظؽ عو ضررق اظػؼفو صل عؼدار عػو‬ ‫ؼعطل ظؾػؼقر كامللؽني‪.‬‬ ‫ضوظقا‪ )2(:‬إف طوغً سودتف االحؿراؼ أسطل عو ؼشؿرم بف حرصؿف‪ ،‬أك آالت حرصؿػف‪ ،‬ضؾػً ضقؿػي‬ ‫ذظؽ أـ طـرت‪ ،‬كؼؽقف ضدرق بققٌ ؼقصؾ ظف عـ ربقف عو ؼػل بؽػوؼؿف شوظؾو تؼرؼؾو(الؼفقز)‪ ،‬كؼكؿؾػ‬ ‫(‪)3‬‬ ‫ذظؽ بوخؿالؼ احلرؼ‪ ،‬كاظؾالد‪،‬كاألزعوف‪ ،‬كاألذكوص ‪ ،‬كظؿؼرؼى ذظؽ ضوظقا‪:‬‬ ‫"عـ ؼؾقع اظؾؼؾ ؼعطل خؿلي دراػؿ أك سشرة‪ ،‬كعـ حرصؿف بقع امقػر ؼعطل سشرة آالؼ‬ ‫درػؿ عـال إذا ظؿ ؼؿلت ظف اظؽػوؼي بلضؾ عـفو‪ ،‬كعـ طوف تػوجرا‪ ،‬أك خؾػوزا‪ ،‬أك سطػورا‪ ،‬أك صػراصو أسطػل‬ ‫بـلؾي ذظؽ‪ ،‬كعـ طوف خقورو‪ ،‬أك جنورا‪ ،‬أك ضصورا‪ ،‬أك ضصوبو‪ ،‬أك شقػرػؿ عػـ أػػؾ اظصػـوئع أسطػك عػو‬ ‫ؼشؿرم بف اآلالت اظؿل تصؾح ملـؾف‪ ،‬كإف طوف عـ أػؾ اظضقوع ؼعطل عو ؼشؿرم بف ضقعي أك حصي صل‬ ‫ضقعي تؽػقف شؾؿفو سؾك اظدكاـ‪.‬‬ ‫كاظلقودي املوظقي اإلدالعقي تلفؿ أؼضو صل زؼودة اإلغؿوج‪ ،‬كصل متقؼؾ اظؿـؿقي االضؿصودؼي‬ ‫‪ ،‬كؼظفر ذظؽ حقـؿو تـػؼ عـ حصقؾي اظزطوة ظلداد دؼقف اظغورعني ‪ ،‬صػنف ػػذا ؼعـػل أف بقػً املػوؿ‬ ‫(‪ )1‬أبق ؼقدػ‪" :‬طؿوب ا راج"‪ ،‬عرجع دوبؼ‪،‬ص‪.27‬‬ ‫(‪ )2‬دقرة احلشر‪7:‬‬ ‫(‪ )1‬أبق سؾقد ‪":‬طؿوب األعقاؿ"‪،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 332‬رضؿ‪.824‬‬ ‫(‪ )2‬اظـقكم‪":‬اجملؿع"‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪،‬جػ‪،6‬ص‪.194‬‬ ‫(‪ )3‬املرجع اظلوبؼ‪،‬جػ‪،6‬ص‪.194‬‬ ‫‪90‬‬ ‫‪90‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬اظلقد سطقي سؾد اظقاحد‬

‫ؼضؿـ ظؾدائـ كصو دؼـف‪ ،‬كصل ػذا دسؿ ظالئؿؿوف ألف املؼؿػرض صػل شقػر ععصػقي ظؾؼقػوـ بؿفػورة أك‬ ‫صـوسي أك صالحي دقؼ ؼطؿؽـ إظك أغف إذا سفز سـ دداد دؼـف صنف اجملؿؿع ممـال صل اظدكظي دقؼ ؼمدم‬ ‫سـف دؼـف‪.‬‬ ‫كأؼضو ظـ ؼقفؿ عؼرض داخؾ اجملؿؿع سـ عد ؼدق بومللوسدة ملـ طوف صل حوجي إظك ضرضف‪،‬‬ ‫عوداـ أغف عطؿؽـ إظك دداد دؼـف‪ .‬كبذظؽ تعؿؾ اظزطوة سؾك تقلقر االئؿؿوف كتشفقعف ‪ ،‬األعػر اظػذم‬ ‫ظف أطؾر األثر صل متقؼؾ اظعؿؾقي اإلغؿوجقي صل طوصي اجملوالت‪ .‬كبذظؽ ميؽــو اظؼػقؿ أف صػل عػوؿ اظزطػوة‬ ‫املـؼذ ظؽؾ عـ ؼؿفددق اظعفز سـ مموردي غشورف اإلغؿوجل صل اجملؿؿع بلؾى دؼقغف‪.‬‬ ‫كاظلقودي املوظقي اإلدالعقي جتعػؾ عػـ عصػورصفو رؼػر اظرضػوب‪ ،‬أم اظعؾقػد كعػـ ذػلف‬ ‫إخراجفؿ عـ اظرؽ إظك احلرؼي أف تقجد ضقة سوعؾي تلفؿ صل األسؿوؿ اخملؿؾػي‪ ،‬ممو ؼعقد سؾقفؿ كسؾػك‬ ‫اجملؿؿع بلدرق مبزؼد عـ اإلغؿوج‪ ،‬كاألعر ظقس عؼصقرا سؾػك رؼػر اظعؾقػد صؼػط‪ ،‬بػؾ إسطػو اظػؼقػر‬ ‫كامللؽني أؼضو عـ حصقؾي اظزطوة ظققرر اإلغلوف عـ ذؿ اظػؼر كامللؽـي ألف ػذا ضد ؼضر بف صققو‪،‬‬ ‫كغػلقو‪ ،‬كال ؼفعؾف صوحلو ألدا أم سؿؾ‪ ،‬بؾ أطـر عـ ذظؽ أف عـؾ ػمال إذا ظؿ ؼكرج عـ ػذق افـي ضد‬ ‫ؼؿعقدكف سؾقف‪،‬ا كتـفػور صػقؿفؿ‪ ،‬كضػقاػؿ املػدؼي‪ ،‬كاظـػلػقي‪ ،‬كؼؾقؿػقف خطػرا ؼفػدد اظلػالـ‬ ‫االجؿؿوسل صل أكروغفؿ‪ ،‬كبوظؿوظل صنف إسطو ػؿ عـ حصقؾي اظزطوة ؼضقػ ضقة سوعؾي تلػؿطقع أف‬ ‫تلفؿ صل اظعؿؾقي اإلغؿوجقي داخؾ اجملؿؿع امللؾؿ‪.‬‬ ‫كبفذا ؼؿضح أف اظلقودي املوظقي اإلدالعقي تلؿطقع أف متقؿ طوصػي األغشػطي اإلغؿوجقػي‬ ‫كاالدؿـؿورؼي داخؾ اجملؿؿع‪ ،‬كأؼضو تلؿطقع أف تؼرر عػـ اإلسػػو ات عػو ػػق الزـ ملؿوردػي أم سؿػؾ‬ ‫أدودل أك غشوط إغؿوجل داخؾ اظدكظي‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪91‬‬ ‫‪91‬‬


‫‪92‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم‬ ‫والمسؤولية المدنية الناشئة عنها‬

‫د‪ .‬الشـهابي إبـراهيم الشـرقــاوي‬

‫د‪ .‬مصطفى أبو العينني‬

‫عميد كلية القانون‬

‫أستاذ القانون التجاري املساعد‬

‫جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا‬

‫جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا‬

‫األمني العام املساعد للجمعية العلمية‬ ‫لكليات احلقوق العربية‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪93‬‬


‫ملخص بحث‬

‫الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم واملسؤولية املدنية الناشئة عنها‬ ‫يتناول البحث بالدراسة الطبيعة القانونية لعالقات التحكيم بدءا ً بالعالقة بني احملكم ومركز‬ ‫التحكيم وما إذا كان ميكن تكييفها على أنها عالقة عمل أم مقاولة‪ ،‬وأوجه التأييد والنقد التي ميكن‬ ‫توجيهها إلى كل من االجتاهني‪ ،‬وانتهى البحث إلى تكييفها بأنها عقد مقاولة له بعض األحكام اخلاصة‪ .‬ثم‬ ‫استعرض الطبيعة القانونية لعقد التحكيم بني احملكم وأطراف النزاع واآلراء اخملتلفة في تكييفه بني كونه‬ ‫عقد وكالة أو عقد مقاولة‪ ،‬ومبررات كل اجتاه وأوجه النقد املوجهة إليه‪ ،‬وانتهى كذلك إلى أنه في نطاق‬ ‫التحكيم اخلاص ميكن تكييف العقد بأنه عقد مقاولة له بعض اخلصوصية‪ ،‬ثم بني الطبيعة القانونية‬ ‫للعقد املبرم بني مركز التحكيم وأطراف النزاع‪ ،‬وانتهى كذلك إلى انه عقد يجمع مختلط بني املقاولة‬ ‫منوها ً الباحث أن وحدة تكييف العقد في عالقات التحكيم‬ ‫والوكالة‪ ،‬مع كون جانب املقاولة هو األغلب‪ّ .‬‬ ‫الثالث يعد ميزة حتقق استقرار تطبيق قواعد املسؤولية العقدية وتطبيقاتها على عقد التحكيم أيّا ً كان‬ ‫الطرف املتعاقد مع احملكم‪ ،‬مع توافر بعض اخلصوصية لعقد املقاولة في كل حالة‪.‬‬ ‫ثم استعرض البحث املسؤولية املدنية الناشئة عن عالقات التحكيم بدءا ً مبسؤولية احملكم وأركانها‬ ‫في صورتيها العقدية والتقصيرية‪ ،‬واحلكم في حالة اجتماع املسؤوليتني في حق احملكم‪ ،‬كذلك مسؤولية‬ ‫مركز التحكيم سوا ًء بصفته الشخصية باعتباره شخصا ً اعتباريا ً أو مسؤوال ً عن سالمة اختيار احملكم‬ ‫املقيد ضمن قوائمه‪ ،‬ثم املسؤولية املدنية ألطراف النزاع سوا ًء جتاه احملكم أو جتاه مركز التحكيم‪ ،‬وأخيرا ً‬ ‫مدى جواز االتفاق على إعفاء احملكم أو مركز التحكيم من املسؤولية‪.‬‬

‫‪94‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫ادلؼدعي‬ ‫إن اظضؿوغوت اظؿل أحوط بفو ادلشرع سؿؾ اظؼضوة ‪ ،‬دقا ًء صل عقاجفي اظللؾطوت اخخلرى صلل‬ ‫اظدوظي أو اخلصقم ‪ ،‬جعؾً اخغظور تؿفف بؼقة إظك طؾ عـ ؼؼقم مبفؿي عـ تؾؽ اظؿل ؼؿقالػو اظؼوضلل‬ ‫بقلى اخصؾ ‪ ،‬دلـقف اظضؿوغوت غػلفو مبو ؼضؿـ غزاػي حؽؿف أو ضراره صل ػذه ادلفؿلي وػلق علو‬ ‫حتؼؼ بشلن اﶈؽؿ ‪ ،‬دقا ًء طون ميورس عفؿؿف اظؿقؽقؿقي بصػي صردؼي أو عمدلقي‬ ‫إال ّ أن تؾؽ اظضؿوغوت طؿو أغفو ال حتقل دون عللوءظي اظؼوضلل إ ا تلقاصرت أرطلون وذلروط تؾلؽ‬ ‫ادللموظقي ‪ ،‬صنغفو ال حتقل طذظؽ دون علوءظي اﶈؽؿ إ ا تقاصرت أرطون وذروط ادللموظقي صل حؼف ال‬ ‫أسـل بوظطؾع علموظقؿف اجلـوئقي سؿو ؼرتؽؾف عـ جرائؿ تؿعؾؼ مبفؿؿف اظؿقؽقؿقي طوظرذقة علـًً‪،‬‬ ‫سؿو ؼرتؽؾف عـ أخطوء أثـوء أدائف دلفؿؿف‪ ،‬صضلً ً سلـ عللموظقي عرطلز‬ ‫بؾ غعـل علموظقؿف ادلدغقي ّ‬ ‫اظؿقؽقؿ اظذي متورس عـ خًظف ادلفؿي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وادللموظقي ادلؿؾودظي بل طلؾ عـفؿلو‪ ،‬وأرلرا‬ ‫اظـزاع‪ ،‬وػق عو غقدد صقف غطوق ػذا اظؾقٌ وصؼو ً خحؽوم اظؼوغقغ ادلصري واإلعوراتل‬ ‫وحؿك تؿضح ظـو رؾقعي وأرطون وذروط تؾؽ ادللموظقي ادلدغقي‪ ،‬صنغف البد عـ اظقضلق أوال ً سؾلك‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب أررا سًضي اظؿقؽقؿ‪ ،‬دقا ًء ب اﶈؽلؿ وعرطلز اظؿقؽلقؿ‪ ،‬أو بل‬ ‫اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‪ ،‬أو ب أررا اظـزاع وعرطز اظؿقؽقؿ‪ ،‬أؼضو ً صل ضقء أحؽوم اظؼلوغقغ ادلصلري‬ ‫واإلعوراتل‬ ‫سؾك ظؽ غؼلؿ ررحـو صل ػذا اظؾقٌ إظك صصؾ سؾك اظـقق اآلتل;‬

‫اظػصؾ اخو ل ; اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ‬ ‫اظػصؾ اظـوغل ; ادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـ سًضوت اظؿقؽقؿ‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪95‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظػصؾ اخول‬

‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ‬ ‫غؾلل صللل ﻫللﺬا اظػصللؾ اظطؾقعللي اظؼوغقغقللي ظؾعًضللي بلل اﶈؽللؿ وعرطللز‬ ‫اظؿقؽقؿ ‪ ،‬وب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع ‪ ،‬وأخقرا ً ب أررا اظـزاع وعرطز اظؿقؽلقؿ ‪ ،‬و ظلؽ‬ ‫صل ثًثي عؾوحٌ عؿؿوظقي سؾك اظـقق اآلتل;‬ ‫ادلؾقٌ اخول; اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫ادلؾقٌ اظـوغل; اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‬ ‫ادلؾقٌ اظـوظٌ; اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب أررا اظـزاع وعرطز اظؿقؽقؿ‬

‫‪96‬‬ ‫‪96‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫ادلؾقٌ اخول‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫سودة ؼؿؿ اخؿقور اﶈؽؿ عـ ضؾؾ أررا اظـلزاع أو علـ اجلفلي اظؿلل سقـقػلو الخؿقلوره ‪ ،‬وإال ّ طلون‬ ‫االخؿقور عـ ضؾؾ عرطز اظؿقؽقؿ اظذي ؼؾفل إظقف اظطرصون سـد اظـزاع ‪ ،‬وؼؿقظك ادلرطز ظؽ عـ ب سلدة‬ ‫عقؽؿ ؼػؿرض ضؾقظفؿ ظدؼف طؿقؽؿ‬ ‫وصل جؿقع اخحقال اظؿل ؼؾوذر صقفو اﶈؽؿ سؿؾف عـ خًل عرطز عع ‪ ،‬ودقا ًء طون اخؿقوره عـ‬ ‫ضؾؾ ادلرطز أو عـ ضؾؾ أررا اظـزاع ‪ ،‬صنغف بؼؾقظف اظؿقؽقؿ حتً ظقاء ادلرطز ‪ ،‬ووصؼلو ً ظؾؿـظلقؿ اظلذي‬ ‫ؼضعف ‪ ،‬واظردقم واختعوب اظؿل ؼقددػو‪ ،‬ؼؽقن ضد ارتؾط بعًضلي تعوضدؼلي علع ػلذا ادلرطلز ‪ ،‬ؼؾؿلزم‬ ‫مبقجؾفو اﶈؽؿ بوظعؿؾ سؾك صصؾ صل اظـزاع وصؼو ً ظؾؼقاسد ادلعؿقل بفو ظدى عرطز اظؿقؽقؿ (‪ )1‬واظؿل‬ ‫ؼػؿرض أن ؼؽقن اﶈؽؿ سؾك سؾؿ طوعؾ بفو ‪ ،‬ظؼوء اختعوب اظؿل حتددػو ضقاسده ‪ ،‬وادللوسدات اﻹدارؼلي‬ ‫اخخرى ظدؼف عـ دؽرتورؼي وعؽون ظعؼد اجلؾلوت وعؾػوت ظؾقػظ وشقر ظؽ‬ ‫وعو ؼﺜقر صل ػذا اﳋصقص ػق اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظفذا اظعؼد اظلذي ؼلربط بل اﶈؽلؿ وعرطلز‬ ‫اظؿقؽقؿ (‪ ، )2‬وػق عو غؾؼل سؾقف اظضقء صقؿو ؼؾل‪ ،‬بعد بقون عفؿي اﶈؽؿ‪ ،‬سؾك اظؿػصقؾ اﻵتل‪:‬‬

‫أكال ن‪ :‬حتدؼد عفؿة احملؽم‪:‬‬ ‫احملؽم ؼؾاذر عفؿؿه صي غظر عـازسة اظؿقؽقم‪ ،‬سؼب تعققـػه‪ ،‬كاظػلػل صقفػا مقؽػم عـػه‬ ‫ظؾكلوعة‪ ،‬كأدكاته األدادقة صي أداء ػذق ادلفؿة ػي مذؿ عؾؽات ذػـقة ترتؽز سؾى خؾػقة سؾؿقػة‬ ‫ضاغوغقة صي األداس‪ ،‬ميؽن أف تضاؼ إظقفا أحقاغا ن خؾػقة صـقة أك سؾؿقة صي تكللات أخرل‪ ،‬صضػ‬ ‫سن خؾرات عؿراطؿة صي اظؿقؽػقم كرؾقعؿػه اظؼضػا‪،‬قة‪ ،‬كأ ػوؿ ػقاشة األحؽػاـ‪ ،‬كػػذق األدكات‬ ‫كادلؾؽات اظذػـقة تؼطع مأف عفؿة احملؽم متـل عفؿة عفـقة صي أدادفا اظؼاغوغي‪.‬‬ ‫كأػم عا ميقز عفؿة احملؽم ػو ادؿؼ ظه كحقدته اظؿاعة سن جفة تعققـه صي أدا‪،‬ه ػذق ادلفؿة‪،‬‬ ‫كػي أػم دسا‪،‬م اظطؾقعة اظؼضا‪،‬قة دلفؿة احملؽم صي غظر اظدسول كاظػلل صقفا‪ ،‬ظذظك ؼعقب حؽم‬ ‫اظؿقؽقم كؼؾطؾه ثؾوت خضوع احملؽم ألكاعر أك تعؾقؿات أك إذراؼ جفة تعققـه صي تؽوؼن اظرأم صي‬ ‫اظدسول كضضا‪،‬ه صقفا‪ ،‬كػو عا ؼعؿؾرق اظؼاغوف عن أدؾاب رد احملؽم كمط ف أحؽاعه‪.‬‬ ‫كرشم اظطؾقعة اظؼضا‪،‬قة دلفؿة احملؽم إال أغه ظقس ماظطؾع ضاضقا (‪ ،)3‬كظػقس عؾزعػا صػي غظػر‬ ‫اظدسول اظؿقؽقؿقة كاظػلل صقفا ماظؿزاعات اظؼاضػي‪ ،‬إذ ؼفػوز ظؾؿقؽػم أف ؼعؿؿػد صػي إجػراءات‬

‫‪ -1‬د عقؿقد دؿقر اظشرضووي‪ ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفوري اظدوظل (درادي ضوغقغقي عؼورغي)‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪ ،‬رؾعي ‪ ،3122‬ص ‪59‬‬ ‫‪ -2‬وال ؼـصر ػذا اظؿلوﺅل بوظطؾع إظك اظعًضي ب اﶈؽؿ وجفي سؿؾف صل اظؿقؽقؿ اﻹجؾوري‪ ،‬صفل سًضي وزقػقي ظفلو أحؽوعفلو اﳋوﺻلي‬ ‫ذلغفو ذلن اظقزوئػ اخخرى‬ ‫‪ -3‬وال تعللللد ػقؽللللي اظؿقؽللللقؿ عقؽؿللللي صللللل عػفللللقم اظؼللللوغقن‪ ،‬وسؾقللللف ضللللررت اﶈؽؿللللي االحتودؼللللي اظعؾقللللو أن ظػللللظ‬ ‫" اﶈؽؿي " اظقارد صل اظؼوغقن ‪ ،‬ال ؼؿلع ظﻐقرػو عـ اجلفوت اظؿل تػصؾ صل ادلـوﺯسوت ‪ ،‬طفقؽوت اظؿقؽقؿ‪ ،‬مبو عﺆداه أن اﶈؽؿلي إ ا علو أحقؾلً‬ ‫إظقفو اظدسقى عـ ػقؽي حتؽقؿ صنغفو تؽقن ضد اتصؾً بوظدسقى اظددؿقرؼي سؾك خً اخوضوع ادلـصقص سؾقفو صل اظؼوغقن‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪97‬‬ ‫‪97‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظدسول كاحلؽم سؾى ظغة أجـؾقة كػو األعر احملظور سؾى اظؼاضي اظذم ؼؾؿزـ مؾغة اظدكظػة اظردػؿقة‪،‬‬ ‫كػي اظؾغة اظعرمقة صي ععظم اظدكؿ اظعرمقة‪ ،‬طؿا ؼؿاح ظؾؿقؽم تطؾقق ضاغوف أجـؾي سؾى إجراءات‬ ‫كعوضوع اظدسول مـاء سؾى اتػاؽ أرراؼ ادلـازسة‪ ،‬كػو األعر احملظور سؾى اظؼاضي اظذم ؼؾؿزـ مؿطؾقػق‬ ‫ضواغني اظدكظة‪ .‬كشـي سن اظؾقاف أف اظؼاضي عؾزـ ماالسؿلاـ مؾغة كضػواغني اظدكظػة حؿػى كإف اتػػق أك‬ ‫ارتضى أرراؼ ادلـازسة ظغة أك ضواغني أجـؾقة‪ ،‬كاألعر األطـر كضػوحا صػي رؾقعػة عفؿػة احملؽػم أغػه‬ ‫ؼؿؾؼى عؼام سن سؿؾه عن أرراؼ ادلـازسة؛ أجرا أك أتعاما حلب ادللطؾح ادلؿعارؼ سؾقه صي عفػاؿ‬ ‫اظؿقؽقم‪ ،‬كػو عا ؼؿـاصى عع رؾقعة سؿل اظؼاضي‪ ،‬كضؿاغات ادؿؼ ظه كحقدته‪ ،‬كتؾؼقه راتؾػه عػن‬ ‫اظدكظة كحدػا ضلرا كعؾاذرة‪.‬‬ ‫عا تؼدـ ؼطرح دؤاال ن حوؿ رؾقعة س ضة احملؽم مبرطز اظؿقؽقم ادلعني عن ضؾؾه‪ ،‬كعػا إذا طاغػت‬ ‫تؾك اظع ضة تؽقف مأغفا سؼد سؿل‪ ،‬أـ أف تعقني احملؽم مبوجب أعر إدـاد ادلفؿة كضؾوظه ظفا تؽقػف‬ ‫ععه ػذق اظع ضة مأغفا سؼد عؼاكظة‪ ،‬أـ أف ظفذا اظعؼد رؾقعة خا ة تؿؿقز سن ػذا كذاؾ‪ ،‬ػػذا عػا‬ ‫غؾقـه صقؿا ؼؾي‪:‬‬

‫ثاغقا ن‪ :‬ػل س ضة احملؽم مبؤدلة اظؿقؽقم س ضة سؿل؟‬ ‫سؼد اظعؿؾ سؼد ؼؾؿزم أحد ررصقف بلن ؼؼقم بعؿؾ ظدى اظطر اآلخلر وحتلً إدارتلف أو إذلراصف‬ ‫ظؼوء أجر (‪ )4‬صن ا ظؿ ؼؽـ اظعوعؾ عقظقرًا سؾقف اظعؿؾ ظدى صوحى سؿؾ آخر أو ظؿ ؼؽـ عؼقل ًدا صلل‬ ‫وضررت اﶈؽؿي صل ػذا اظشلن أن; " اظـص صل ادلودة (‪ ) 4/::‬عـ اظددؿقر سؾك أن "تكلؿص اﶈؽؿلي االحتودؼلي اظعؾقلو بوظػصلؾ صلل بقلٌ‬ ‫ددؿقرؼي اظؼقاغ واظؿشرؼعوت واظؾقائح سؿقعو َ إ ا عو أحقؾ إظقفو ػذا اظطؾى عـ أؼي عقؽؿي عـ عقوطؿ اظؾًد أثـوء دسقى عـظلقرة أعوعفلو‬ ‫وسؾك اﶈؽؿي ادلذطقرة أن تؾؿزم بؼرار اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو اظصودر بفذا اظصدد واظـص صل ادلودة (‪ )5/44‬عـ ضوغقن اﶈؽؿي االحتودؼلي اظعؾقلو‬ ‫سؾك أن " تكؿص اﶈؽؿي اظعؾقو دون ﻏقرػو بوظػصؾ صل بقٌ ددؿقرؼي اظؼقاغ واظؿشلرؼعوت واظؾلقائح سؿقعلو ً إ ا علو أحقلؾ إظقفلو ػلذا‬ ‫اظطؾى عـ أؼي عقؽؿي عـ عقوطؿ االحتود أو اخعورات اخسضوء أثـوء دسقى عـظقرة أعوعفو واظـص صل ادلودة (‪ )312/69‬عـ ات اظؼوغقن سؾلك‬ ‫أن " حتول إظل اﶈؽؿي اظعؾقو رؾؾوت بقٌ اظددؿقر ؼي اظؿل تـور أعوم اﶈوطؿ صل صدد دسقى عـظقرة أعوعفو بؼرار علؾى علـ اﶈؽؿلي ؼقضعلف‬ ‫رئقﺲ اظدائرة اﺨﻤﻟؿصي وؼشؿؿؾ سؾك اظـصقص عقؾ اظؾقٌ و ظؽ إ ا طوغً اإلحوظي بـوء سؾك ضرار عـ اﶈؽؿي علـ تؾؼلوء غػللفو صلن ا طلون‬ ‫اظطعـ صل اظددؿقرؼي عـورا ً بدصع عـ أحد اخلصقم صل اظدسقي تؽقن اﶈؽؿي ضد ضؾؾؿف تع سؾقفو أن حتدد ظؾطوسـ أجً ً ظرصلع اظطعلـ أعلوم‬ ‫اﶈؽؿي اظعؾقو صن ا صوت ػذا اخجؾ دون أن ؼؼدم اظطوسـ عو ؼػقد رصعف اظطعـ خًظف اسؿؾر غوزال ً سـ دصعف " تدل (اظـصقص) جؿقعفو سؾلك‬ ‫أن عـ ب ررق اتصول اﶈؽؿي اظعؾقو بوظدسقى اظددؿقرؼي ‪ ،‬اإلحوظي اظقفو بـوء سؾك دصع عـور عـ أحد اخلصقم صلل اظلدسقى ادلقضلقسقي تؽلقن‬ ‫ضؾؾؿف عقؽؿي ادلقضقع وأ غً دلـقر اظدصع رصع اظدسقى اظددؿقرؼي أعوم اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو وأن اظؿقؽقؿ ضضوء اتػوضل ؼعؿؾ صلل إرلور‬ ‫روابط اظؼوغقن اخلوص تؾؽ اظروابط اظؿل ميؽـ خرراصفو ا الرتضوء واخلضقع خحؽوم ضوغقن حؿك وظق ضوعلً ظلدؼفؿ ذلؾفي سلدم ددلؿقرؼؿفو ‪،‬‬ ‫بوسؿؾور أن ادلصؾقي اخلوصي ظؾكصقم ػل ادلفقؿـي سؾك تؾؽ اظروابط بكً عقوطؿ اظدوظي اظؿل تؼضل صل ادلـوزسوت بوسؿؾورػو دؾطي عـ‬ ‫دؾطوت اظدوظي ؼؿع أن ؼلتلل سؿؾفو عؿقاصؼو ً عع ددؿقرػو دلو طون عو تؼلدم ‪ ،‬وطوغً سؾلورة " أؼي عقؽؿي علـ عقلوطؿ " اظلقاردة صلل‬ ‫اظددؿقر وصل ضوغقن اﶈؽؿي ‪ ،‬وضد جوء ظػظفؿو سوعو ً عـ دون تكصقص ‪ ،‬عطؾؼو ً عـ دون تؼققد ‪ ،‬واضح اظدالظي سؾك عراد ادلشرع عـفؿلو مبلو‬ ‫عمداػؿو اغصرا ععـوػؿو سؾك دؾقؾ اظشؿقل واالدؿغراق إظك طؾ اﶈوطؿ اظردؿقي صل اظـظوم اظؼضوئل اإلعوراتل‪ ،‬االحتودي عـف واﶈؾل أي‬ ‫اﶈوطؿ اظؿل تـشؽفو اظدوظي أو إعوراتفو ‪ ،‬وتـظؿفو مبو ظفو عـ دقودة ودؾطي واخؿصلوص وأن ظػلﻆ " اﶈؽؿلي " اظلقارد صلل دلقوق ادللودت‬ ‫دوظػؿل اظؾقون ‪ ،‬ال تؿلع ظغقرػو عـ اجلفوت اظؿل تػصؾ صل ادلـوزسوت ‪ ،‬طفقؽوت اظؿقؽقؿ وإ طون اظـوبً عـ اخوراق أن اظفقؽي اظؿقؽقؿقلي‬ ‫اظـوزرة صل اظدسقي ادلقضقسقي ‪ ،‬ػل اظؿل ضررت جدؼي اظدصع بعدم اظددؿقرؼي وضؾؾؿف وصرحً ظؾؿقؿؽؿوت بنضوعلي اظلدسقى ادلوثؾلللي ‪ ،‬صلنن‬ ‫عمدى ظؽ أن اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو اتصؾً بوظدسقى اظددؿقرؼي سؾك خً اخوضوع ادلـصلقص سؾقفلو صلل ادللودة (‪ )69‬علـ ضلوغقن اﶈؽؿلي‬ ‫االحتودؼي اظعؾقو ‪ ،‬ﳑو ؼؿع ععف اﳊؽؿ بعدم ضؾقظفو " اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو‪ ،‬اظدسقى رضؿ ‪ 5‬ظلـي ‪ 3123‬ددلؿقري‪ ،‬جؾللي ‪3124 / 3 / 2:‬م‪،‬‬ ‫حؽؿ ظؿ ؼـشر بعد‬ ‫‪ -4‬اغظر; ادلودة رضؿ (‪ )42‬عـ ضوغقن اظعؿؾ ادلصري رضؿ ‪ 23‬ظلـي ‪ - 3114‬ادلودة اخوظك عـ ضوغقن اظعؿؾ اإلعوراتل رضلؿ ‪ 9‬ظللـي ‪2:91‬م وادلعدظلي‬ ‫بوظؼوغقن رضؿ ‪ 23‬ظلـي ‪2:97‬م‬

‫‪98‬‬ ‫‪98‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫سؿؾف بقضً عقدد ظصوظح صوحى اظعؿؾ صً ؼـطؾؼ سؾقلف سؼلد اظعؿلؾ وؼللؿقؼ أجلره حللى‬ ‫(‪)5‬‬ ‫االتػوق‬ ‫كضد ضضت عقؽؿة اظـؼض ادللرؼة صي حتدؼدػا غطاؽ سؼد اظعؿل مأف سؼػد اظعؿػل ؼؿقؼػق‬ ‫مؿواصر أعرؼن ػؿا‪ :‬تؾعقة اظعاعل ظرب اظعؿل‪ ،‬كتؼاضقه أجرا سؾى سؿؾه (‪.)6‬‬ ‫ظذظك؛ صإف تؾؼي احملؽم عؼام سن ضقاعه معؿؾه عن ادلؤدلػة اظؿقؽقؿقػة اظؿػي متـػل جفػة‬ ‫تعقني احملؽم ؼؾؼي مظ ؿ عن اظشؾه سؾى إعؽاغقة إدؾاغ تؽققف سؼد اظعؿل سؾى ػذق اظع ضة‪ ،‬إال‬ ‫أف اذؿراط تواصر رامطة اظؿؾعقة مبؼؿضى رؾقعة كأحؽاـ ضاغوف كسؼد اظعؿل ؼكضع مبوجؾفا احملؽم‬ ‫ألكاعر كتعؾقؿات ادلؤدلة اظؿقؽقؿقة ضد تـقر اظشؽوؾ حوؿ قة ػذا اظؿؽققف‪.‬‬ ‫كؼعـي ذرط اظؿؾعقة أف ؼؤدم اظعاعل سؿؾه حتت إدارة كإذراؼ رب اظعؿل‪ ،‬دواء أطاف رب اظعؿل‬ ‫ذكلا ن رؾقعقا ن أـ اسؿؾارؼان‪ ،‬مققث ؼؼوـ اظعاعل ماظعؿل حللاب رب اظعؿل كعلؾقؿه‪.‬‬ ‫كاظؿؾعقة صي أداء اظعاعل ظعؿؾه تؿقؼق صي سدة ور أكضقفا أف ؼؼوـ اظعاعػل مؾػذؿ جفػودق‬ ‫حتت رضامة كحتؽم عؾاذر أك شقر عؾاذر عن رب اظعؿل مـػله أك ذػك خخػر عػن تامعقػه‪ ،‬مققػث‬ ‫ؼؿقدد غطاؽ اظعؿل ماخلضوع إلدارة كإذراؼ كحللاب رب اظعؿل‪ ،‬وال تػفؿ اظؿؾعقي سؾك غقق ؼلؿؾزم‬ ‫وجقد اظعوعؾ ورب اظعؿؾ صي عؽاف كاحد‪ ،‬رادلا أف اظعاعل ؼؼوـ مؿـػقذ أكاعر رب اظعؿػل‪ ،‬دػوا نء طػاف‬ ‫اظعؿل اظذم ؼؤدؼه اظعاعل عففودا جلؿاغقا أـ عففودا ذػـقا‪.‬‬ ‫صقلؿقي أن ميورس ادلؿؾقع تؾؽ اظلؾطي عـ خًل عًزعؿف ظؾؿوبع أو عـ خًل أواعلر وتقجقفلوت‬ ‫ؼؾزعف اظؿؼقد بفو (‪ )7‬ودقا ًء ادؿعؿؾ ػذه اظلؾطي صعً ً أو ظؿ ؼلؿعؿؾفو رودلو أغف طون عكقال ً صلل‬ ‫( ‪)8‬‬ ‫ادؿعؿوظفو‬ ‫وؼؽػل تقاصر تؾؽ اظؿؾعقي عـ اظـوحقي اإلدارؼي‪ ،‬صً تشؿرط اظؿؾعقي اظػـقي ظؿقاصر تؾؽ اظعًضلي‬ ‫حلى ادللؿؼر سؾقف تشرؼعو ً وصؼفو ً وضضو ًء (‪ ، )9‬وتعـل اظؿؾعقي اإلدارؼلي أن ؼؽلقن ظؾؿؿؾلقع دلؾطي‬ ‫‪ -5‬اغظر; د‪ .‬عقؿد طاعل عردي‪ ،‬ذرح اظؼاغوف ادلدغي‪ ،‬اظعؼود ادللؿاة‪ ،‬عـشأة ادلعارؼ ‪ ،2005‬ص‪ - 12‬د‪ .‬عقؿػد ظؾقػب ذػـب‪ ،‬ذػرح أحؽػاـ‬ ‫ضاغوف اظعؿل‪ ،‬عؽؿؾة اظوصاء اظؼاغوغقة اظطؾعة األكظى ‪ ،2010‬ص‪ - 23‬د سؾد اظـوصر تقصقؼ اظعطور‪ ،‬ذرح أحؽوم ضوغقن اظعؿلؾ‪ ،‬إصلدارات غلودي‬ ‫اظؼضوة ‪ ،3119‬ص‪ 29‬أؼضو ً; حؽؿ اﶈؽؿي االحتودؼي صل اظـؼض; رضؿ ‪ 4:‬صل ‪ 2:91/23/34‬عفؿقسي االحؽوم ‪ ،‬اﺠﻤﻟؾد اظـوعـ ‪ ،‬ص ‪3481‬‬ ‫‪ -6‬غؼض عدغل عصري‪ ،‬اظطعن رضم ‪ 289‬دـة ‪ 23‬جؾلة ‪ 1957/4/4‬س‪ 8‬ص‪370‬‬ ‫‪ « -7‬وتؿقاصر رابطي اظؿؾعقي مبفرد إعؽون ادؿعؿول دؾطي اظرضوبي واظؿقجقف‪ ،‬صفل تقجد حؿك وظق طون ادلؿؾقع شوئؾو ً» د عقؿد طوعؾ عردلل‪،‬‬ ‫ذرح اظؼوغقن ادلدغل‪ ،‬ج‪ 3‬عصودر االظؿزام‪ ،‬عـشلة ادلعور ‪ ،3116‬ص‪374‬‬ ‫وؼرى اظؾعض أن بعض أحؽوم اظؼضوء تذػى إظك طػوؼي اظؿؾعقي حؿك ظق طون اظؿوبع بعقلدا ً سلـ غظلر ادلؿؾلقع‪ ،‬واطؿػلً بلذظؽ بوظؿؾعقلي صلل‬ ‫ميقل ادلؿؾقع اظؿوبع بودلقاد اخوظقي اظًزعي إلغؿوج عقؾ اظعؼد دون أن ؼؽقن ظف دؾطي صعؾقي صل عراضؾؿلف وتقجقفلف‬ ‫عػفقعفو االضؿصودي‪ ،‬حقٌ ّ‬ ‫ال صـقو ً وال إدارؼو ً طؾ عو ػـوظؽ أن اظؿوبع ؼعؿؿد ص ل ععقشؿف سؾك دخؾف عـ سؿؾف حللوب ادلؿؾقع‪ ،‬وال عصدر آخر ظف دقى عو ؼقصؾ سؾقف عـ‬ ‫سؿؾف اغظر; حؽؿ االحتودؼي اظعؾقو صل اظطعـ رضؿ ‪ 94‬ظلـي ‪ 33‬ق جؾلي ‪ 3113/5/39‬عفؿقسي اخحؽوم‪ ،‬اظللـي ‪ 35‬اظعلدد اظـلوغل ص‪2127‬‬ ‫ظؾؿزؼد اغظر; د عقؿد أبق زؼد‪ ،‬اجتوػوت اظؼضوء اإلعوراتل صل عفول سًضوت اظعؿؾ‪ ،‬إصدارات ععفلد دبلل اظؼضلوئل‪ ،‬اظطؾعلي اخوظلك ‪،311:‬‬ ‫ص‪ 62‬وعو بعدػو – واغظر أؼضو ً; د اظشفوبل إبراػقؿ اظشرضووي‪ ،‬عصودر االظؿزام شقر اإلرادؼي صلل ضلوغقن ادلعلوعًت ادلدغقلي اإلعلوراتل‪ ،‬اظطؾعلي‬ ‫اظـوغقي ‪ 3124‬اآلصوق ادلشرضي غوذرون‪ ،‬ص‪ :4‬و ‪:5‬‬ ‫‪ -8‬متققز دبل صل اظطعـ رضؿ ‪ 99‬ظلـي ‪ 3114‬حؼقق‪ ،‬جؾلي ‪ 3115/5/5‬عفؿقسي اخحؽوم‪ ،‬اظعدد ‪ 26‬ج‪ 2‬ص‪ -769‬االحتودؼي اظعؾقلو صلل اظطعلـ‬ ‫رضؿ ‪ 276‬ظلـي ‪ 34‬ق جؾلي ‪ 3113/5/3‬عدغل‪ ،‬عفؿقسي اخحؽوم اظلـي ‪ 35‬اظعدد اظـوغل ص‪887‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪99‬‬ ‫‪99‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫صعؾقي صل إصدار اخواعر إظك اظؿوبع صل ررؼؼي أداء سؿؾف ‪ ،‬وصل اظرضوبي سؾقف صل تـػقذ ػلذه اخواعلر ‪،‬‬ ‫(‪)10‬‬ ‫وعقودؾؿف سؾك اخلروج سؾقفو‬ ‫كؼؿرتب سؾى ذظك أف ضقاـ اظشك معؿل حللامه اخلاص‪ ،‬أك مادؿؼ ؿ كدكف اخلضػوع ظرضامػة أك‬ ‫حتؽم ذك خخر‪ ،‬ؼكرج سن غطاؽ س ضات اظعؿل ادلؼلودة مأحؽاـ ضاغوف اظعؿل‪ ،‬طؿػا تكػرج سػن‬ ‫غطاؽ اظدا‪،‬رة ادلؼررة ظع ضات سؼد اظعؿل (‪.)11‬‬

‫تؼققؿ تؽققﻒ اظعًضي ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ بﺄغفو سؼد سؿؾ;‬ ‫ظؾقضق سؾك حؼقؼي اخعر غلؿعرض أوال ً سـوصر اظعًضي اظؿعوضدؼي ب اظطرص ‪ ،‬واظؿلل غراػلو‬ ‫ترتؽز سؾك اخدس اآلتقي;‬ ‫‪ -2‬أغف البد عـ رﺿو اظطرص ( ادلرطز واﶈؽؿ ) ظؼقوم اظعًضي اظؿعوضدؼي بقـفؿو ‪ ،‬حؿك وإن طلون‬ ‫اﶈؽؿ ضد ﰎ اخؿقوره عـ ضؾؾ ررصل اظـزاع أو أحدػؿو‬ ‫‪ -3‬ؼؾؿزم ادلرطز بؿقصقر طوصي اإلعؽوغوت اإلدارؼي ظؼقوم اﶈؽؿ مبفؿؿف ‪ ،‬صضً ً سـ اظؿزاعلف بلدصع‬ ‫اختعوب ادللؿقؼي ظف وصؼو ً ظؾؼقاسد ادلـصقص سؾقفو ظدؼف ‪ ،‬واظؿل ارتضلوػو اﶈؽلؿ‪ ،‬أي أن‬ ‫اظعًضي تؽقن عؾوذرة ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ عـ اظـوحقؿ ادلوظقي واإلدارؼي ‪ ،‬وال ؼؽلقن‬ ‫ػـوك تعوعؾ عؾوذر عوظقو ً أو إدارؼو ً ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‬ ‫‪ -4‬صل ادلؼوبؾ ؼؾؿزم اﶈؽؿ بوظؼقوم مبفؿي اظؿقؽقؿ بعـوؼي اﶈؽؿ اظقؼظ احلرؼص وصؼو ً التػوق‬ ‫اظؿقؽقؿ ب اظطرص ‪ ،‬وضقاسد ادلرطز اظذي ؼمدي عفؿؿف عـ خًظف‬ ‫وظعؾ ػذه اﶈددات تقحل بﺄن اظعؼد ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ أضرب إظك رؾقعي وأحؽوم سؼلد‬ ‫اظعؿؾ ‪ ،‬إ ؼعؿؾر اﶈؽؿ صل تؾؽ اظعًضي توبعو ً دلرطز اظؿقؽقؿ ‪ ،‬سؾك اخضؾ عـ اظـوحقي اإلدارؼي ‪ ،‬صضً ً‬ ‫سـ اظؿزام ادلرطز بوختعوب ادللؿقؼي ظؾؿقؽؿ (اخجر)‪ ،‬وػذه أػؿ اظعـوصر ادلؿقزة ظعؼد اظعؿؾ ‪ ،‬صلً‬ ‫تشؿرط اظؿؾعقي اظػـقي ظؿقاصر تؾؽ اظعًضي حلى ادللؿؼر سؾقف تشلرؼعو ً وصؼفلو ً وضضلو ًء (‪ ، )12‬بلؾ‬ ‫‪ -9‬ظؾؿزؼد ; ادلودة ‪ 785‬عـ اظؼوغقن ادلدغل ادلصري ‪ ،‬وادلودة ‪ 42‬عـ ضوغقن اظعؿؾ رضؿ ‪ 23‬ظلـي ‪ ، 3114‬وادلودة ‪ 2-9:8‬عـ ضلوغقن ادلعلوعًت ادلدغقلي‬ ‫اإلعوراتل ‪ ،‬وادلودة اخوظك عـ ضوغقن اظعؿؾ اإلعوراتل – أؼضو ً ; د سؾد اظرزاق أحؿد اظلـفقري‪ ،‬اظقدقط صل ذرح اظؼوغقن ادللدغل (غظرؼلي االظؿلزام‬ ‫بقجف سوم – عصودر االظؿزام) ‪ ،‬اجلزء اخول‪ ،‬اﺠﻤﻟؾد اظـوغل ‪ ،‬عـشقرات احلؾؾل احلؼقضقي‪ ،‬اظطؾعي اظـوظي اجلدؼدة ‪ ،3111‬ص‪ - 2265‬د حللوم اخػلقاغل‬ ‫ود رعزي صرؼد ‪ ،‬اظقدقط صل ضوغقن اظعؿؾ ظدوظي اإلعورات اظعربقي ادلؿقدة ‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪ 3111‬م ص‪ 2:9‬وعلو بعلدػو د أحؿلد ذلقضل سؾلد‬ ‫اظرحؿـ ‪ ،‬ذرح ضوغقن اظعؿؾ اجلدؼد ‪ 3119‬م ص ‪ 7‬وعو بعدػو – طذظؽ ; حؽؿ اﶈؽؿي االﲢودؼي اظعؾقو اإلعوراتقي صل اظطعـ رضؿلل ‪ 281‬و ‪283‬‬ ‫ظلـي ‪ 26‬ق بؿورؼخ ‪ 2::4/23/8‬م ‪ ،‬حؽؿ متققز دبل صل اظطعـ رضؿ ‪ 26‬ظلـي ‪ 2:99‬حؼقق بؿورؼخ ‪ 2:99/23/28‬عفؾي اظؼضوء واظؿشرؼع اظعلدد‬ ‫اخول ؼـوؼر ‪ 2::3‬ص‪ 211‬وعو بعدػو‬ ‫‪ -10‬غؼض عدغل صل اظطعـ رضؿ ‪ 249‬س ‪ 55‬ق جؾلي ‪ ، 2:88/22/2‬د سؾد اظقدود ؼققك ‪ ،‬ادلقجز صل اظـظرؼي اظعوعلي ظًظؿزاعلوت ‪ ،‬دار اظـفضلي‬ ‫اظعربقي (دون بقون دـي اظـشر أو رضؿ اظطؾعي) ص ‪387‬‬ ‫‪ -11‬د‪ .‬ػشاـ صرسوف‪ ،‬ضاغوف اظعؿل (تـظقم س ضات اظعؿل) صي ضوء تشرؼع دكظة االعارات اظعرمقة ادلؿقدة‪ ،‬عـشورات جاععة االعارات اظعرمقػة‬ ‫ادلؿقدة ‪ ،1989‬ص‪3 ،2‬‬ ‫كصي ػذا اظشأف؛ ضضت عقؽؿة اظـؼض ادللرؼة مأف " اظـ صي ادلادة ‪ 19‬عن ضاغوف احملاعاة رضم ‪ 98‬ظلػـة ‪ 1944‬عػن سػدـ جػواز ا ؿػع مػني‬ ‫احملاعاة كاظؿوزقف صي ا ؿعقات كاظشرطات ظدل األصراد ال ؼـػي ضقاـ س ضة اظعؿل مني عقاـ كزعقل ظه ؼعاكغه صي عؾاذرة عفـؿػه ظؼػاء أجػر‬ ‫عؿى تواصر سـلر اظؿؾعقة كاإلذراؼ" غؼض عدغل عصري‪ ،‬اظطعن رضم ‪ 313‬دـة ‪28‬ؽ جؾلة ‪ 1962/5/9‬س‪ 13‬ص‪606‬‬ ‫‪ -12‬ظؾؿزؼد ; ادلودة ‪ 785‬عـ اظؼوغقن ادلدغل ادلصري ‪ ،‬وادلودة ‪ 42‬عـ ضوغقن اظعؿؾ رضؿ ‪ 23‬ظلـي ‪ ، 3114‬وادلودة ‪ 2-9:8‬عـ ضوغقن ادلعلوعًت ادلدغقلي‬ ‫اإلعوراتل ‪ ،‬وادلودة اخوظك عـ ضوغقن اظعؿؾ اإلعوراتل – أؼضو ً ; د اظلـفقري‪ ،‬اظقدلقط‪ ،‬اجللزء اخول‪ ،‬اﺠﻤﻟؾلد اظـلوغل ‪ ،‬عـشلقرات احلؾؾلل احلؼقضقلي‪،‬‬ ‫اظطؾعي اظـوظي ‪ ،3111‬ص‪ - 2265‬د حلوم اخػقاغل ود رعزي صرؼد ‪ ،‬اظقدقط صل ضوغقن اظعؿؾ ظدوظي اإلعورات اظعربقي ادلؿقلدة ‪ ،‬اظطؾعلي اخوظلك‬ ‫‪100‬‬ ‫‪100‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫تؽػل اظؿؾعقي اإلدارؼي‪ ،‬بققٌ ؼؽقن ظؾؿؿؾقع دؾطي صعؾقي صل إصدار اخواعر إظك اظؿوبع صل ررؼؼلي‬ ‫أداء سؿؾف ‪ ،‬وصل اظرضوبي سؾقف صل تـػقذ ػذه اخواعر ‪ ،‬وعقودؾؿف سؾك اخلروج سؾقفو (‪ ،)13‬وؼلؿقي صل‬ ‫(‪)14‬‬ ‫ظؽ اظعؿؾ اظذػـل أو اجللؿوغل‬ ‫إال ّ أن تؽققػ ػذا اظعؼد بلغف سؼد سؿؾ ال ؼلؿؼقؿ صل زؾ خصقصقي تؾؽ اظعًضلي‪ ،‬وتؿفؾلك‬ ‫تؾؽ اخلصقصقي صقؿو ؼؾل;‬ ‫‪ 2‬أن ػذا اظعؼد ال تؽػل صقف إرادة عرطز اظؿقؽقؿ واﶈؽؿ صؼط‪ ،‬بؾ البد عـ عقاصؼلي أرلراﻑ‬ ‫اظـزاع طذظؽ سؾك ضقوم اﶈؽؿ بودلفؿي‪ ،‬أو سؾك اخضؾ سدم اسؿراضفؿ‬ ‫‪ 3‬أن اظعؿؾ ال ؼؿطؾى ادؿؿرار اﶈؽؿ صل أداء سؿؾف ظدى ادلرطز صل أوضوت عـؿظؿلي طؿلو ػلق‬ ‫اظشلن بوظـلؾي ظؾعوعؾ صل سؼد اظعؿؾ اظؿؼؾقدي ‪ ،‬وإمنو حللى االخؿقلور دلقا ًء علـ ضؾلؾ‬ ‫اخلصقم أو ادلرطز اتف ‪ ،‬وعـ ثؿ صوخجر أو اختعوب ادللؿقؼي ظؾؿقؽؿ ترتؾط بلدائف اظعؿؾ‬ ‫‪ 4‬أن ادلرطز ال ؼقؿؽر أداء اﶈؽؿ ‪ ،‬بؾ ميؽـ ظؾؿقؽؿ أن ؼمدي عفؿي اظؿقؽقؿ ظلدى أطﺜلر علـ‬ ‫عرطز أو حؿك بصػي عـػردة‬ ‫‪ 5‬أن طؾ عفؿي حتؽقؿقي ؼؼقم بفو اﶈؽؿ عـ خًل ادلرطلز تعؿؾلر سًضلي عللؿؼؾي‪ ،‬أي أغفلو‬ ‫سًضي عقددة بودلفؿي ادلقطؾي إظك اﶈؽؿ تؾدأ بفو وتـؿفل بوغؿفوئفو‬ ‫ػذا صض ن سن أف ذرط اظؿؾعقة صي حتدؼد غطاؽ س ضة اظعؿل‪ ،‬كرمط تعرؼف اظعاعػل صػي ػػذق‬ ‫اظع ضة مشرط خضوسه إلدارة أك إذراؼ رب اظعؿل‪ ،‬ؼضع احملؽم صي س ضؿه مبؤدلة اظؿقؽقم اظؿي‬ ‫سقـؿه خارج غطاؽ س ضات اظعؿل‪ ،‬ألف احملؽم رشم تعققـه عن ادلؤدلة اظؿقؽقؿقة‪ ،‬كتؾؼقه عؼػام‬ ‫سن سؿؾه‪ ،‬إال أغه ال ؼكضع صي أدا‪،‬ه ظعؿؾه ألكاعر أك تعؾقؿات ادلؤدلة اظؿقؽقؿقة‪ ،‬كإمنا ؼكضع صي‬ ‫حتدؼد أحؽاـ غطاؽ عفؿؿه‪ ،‬كطقػقة اظؼقاـ مفا‪ ،‬ظـلوص اظؼواغني‪ ،‬ضؿاغا الدؿؼ ؿ احملؽم كحقدتػه‬ ‫صي عفؿؿه اظؿي أػم عا ميقزػا أغفا تؿلم مطؾقعة ضضا‪،‬قة مقؿة‪ .‬كعن ثم‪ ،‬صإغه ؼـؿػي سػن س ضػة‬ ‫احملؽم مففة تعققـه‪ ،‬أم عؤدلة اظؿقؽقم‪ ،‬ك ف سؼد اظعؿل كال تعني أحؽاـ ضاغوف اظعؿل سؾػى‬ ‫إدؾاغ ػذا اظؿؽققف اظؼاغوغي سؾقفا‪.‬‬ ‫وال ؼؼدح صل ظؽ اتؾوع اﶈؽؿ ضقاسد اظؿقؽقؿ ادلعؿؿدة ظدى ادلرطز اظلذي سقـلف‪ ،‬ظلؽ أن اتؾلوع‬ ‫تؾؽ اظؼقاسد ال ؼعـل خضقع اﶈؽؿ صل أداء ادلفؿي اظؿقؽقؿقلي ظرضوبلي وإذلراﻑ عرطلز اظؿقؽلقؿ‪،‬‬ ‫بدظقؾ أغف ميؽـ االتػوق سؾك اتؾوع تؾؽ اظؼقاسد صل ضضقي حتؽقؿقي تـظر خلورج ادلرطلز اظؿقؽقؿلل‬ ‫غػلف بؾ صل دوظي أخرى شقر اظدوظي اظؿل ؼقجد صقفو ظؽ ادلرطز‬

‫‪ 3111‬م ص‪ 2:9‬وعو بعدػو د أحؿد ذقضل سؾد اظرحؿـ ‪ ،‬ذرح ضوغقن اظعؿؾ اجلدؼد ‪ 3119‬م ص ‪ 7‬وعو بعدػو – طذظؽ; حؽؿ االحتودؼلي اظعؾقلو‬ ‫صل اظطعـ رضؿل ‪ 281‬و ‪ 283‬ظلـي ‪26‬ق صل ‪2::4/23/8‬م‪ ،‬ومتققز دبل صل اظطعلـ رضلؿ ‪ 26‬ظللـي ‪ 2:99‬حؼلقق بؿلورؼخ ‪ 2:99/23/28‬عفؾلي‬ ‫اظؼضوء واظؿشرؼع اظعدد اخول ؼـوؼر ‪ 2::3‬ص‪ 211‬وعو بعدػو‬ ‫‪ -13‬غؼض عدغل صل اظطعـ رضؿ ‪ 249‬س ‪ 55‬ق جؾلي ‪ ، 2:88/22/2‬د سؾد اظقدود ؼققك ‪ ،‬ادلقجز صل اظـظرؼي اظعوعلي ظًظؿزاعلوت ‪ ،‬دار اظـفضلي‬ ‫اظعربقي (دون بقون دـي اظـشر أو رضؿ اظطؾعي) ص ‪387‬‬ ‫‪ -14‬سرّصً ادلودة اخوظك عـ اظؼوغقن االحتودي اإلعوراتل رضؿ ‪ 9‬ظلـي ‪2:91‬م صل ذلن تـظقؿ سًضوت اظعؿؾ‪ ،‬وادلعدظلي بوظؼلوغقن رضلؿ ‪ 23‬ظللـي‬ ‫‪2:97‬م‪ ،‬اظعؿؾ بلغف طؾ عو ؼُؾذل عـ جفد إغلوغل ‪ -‬صؽري أو صـل أو جلؿوغل ‪ -‬ظؼوء أجر دقاء طون ظؽ بشؽؾ دائؿ أو عمضً‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪101‬‬ ‫‪101‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫ثاظـا ن‪ :‬ػل س ضة احملؽم مففة تعققـه سؼد عؼاكظة؟‬ ‫ادلؼووظللي سؼللد ؼؿعفللد أحللد ررصقللف مبؼؿضللوه بلللن ؼصللـع ذللق ًؽو أو ؼللمدي سؿ لً ً ظؼللوء أجللر‬ ‫(‪)15‬‬ ‫( بدل ) ؼؿعفد بف اظطر اآلخر‬ ‫وادلؼووظي بفذا ادلعـك تؿقاصر صقفو خصوئص أربع ػك; أغفو سؼد رضلوئل‪ ،‬وػلل سؼلد علـ سؼلقد‬ ‫ادلعووضي‪ ،‬وػل سؼد عـ اظعؼقد ادلؾزعي ظؾفوغؾ ‪ ،‬وػل أخقرا ً ترد سؾك سؿؾ ؼؼقم بف ادلؼوول دلصلؾقي‬ ‫رب اظعؿؾ ‪ ،‬وادلؼوول صل عؾوذرتف ظفذا اظعؿؾ ؼمدؼف سؾك وجف االدؿؼًل‪ ،‬أى شقر خوضع ظرب اظعؿلؾ‬ ‫(‪)16‬‬

‫وؼفقز أن ؼؼؿصر االتػوق صل سؼد ادلؼووظي سؾك أن ؼؿعفد ادلؼوول بؿؼدمي اظعؿلؾ سؾلك أن ؼؼلدم‬ ‫صوحى اظعؿؾ ادلودة اظؿل ؼلؿكدعفو أو ؼلؿع بفو صل اظؼقوم بعؿؾف‪ ،‬طؿو ؼفقز أن ؼؿعفد ادلؼوول‬ ‫بؿؼدمي ادلودة واظعؿؾ ( ادلودة ‪ 984‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي ) وصل جؿقلع اخحلقالي ؼفلى صلل سؼلد‬ ‫ادلؼووظي وصػ عقؾف وبقون غقسف وضدره وررؼؼي أدائف وعدة إجنوزه وحتدؼد عو ؼؼوبؾلف علـ بلدل ( ادللودة‬ ‫‪ 985‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي )‬ ‫كؼفب سؾى ادلؼاكؿ إجناز اظعؿل كصؼن ا ظشركط اظعؼد‪ ،‬صإذا تؾني أغه ضاـ مبا تعفػد مػه سؾػى كجػه‬ ‫ععقب أك عـاؼ ظؾشركط صقفوز ظلاحب اظعؿل أف ؼطؾب صلخ اظعؼػد صػي احلػاؿ إذا طػاف إ ػ ح‬ ‫اظعؿل شقر ممؽن‪ ،‬كأعا إذا طاف اإل ح ممؽ نـا جػاز ظلػاحب اظعؿػل أف ؼطؾػب عػن ادلؼػاكؿ أف ؼؾؿػزـ‬ ‫مشركط اظعؼد كؼلقح اظعؿل خ ؿ أجل ععؼػوؿ صػإذا اغؼضػى األجػل دكف إمتػاـ اظؿلػققح جػاز‬ ‫ظلاحب اظعؿل أف ؼطؾب عن اظؼاضي صلخ اظعؼد أك اظؿرخق ظه صػي أف ؼعفػد إظػى عؼػاكؿ خخػر‬ ‫مإمتاـ اظعؿل سؾى غػؼة ادلؼاكؿ األكؿ‪ ،‬طؿا ؼضؿن ادلؼاكؿ عػا توظػد سػن صعؾػه ك ػـعه عػن ضػرر أك‬ ‫خلارة دوا نء أطاف مؿعدؼه أك مؿؼلقرق أـ ال‪ ،‬كؼـؿػي اظضؿاف إذا جنم ذظك سن حادث ال ميؽػن اظؿقػرز‬ ‫عـه (‪.)17‬‬ ‫كتعد ادؿؼ ظقة ادلؼاكؿ صي تأدؼؿه ظؾعؿل أحد أػم اظعـا ر ادلؿقزة ظؾؿؼاكظة كاظؿي متقػزق سػن‬ ‫شقرق عن اظعؼود طعؼد اظعؿل (‪ ،)18‬حقلٌ ال ؼكضلع ادلؼلوول إلرادة رب اظعؿلؾ وإذلراصف‪ ،‬بلؾ ؼعؿلؾ‬ ‫علؿؼً ً رؾؼو ً ظشروط اظعؼد ادلؾرم بقـفؿو‪ ،‬وعـ ث َّؿ صً ؼعؿؾر ادلؼوول توبعو ً ظرب اظعؿؾ‪ ،‬وال ؼللل رب‬ ‫اظعؿؾ سـ ادلؼوول علموظقي ادلؿؾقع سـ توبعف‬

‫‪ -15‬ادلودة ‪ 757 /‬عـ اظؼوغقن ادلدغل ادلصري و ادلودة ‪ 983 /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل‪ .‬كاغظر طذظك‪ :‬اﶈؽؿلي االحتودؼلي اظعؾقلو‪ ،‬اظطعلـ‬ ‫رضؿ ‪ 342‬ظلـي ‪" 3119‬رعـ جتوري"‪ ،‬جؾلي ‪3119/22/35‬م‬ ‫‪ -16‬د حلـ اظؾراوي‪ ،‬اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعؼد االدؿشوري عع اظعؿقؾ‪ ،‬بقٌ عؼدم دلممتر ادللموظقي ادلفـقي‪ ،‬طؾقي اظؼلوغقن جوععلي اظقرعلقك‬ ‫بوخردن‪ 26 – 24 ،‬أبرؼؾ ‪3121‬م‪ ،‬ص‪ 6‬و عو بعدػو‬ ‫‪ -17‬اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو‪ ،‬اظطعـ رضؿ ‪ 62‬ظلـي ‪" 3118‬رعـ عدغل"‪ ،‬جؾلي ‪3118/5/3:‬‬ ‫كتؼدؼر عا إذا طاف ادلؼاكؿ ضد ضاـ مإجناز األسؿاؿ ادلعفودة إظقه كصؼن ا ظؾؿوا ػات ادلؿػق سؾقفا كصي ادلدة احملددة عن سدعه ػو عن علا‪،‬ل اظواضع‬ ‫اظؿي ؼفوز حملؽؿة ادلوضوع تؽؾقف اخلؾقر مؿقؼقؼفا كتلؿؼل عقؽؿة ادلوضوع مؿؼدؼرػا عؿى طاغت أدػؾامفا صػي ػػذا اخللػوص دػا‪،‬غة‬ ‫كطاصقة حلؿل ضضا‪،‬فا كظفا أ ؾفا اظـامت ماألكراؽ‪ .‬احتودؼي سؾقو‪ ،‬اظطعن رضم‪ 75‬ظلـة‪" 2009‬رعن جتارم"‪2009/5/18 ،‬ـ‪.‬‬ ‫‪ -18‬د حلـ اظؾراوي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪7‬‬

‫‪102‬‬ ‫‪102‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫طؿو تؿؿقز ادلؼووظي سـ اظقطوظي عـ حقٌ إن ادلؼوول ‪ -‬وػق ؼمدي اظعؿؾ دلصلؾقي رب اظعؿلؾ – ال‬ ‫ؼؾوذر تصرصوت ضوغقغقي غقوبي سـ رب اظعؿؾ وإمنو ؼعؿؾ علؿؼً ً سـف‪ ،‬سؾك سؽس اظقطقؾ اظذي ؼؼقم‬ ‫(‪)19‬‬ ‫بوظؿصر اظؼوغقغل غوئؾو ً سـ عقطؾف ودلصؾقؿف‪ ،‬صغقوب اظـقوبي ػك ادلؿقز ب ادلؼووظي واظقطوظي‬ ‫كاظلؤاؿ ادلطركح صي ػذا اظلدد‪ ،‬ػل تؾك اخللا‪ ،‬ظعؼػد ادلؼاكظػة ميؽػن أف تـلػقب سؾػى‬ ‫اظع ضة مني احملؽم كعرطز اظؿقؽقم‪ ،‬كعن ثم ؼعؿؾر أعر إدػـاد اظػدسول اظؿقؽقؿقػة عػن عؤدلػة‬ ‫اظؿقؽقم ظؾؿقؽم سؼد عؼاكظة ؼؾؿزـ احملؽم اظؼقاـ مفا عؼامل أجر خ ؿ عدة عقددة‪.‬‬ ‫ظإلجامة سؾى ذظك غلؿعرض أكال ن أكجه اظشؾه مني سؼد ادلؼاكظة كاظعؼد ادلؾرـ مني احملؽم كعرطػز‬ ‫اظؿقؽقم‪ ،‬كاظؿي غوجزػا صقؿا ؼؾي‪:‬‬ ‫(‪ )2‬اظعؼد ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ – طودلؼووظلي ‪ -‬سؼلد رضلوئل‪ ،‬ؼؾلدأ بللن تؼلقم ادلمدللي‬ ‫اظؿقؽقؿقي بﺈدراﺝ اﶈؽؿ سؾك ضقائؿ اﶈؽؿ ادلعؿؿدؼـ ظلدؼفو مبقجلى ادلؿقػوء ععلوؼقر ضوغقغقلي‬ ‫وصـقي عقددة وععؾـي حتؼقؼو ظؾشلػوصقي واالرؿؽـلون ظؿكصصلفؿ وضلدرتفؿ سؾلك اظػصلؾ صلل‬ ‫عـوزسوت اظؿقؽقؿ بصػي سوعي‪ ،‬وصل تكصصوت بعقـفو بصػي خوصي‪ ،‬ثؿ ؼعرض عرطلز اظؿقؽلقؿ‬ ‫اظؼضقي ادلطروحي سؾك اﶈؽؿ اظذي ؼؾدأ عفؿؿف اظؿقؽقؿقي إ ا ضؾؾفو‪ ،‬وظف عطؾؼ احلرؼي بداؼلي صلل‬ ‫ضؾقل أو رصض غظر اظؼضقي ادلعروضي سؾقف‬ ‫(‪ )3‬اظعؼد ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ – طؿو صل ادلؼووظي ‪ -‬سؼد ععووضي‪ ،‬حقٌ ؼؿؼوضك اﶈؽؿ‬ ‫عؼوبً سـ سؿؾف عـ ادلمدلي اظؿقؽقؿقي وظقس عـ أررا ادلـوزسي‪ ،‬وال ؼؼلدح صلل ظلؽ أن ؼلدصع‬ ‫اخررا ردقعو وعصروصوت ظؾؿؿمدلي اظؿقؽقؿقي ضؿـ عػرداتفو أتعوب اﶈؽؿ‪ ،‬ظؽ أن دصع ػذﻩ‬ ‫اختعوب ظؾؿقؽؿ ال ؼؿؿ عؾوذرة عـ ضؾلؾ اخرلرا وإمنلو علـ خلًل ادلمدللي اظؿقؽقؿقلي وسؾلك‬ ‫ادؿؼًل واغػصول سـ سًضي اﶈؽؿ بلررا ادلـوزسي‪ ،‬وسؾك ادؿؼًل واغػصول سـ عفؿي اﶈؽؿ صل‬ ‫تلققر اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي وبغض اظـظر سـ طقن احلؽؿ اظصلودر صلل اظؿقؽلقؿ دلصلؾقي أي علـ‬ ‫اظطرص‬ ‫(‪ )4‬ؼؼقم اﶈؽؿ بلداء عفؿؿف وصؼو ظألصقل ادلفـقي احلوطؿي ظعؿؾف سؾك ادؿؼًل‪ ،‬صلً ؼكضلع‬ ‫ظرضوبي وتقجقف عرطز اظؿقؽقؿ صل أدائف دلفؿؿف اظؿقؽقؿقي‪ ،‬صؿفؿي اﶈؽؿ ات رؾقعي ضضلوئقي‪ ،‬ال‬ ‫ؼفقز إعًء أواعر أو تعؾقؿوت سؾقف صل ضقوعف بؿؾؽ ادلفؿي‬ ‫(‪ )5‬ؼؼقم اﶈؽؿ مبفؿؿف دلصؾقي ادلمدلي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬ضقام تؾؽ ادلصلؾقي أن ؼؿلقظك اﶈؽلؿ‬ ‫تلققر اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي وصؼو ظألصلقل اظؼوغقغقلي واظؼضلوئقي اظصلقققي وتؿقؼلؼ عصلؾقي‬ ‫جقػرؼي دلمدلي اظؿقؽقؿ عـ خًل تلقؼي ادلـوزسي وإغفوء اخلصقعي صقفو مبقجى حؽلؿ حتؽقؿلل‬ ‫سودل ؼؿػؼ وصققح اظؼوغقن‪ ،‬مبو ؼقػظ دؿعي ادلمدلي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وؼلدسؿ اظـؼلي صقفلو وؼؼـلع‬ ‫اخررا صل اﺠﻤﻟؿؿع بؿضؿ سؼقدػؿ ادللؿؼؾؾقي ذرﻁ اظؿقؽقؿ مبرجعقي ادلمدللي اظؿقؽقؿقلي‬ ‫ووصؼو ظًئقؿفو وارتضوء اﶈؽؿ ادلدرج سؾك ضوئؿي اﶈؽؿ ادلعؿؿدؼـ ظدؼفو‬

‫‪ -19‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪8‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪103‬‬ ‫‪103‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظرأي اظذي غرجقف;‬ ‫اظعؼد ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ سؼد عؼووظي ظف بعﺾ اخلصقصقي;‬ ‫ؼرتؾﻂ اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽلقؿ بعؼلد ؼـلدرﺝ – صلل رأؼـلو – ضلؿـ اظعؼلقد ادلدغقلي بوظـللؾي‬ ‫ظؾؿقؽؿ‪ ،‬صوﶈؽؿ ميورس عفـي حرة واظعؼد ادلؿعؾؼ بفو ؼؽقن سؼدا ً عفـقو ً ا رؾقعي عدغقي صوظعؼد‬ ‫ادلفـل ػق سؼد عدغل (‪ ،)20‬أعو سـ عرطز اظؿقؽقؿ اظذي جترى عـ خًظف اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وظؽقغف‬ ‫ميورس غشورو ً بفد اظربح ؼؿؿـؾ صل إدارتلف وإذلراصف سؾلك اظعؿؾقلي اظؿقؽقؿقلي وظلقس مموردلي‬ ‫اظؿقؽقؿ صل اتف اظذي تؼؿصر مموردؿف سؾك اخذكوص اظطؾقعقل ‪ ،‬صلنن اظعؼلد ادلؾلرم بقـلف وبل‬ ‫اﶈؽؿ ؼعد سؼدا ً جتورؼو ً إ ا تقاصرت صل ػذا ادلرطز صػي اظؿوجر بلن طون عرطزا ً خوصو ً صضً ً سـ اظشروط‬ ‫(‪)21‬‬ ‫اخخرى‬ ‫أعو سـ تؽققػ ػذا اظعؼد وػؾ ػق سؼد سؿؾ أم سؼد عؼووظي‪ ،‬وبوظـظر إظك اﶈلددات اظللوبؼي؛‬ ‫صنغـو غعؿؼد أن سؼد ادلؼووظي أضرﺏ ظطؾقعي اظعًضي ب اﶈؽؿ وادلمدلي اظؿقؽقؿقلي‪ ،‬وإظلك ضصلد‬ ‫ادلمدلي اظؿقؽقؿقي ح أدـدت أعر اظؿقؽقؿ ظؾؿقؽؿ‪ ،‬مبو ؼقػظ احلقدة واالدؿؼًل ظؾؿقؽلؿ‬ ‫سـ ررصل ادلـوزسي وادلمدلي اظؿقؽقؿقي سؾك حد دقاء‪ ،‬وؼقؼؼ صل اظقضً اتف عصؾقي ادلمدلي‬ ‫اظؿقؽقؿقي صل غظر ادلـوزسي وإغفوء اخلصقعي سؾك أدس ضوغقغقي وصـقي صقققي‬ ‫إال ّ أن ػذه ادلؼووظي ظفو رؾقعؿفو اخلوصي اظؿل متقزػو سـ ادلؼووظي اظؿؼؾقدؼي‪ ،‬عـ حقٌ;‬ ‫‪ -2‬أن سؿؾ اﶈؽؿ و رؾقعي ضضوﺋقي‪ ،‬صوﶈؽؿ ؼؼقم بعؿؾ ضضوﺋل ؼقؽؿف اظؼلوغقن اإلجراﺋلل‬ ‫وادلقضقسل اظقاجى تطؾقؼف سؾك اظـزاع‪ ،‬عوػقؿف حلؿ اظـزاع وصؼو ً خحؽوم ػذا اظؼوغقن عو‬ ‫ظؿ ؼؽـ عػقضو ً بوظصؾح‪ ،‬صقؿؽـف حقـؽ ٍذ جتووز أحؽوم ػذا اظؼوغقن واحلؽؿ مبو ؼراه عقؼؼلو ً‬ ‫ظؾعداظي ب اظطرص‬ ‫‪ -3‬أن ادلصؾقي اظؿل ؼؾزم اﶈؽؿ بؿقؼقؼفو وادلؿؿـؾي صل إغفوء اخلصقعي بقؽؿ ﲢؽقؿل سودل‬ ‫ؼؿػؼ وصققح اظؼوغقن‪ ،‬مبلو ؼقػلظ دلؿعي ادلمدللي اظؿقؽقؿقلي‪ ،‬ػلل عصلؾقي شقلر‬ ‫عؾوذرة‪ ،‬أعو ادلصؾقي ادلؾوذرة صل ادلؼووظي صفل تؿعؾؼ بلررا اظـزاع اظلذؼـ ظقللقا ررصلو ً‬ ‫صل تؾؽ ادلؼووظي‪ ،‬وتؿؿـؾ صل حصقل أحدػؿو سؾك حؽؿ ظصوحلف عـ ٍف ظؾكصقعي بقـف وب‬ ‫اظطر اآلخر وال ؼؼدح ظؽ صل تؽققلػ ػلذا اظعؼلد بلغلف سؼلد عؼووظلي‪ ،‬صقؽػلل وجلقد‬ ‫ادلصؾقي وإن طوغً شقر عؾوذرة‪ ،‬و ظؽ بوسؿؾورػو عؾوذرة صل جوغلى آخلر‪ ،‬ػلق اظعؼلد بل‬ ‫اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‪ ،‬دقؿو وأن عقؾ اظعؼد صل احلوظؿ واحد‪ ،‬وػلق علو غؾقـلف صلل اظؾـلد‬ ‫اظؿوظل‬ ‫‪ -4‬أن سؼد ادلؼووظي ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ ؼفى أال ّ ؼـظر إظقف عللؿؼً ً سلـ اظعؼلد بل‬ ‫اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‪ ،‬صوﶈؾ صل اظعؼدؼـ واحد‪ ،‬وػق غظلر ادلـوزسلي اظؿقؽقؿقلي وحللؿفو‬ ‫بقؽؿ عـ ٍف ظؾكصقعي مبو ؼؿػؼ وصققح اظؼوغقن‪ ،‬ووحدة عقؾ اظعؼد صل احلوظؿ ػل اظؿل‬ ‫تؾرر ضؾقل طقن ادلصؾقي اظؿل ؼؾؿﻐقفو عرطز اظؿقؽقؿ عـ سؼد ادلؼووظي ادلؾلرم علع اﶈؽلؿ‬ ‫‪ -20‬د حلـ اظؾراوي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ ،33‬عشقرا ً إظك " دوصؿقف " صل ردوظؿف سـ ادلفـ احلرة‬ ‫‪ -21‬أعو إ ا طون ذكصو ً اسؿؾورؼو ً سوعو ً ؼؿؾع اظدوظي أو إحدى عمدلوتفو صنن اظعؼد ال ؼقصػ بوظـللؾي ظلف بوظعؼلد اظؿفلوري‪ ،‬بلؾ ؼظلؾ سؾلك‬ ‫صػؿف ادلدغقي إال ّ إ ا تقاصرت صقف ذروط اظعؼد اإلداري صقؽقن تؽققػف سؾك ػذا اظـقق ػق اخوظك‪ ،‬ظؽقغف (أي ادلرطز) ذكصو ً اسؿؾورؼو ً سوعو ً‬

‫‪104‬‬ ‫‪104‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫واظذي غقـ بصدد بقون رؾقعؿف اظؼوغقغقي‪ ،‬ػل عصؾقي شقر عؾوذرة‪ ،‬بقـؿو ػلل عصلؾقي‬ ‫عؾوذرة ظطرصل اظـزاع صل سؼدػؿ عع اﶈؽؿ‬ ‫‪ -5‬رشؿ أن سؼد ادلؼووظي بوظـلؾي ظؾؿؼوول ضد ؼؽقن عدغقو ً أو جتورؼو ً حلى رؾقعي اظعؿؾ اظذي‬ ‫ؼؼقم بف‪ ،‬صن ا طون اظعؿؾ عدغقو ً طون اظعؼد بوظـلؾي ظف عدغقوً‪ ،‬وإ ا طون اظعؿلؾ جتورؼلو ً طلون‬ ‫اظعؼد جتورؼوً‪ ،‬رشؿ ظؽ صنن اظعؼد ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ بوظـلؾي ظؾؿقؽؿ ػق دائؿلو ً‬ ‫عدغل‪ ،‬خن اﶈؽؿ ميورس عفـي حرة وسؿً ً ا رؾقعي ػـقي‪ ،‬وعـ ثؿ ؼؾؼلك اظعؿلؾ عؿصلػو ً‬ ‫(‪)22‬‬ ‫بوظصػي ادلدغقي‬ ‫وؼفدر اظؿـقؼف إظك أن اﶈؽؿ ادلؿعوضد عع عرطز اظؿقؽلقؿ سؾلك غظلر ضضلقي ععقـلي ؼكؿؾلﻒ‬ ‫وضعف سـ اﶈؽؿ اظذي ؼعؿؾ صل عرطز اظؿقؽقؿ اتف‪ ،‬صؾقـؿو تؽقﻒ اظعًضي صل احلوظي اخوظك – صلل‬ ‫رأؼـو ‪ -‬بلغفو سؼد عؼووظي‪ ،‬صنن اﶈؽؿ صل احلوظي اظـوغقي ؼكضع ظرضوبي وإذرا ادلرطز صل سؿؾلف‪ ،‬وعلـ‬ ‫ثؿ ؼؽقن اظعؼد بقـف وب ادلرطز اظذي ؼعؿؾ صقف سؼد سؿؾ ال عؼووظي‪ ،‬وعـ ثؿ ؼكضع خحؽوم سؼلد‬ ‫اظعؿؾ (‪ ، )23‬دقؿو وأن اﶈؽؿ ػـو ال ميؾؽ حؼ رصض اظعؿؾ ادلؽؾﻒ بف‪ ،‬حؿك ظق حظل بودؿؼًظقي توعي‬ ‫صل تؼدؼره ظؾؿراطز اظؼوغقغقي خررا ادلـوزسي اظؿل ؼـظرػو واحلؽؿ ظصوظح اظؾعض دون اظؾعض اآلخر‬

‫ادلؾقٌ اظـوغل‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‬ ‫" ؼرى بعض اظػؼف أن اظعًضي اظؿل تربﻂ اﶈؽؿ بوخررا ظقلﺖ سًضي تعوضدؼلي‪ ،‬وإﳕلو ؼقؽلؿ‬ ‫ػذه اظعًضي غظوم ضوغقغل ؼـطقي سؾك حؼقق ظؾؿقؽؿ واظؿزاعوت سؾقف عصدرػو اظؼلوغقن‪ ،‬وؼللؿـد‬ ‫ػذا اظرأي إظك أغف بوخؿقور اﶈؽؿ وضؾقظف ػذا االخؿقور تـشل حؼقق واظؿزاعوت ﲤؽـف علـ أداء وزقػؿلف‬ ‫اظؼضوئقي ؼقددػو اظؼوغقن وال تلؿطقع إرادة اظطرص ادلؿؾعودػو " (‪ )24‬وؼلرى اظلؾعض اآلخلر أغلف ال‬ ‫(‪)25‬‬ ‫تقجد ب اخررا واﶈؽؿ اظؿزاعوت عؿؾودظي‪ ،‬وإﳕو تقجد بقـفؿ روابﻂ ضوغقغقي عؿؿوبعي‬ ‫بقـؿو ؼرى اظرأي اظﻐوظى أن اظعًضي ب اظطرص )اﶈؽؿ – أرلرا اظـلزاع) سًضلي تعوضدؼلي تلؿؿ‬ ‫بنؼفوب وضؾقل عـفؿو ‪ ،‬و ظؽ دقا ًء طون اظؿقؽقؿ حرا ً أو عمدلقو ً ‪ ،‬ورـقو ً أو دوظقو ً ‪ ،‬جتورؼو ً أو شقر جتوري‬ ‫‪ ،‬طؿو ؼـعؼد وظق طون اﶈؽؿ ضد ﰎ تعققـف بطرؼؼ شقر عؾوذر عـ اظﻐقر أو عـ عرطز اظؿقؽلقؿ أو علـ‬ ‫اﶈؽؿي‪ ،‬ؼؾؿزم اﶈؽؿ ﲟقجى تؾؽ اظعًضي بـظر اظؼضقي اظؿقؽقؿقي اظؿلل ضؾلؾ حتؽقؿفلو وإصلدار‬ ‫احلؽؿ ادلـفل ظؾكصقعي صل ادلقعود اﶈدد اتػوضو ً أو ضوغقغو ً و ظؽ صل ضقء عو ػق عـصلقص سؾقلف صلل‬ ‫(‪)26‬‬ ‫اتػوق اظؿقؽقؿ‪ ،‬وصل ادلؼوبؾ ؼؾؿزم اخررا بدصع أتعوب وعصروصوت اظؿقؽقؿ‬

‫‪ -2‬غقق ظؽ بشلن رؾقعي سؼد االدؿشوري عع اظعؿقؾ‪ ،‬د حلـ اظؾراوي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪22‬‬ ‫‪ -23‬غقق ظؽ بشلن رؾقعي سؼد االدؿشوري عع اظعؿقؾ‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪9‬‬ ‫‪ -24‬د صؿقل واظل ‪ ،‬ضوغقن اظؿقؽقؿ صل اظـظرؼي واظؿطؾقؼ ‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪ 3118‬م ‪ ،‬ص ‪388‬‬ ‫‪ -25‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪389‬‬ ‫‪ -26‬اغظر; د عقؿقد دؿقر اظشرضووي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 356‬وعو بعدػو ‪ -‬د عقؿقد برؼري‪ ،‬اظؿقؽلقؿ اظؿفلوري اظلدوظل‪ ،‬دار اظـفضلي اظعربقلي‪،‬‬ ‫اظطؾعي اظـوظـي ‪3115‬م‪ ،‬ص‪ - 98‬د صؿقل واظل ‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ ‪ ،‬ص‪ 388‬و ‪389‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪105‬‬ ‫‪105‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫وصل رأؼـو أن اظعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع تؽقن أحقوغو ً تعوضدؼلي‪ ،‬وأحقوغلو ً تؽلقن سؾلورة سلـ‬ ‫رابطي ضوغقغقي ترتى اظؿزاعوت عؿؾودظي صل عي طؾ عـ اظطرص جتوه اظطر اآلخلر‪ ،‬وػلق علو غؿـووظلف‬ ‫بؾعض اظؿػصقؾ صل عطؾؾ عؿؿوظق سؾك اظـقق اآلتل;‬ ‫ادلطؾى اخول; اظعًضي اظؿعوضدؼي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‬ ‫ادلطؾى اظـوغل; اظؿـظقؿ اظؼوغقغل ظعًضي اﶈؽؿ بلررا اظـزاع‬

‫ادلطؾى اخول‬ ‫اظعًضي اظؿعوضدؼي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع‬ ‫( سؼد اظؿقؽقؿ )‬ ‫صل اظعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع ؼفى أن غػرﻕ ب ثًﺙ حوالت;‬ ‫احلوظي اخوظك; إ ا طون اظؿقؽقؿ إجؾورؼو ً;‬ ‫حقٌ ال ميـح اخررا حرؼي اظؾفقء إظك اظؿقؽقؿ‪ ،‬وال حؼ اخؿقور اﶈؽلؿ ‪ ،‬صﺈغلف ؼصلعى اظؼلقل‬ ‫بؼقوﻡ سًضي تعوضدؼي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع ‪ ،‬صوﶈؽؿ صل ػذه احلوظي أضرﺏ إظك ادلقزﻒ أو ادلؽؾلﻒ‬ ‫بكدعي سوعي عـف إظك ادلؿعوضد‬ ‫احلوظي اظـوغقي; إ ا تقظك عرطز اظؿقؽقؿ (صل اظؿقؽقؿ االخؿقورﻱ) تعق اﶈؽلؿ دون ادؿشلورة‬ ‫اخررا ;‬ ‫وؼؽقن ظﻚ طؿو ظق اتػؼ اخررا سؾك اظؿقؽقؿ ظدى ادلرطز بشلؽؾ سلوﻡ دون اخؿقلور اﶈؽؿل‬ ‫ودون تػقؼضف بوخؿقور اﶈؽؿ ‪ ،‬حقٌ ؼؿقظك ادلرطز حقـؽ ٍذ اخؿقور اﶈؽؿ رؾؼو ً ظًئقؿف اظداخؾقي‪ ،‬وال‬ ‫ؼؿعدى دور أررا اظـزاع حقـؽ ٍذ اظؿصدؼؼ سؾك ػذا االخؿقور‪ ،‬رودلو ال وجف ظدؼفؿو ظًسؿراض‬ ‫وصل ػذه احلوظي غرى أغف ظقﺲ ػـوﻙ سؼد ب اﶈؽؿ واخررا ‪ ،‬إﳕو اظعؼلد بل عرطلز اظؿقؽلقؿ‬ ‫وطؾ عـفؿو سؾك حدة‪ ،‬أﻱ ب ادلرطز واﶈؽؿ عـ جفي‪ ،‬وب ادلرطز وأررا اظـزاع عـ جفي أخلرى‪ ،‬أعلو‬ ‫سًضي اﶈؽؿ بوخررا صً تعدو طقغفو روابﻂ أو اظؿزاعلوت ضوغقغقلي عؿؾودظلي بل اظطلرص ‪ ،‬بوسؿؾلور‬ ‫أحدػؿو ( اخررا ) ؼطؾى خدعي ؼؼدعفو اآلخر (اﶈؽؿ) عـ خًل ادلرطز صً غرى أن احلول ؼكؿؾﻒ ػـلو‬ ‫سـ احلوظي اظؿل ؼؿعوعؾ صقفو ذكص عع ذرطي ععقـي عـ خًل عدؼرػو أو أحد عقزػقفو ‪ ،‬صلوظؼقل‬ ‫بقجقد سًضي تعوضدؼي ب ػذا ادلؿعوعؾ واظشرطي وسًضي تعوضدؼي ثوغقي ب ممـؾفو وادلؿعوعؾي ضلقل ال‬ ‫غرى ظف دـدا ً عـ اظؼوغقن‬ ‫بؼقل آخر;‬ ‫إن سًضي أررا اظـزاع بوﶈؽؿ صل ػذه احلوظي ظقلً صل حؼقؼؿفو سؼدا ً ب اظطرص ‪ ،‬بلؾ ػلل‬ ‫سًضي أغشلػو بوظضرورة اظعؼد ادلؾرﻡ ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ بوسؿؾور أن أررا اظـزاع ػؿ اظطلر‬ ‫ادللؿػقد عـ ػذا اظعؼد‪ ،‬وطلغف سؼد تضؿـ ذررو دلصؾقؿفؿ عضلؿقغف أن ؼـظلر اظـلزاع بقلـفؿ‬ ‫‪106‬‬ ‫‪106‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫وصؼو ً ظصققح اظؼوغقن‪ ،‬وال ؼؼدح صل ظؽ رضو اخررا بوﶈؽؿ أو سدم اسؿراضفؿ سؾلك تعققـلف علـ‬ ‫ضؾؾ ادلرطز‬ ‫احلوظي اظـوظـي; إ ا تقظك أررا اظـزاع (صل اظؿقؽقؿ االخؿقوري) تعق اﶈؽؿ;‬ ‫و ظؽ دقا ًء طون اظؿقؽقؿ عمدلقو ً أو خوصوً‪ ،‬ودقا ًء طون االخؿقور عؾوذرة عـ ضؾؾ اخرلرا أو‬ ‫عـ اظغقر اظذي عـقف اخررا حؼ االخؿقور‪ ،‬عع اتلوع ظػظ اظغقر ػـو ظقشؿؾ أي ذكص ميـح احللؼ‬ ‫مبقجى اتػوق اظؿقؽقؿ صل اخؿقور اﶈؽؿ غقوبي سـ اخررا ‪ ،‬دقا ًء ذكصو ً رؾقعقو ً أو اسؿؾورؼوً‪ ،‬سوعو ً أو‬ ‫خوصوً‪ ،‬ممو ؼعـل ذؿقل ادلعـك صل ػذا اخلصقص اﶈؽؿي وعرطلز اظؿقؽلقؿ إ ا علـح أؼفؿلو مبقجلى‬ ‫(‪)27‬‬ ‫اتػوق اظؿقؽقؿ حؼ اخؿقور اﶈؽؿ‬ ‫وميؽللـ تلللؿقي ػللذا اظعؼللد بعؼللد اظؿقؽللقؿ متققللزا ً ظللف سللـ اتػللوق اظؿقؽللقؿ بل أرللرا‬ ‫(‪)28‬‬ ‫اظـزاع‬ ‫وػذه احلوظي ػل اظؿل تعـقـو صل اظؾقٌ سـ اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعؼد اظؿقؽقؿ‪ ،‬وػق عو غؾقـلف‬ ‫ثون غؿـوول أػؿ بـلقد ػلذا اظعؼلد‪ ،‬ثلؿ أخقلرا ً االظؿزاعلوت‬ ‫صل اظػرع اخول عـ ػذا ادلطؾى‪ ،‬ثؿ صل صرع ٍ‬ ‫ادلؿرتؾي سؾك ررصقف صل صرع ثوظٌ‪ ،‬سؾك اظـقق اآلتل;‬ ‫اظػرع اخول; اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫اظػرع اظـوغ ل; أػؿ بـقد سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫اظػرع اظـوظٌ; اظؿزاعوت ررصل سؼد اظؿقؽقؿ‬

‫اظػرع اخول‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫سؼد اظؿقؽقؿ سؼد شقر علؿك (‪ ،)29‬ظذظؽ اغؼلؿ اظػؼف اظؼوغقغل صل تؽققػف إظك أطـلر علـ‬ ‫رأي‪ ،‬ب ضوئؾ بلغف سؼد وطوظي مبػفقعفو اظعلوم‪ ،‬وضوئلؾ بلغلف سؼلد وطوظلي دلصلؾقي عشلؿرطي بل‬ ‫اظطرص ‪ ،‬وآخر بلغف سؼد عؼووظي‪ ،‬و ظؽ حلى اظؿقضقح اآلتل;‬

‫اظرأي اخول; سؼد اظؿقؽقؿ ػق سؼد وطوظي;‬

‫‪ -27‬اغظر صل اخؿصوص عقؽؿي اظؿقؽقؿ ظغرصي بورؼس ظؾؿفورة اظدوظقي واظذي ؼشؿؾ اإلذرا سؾلك اظؿقؽلقؿ وعراضؾلي إجراءاتلف وتعقل‬ ‫اﶈؽؿ ; د صقﺯي عقؿد دوعل‪ ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفوري اظدوظل‪ ،‬دار اظـؼوصي ظؾـشر واظؿقﺯؼع رؾعي ‪ ،3123‬صل ‪253‬‬ ‫‪ -28‬ضورن د صؿقل واظل ‪ ،‬عرجع اظلوبؼ ‪ ،‬ص ‪ ، 388‬حقٌ ؼلؿقف " سؼد اﶈؽؿ "‬ ‫‪ -29‬د أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬اظؿقؽقؿ صل ادلعوعًت ادلوظقي اظداخؾقي واظدوظقي‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪3117‬م‪ ،‬ص‪4:5‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪107‬‬ ‫‪107‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظقطوظي وصؼو ً ظـص ادلودة ‪ 7:: /‬عـ اظؼوغقن ادلدغل ادلصري ػل سؼد مبؼؿضوه ؼؾؿلزم اظقطقلؾ بللن‬ ‫ؼؼقم بعؿؾ ضوغقغل حللوب ادلقطؾ‪ ،‬ورؾؼو ً ظـص ادلودة ‪ :35 /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل ػلل‬ ‫ذكصو آخر عؼوم غػلف صل تصر جوئز ععؾقم‬ ‫سؼد ؼؼقؿ ادلقطؾ مبؼؿضوه‬ ‫ً‬ ‫وتؼقم اظقطوظي سؾك دسوعؿ أدودقؿ ; اخوظك وجلقد اظـقوبلي اظؼوغقغقلي‪ ،‬صوظقطقلؾ غوئلى سلـ‬ ‫ادلقطؾ ؼؿعوضد عع اظغقر بودؿف وظصوحلف‪ ،‬واظـوغقي أن اظقطوظي تلرد سؾلك اظؿصلرصوت اظؼوغقغقلي اظؿلل‬ ‫(‪)30‬‬ ‫ؼؾرعفو اظقطقؾ ظصوظح ادلقطؾ‬ ‫ظذظؽ ؼشؿرط ظصقي اظقطوظي أن ؼؽقن ادلقطؾ عوظؽًو حؼ اظؿصر بـػلف صقؿو وطلؾ صقلف‪ ،‬وأن‬ ‫ععؾقعو وضلوبً ً ظؾـقوبلي‬ ‫ؼؽقن اظقطقؾ شقر ممـقع عـ اظؿصرصوت صقؿو وطؾ بف‪ ،‬وأن ؼؽقن عقؾ اظقطوظي‬ ‫ً‬ ‫صقف (‪;)31‬‬ ‫وظؾؿقطؾ أن ؼعزل أو ؼؼقد وطقؾف عؿك أراد إال إ ا تعؾؼ بوظقطوظي حؼ ظغقره أو طوغلً ضلد صلدرت‬ ‫ظصوظح اظقطقؾ صنغف ال ؼفقز ظؾؿقطؾ أن ؼـفقفو أو ؼؼقدػو دون عقاصؼي عـ صدرت ظصلوحلف ( ادللودة ‪/‬‬ ‫‪ :66‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل)‬ ‫واظلمال ادلطروح ػؾ ميؽـ تؽققﻒ اظعؼد ادلؾرم ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع بلغف سؼد وطوظي ؼؽقن‬ ‫صقف ررصو اظـزاع ػؿ ادلقطؾ واﶈؽؿ ػق اظقطقؾ وطوظي عضؿقغفو إدارة اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي وإغفوؤػو‬ ‫بقؽؿ ؼقلؿ اظـزاع ب اظطرص‬ ‫اجتف رأي صل اظؼضوء اظػرغلل (‪ )32‬إظك أن سؼد اظؿقؽقؿ ػق سؼد وطوظي‪ ،‬صوﶈؽؿ ؼعؿؾر وطقً ً سـ‬ ‫اظطرص دلو ؼؾل;‬ ‫‪ -2‬أن اﶈؽؿ ؼلؿؿد دؾطؿف عـ إرادة اظطرص طوظقطقؾ‬ ‫‪ -3‬طؿو أن ظؾطرص احلؼ صل اظعدول سـ اظؿقؽقؿ وبفذا تـؿفل عفؿي اﶈؽؿ بوغؿفوء اظقطوظي‬ ‫‪ -4‬أن اﶈؽؿ طقطقؾ ال ؼلؿطقع أن ؼؿـقك ضؾؾ إمتوم عفؿؿف وإال ّ اظؿزم بوظؿعقؼض‬ ‫ػذا اظرأي وإن طون ؼمؼده حرؼلي اﶈؽلؿ صلل ضقوعلف بـظلر ادلـوزسلي وتللققر إجلراءات اظعؿؾقلي‬ ‫اظؿقؽقؿقي وصؼو ظألصقل واخحؽوم اظؼوغقغقي واجؾي االتؾوع‪ ،‬إال ّ أغف تعرض ظؾـؼد سؾك أدس;‬ ‫‪ -2‬أن اظؼقاسد اظعوعي تؼضل بلغف ؼفقز ظؾؿقطؾ سزل وطقؾف صل أي وضً‪ ،‬وػذا شقلر جلوئز صلل‬ ‫حوظي تشؽقؾ ػقؽي اظؿقؽقؿ‪ ،‬صوﶈؽؿ ال ؼفقز سزظف بنرادة عـػردة حؿك ظق طوغً ػلل إرادة‬ ‫اظطر اظذي اخؿوره‬

‫‪ -30‬د حلـ اظؾراوي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪25‬‬ ‫‪ -31‬ادلودة ‪ :36 /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل‬ ‫‪ -32‬اغظر صل اإلذورة إظك ػذا اظرأي واظـؼد ادلقجف ظف; د دؿقر اظشرضووي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ – 357‬د عقؿقد برؼري‪ ،‬عرجلع دلوبؼ‪ ،‬ص ‪- 99 ، 98‬‬ ‫د صؿقل واظل ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص‪389‬‬ ‫وضد اسؿـؼ اظؼضوء اظػرغلل ضدميو‪ ،‬و ظؽ ضؾؾ تطقر أحؽوعف وػفره اجلذور اظؿورؼكقي دلصدره اظؿورؼكل ادللؿؿد عـ اظؼوغقن اظروعوغل‪ ،‬أن ادلفـ‬ ‫احلرة ال تصؾح أن تؽقن عقً ظعؼد ادلؼووظي‪ ،‬وإمنو تصؾح بقلى رؾقعؿفو أن تكضع خحؽوم سؼد اظقطوظلي د عقؿلد طوعلؾ عردلل‪ ،‬ذلرح‬ ‫اظؼوغقن ادلدغل ‪ -‬اظعؼقد ادللؿوة‪ ،‬تـؼقح ادللؿشورؼـ; عقؿد دؽقؽر وععؿز طوعؾ عردل‪ ،‬عـشلة ادلعور ‪ ،3116‬ص ‪311‬‬

‫‪108‬‬ ‫‪108‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫‪ -3‬أن عقؾ اظقطوظي ػل غقوبي اظقطقؾ سـ ادلقطؾ صل أعر ميؾؽ ادلقطؾ والؼؿف صل اخصلؾ‪ ،‬بقـؿلو‬ ‫عقؾ سؼد اظؿقؽقؿ دؾطي ضضوئقي ال ميؾؽفو ررصو اظـلزاع صلل اخصلؾ إال ّ أغفؿلو ميؾؽلون‬ ‫تكقؼؾ اﶈؽؿ اظؼقوم بفو ادؿـودا ً إظك عـح اظؼوغقن ظفؿو ػذه اظلؾطي‬ ‫‪ -4‬صل اظقطوظي ؼؾؿزم اظقطقؾ اتؾوع تعؾقؿوت ادلقطؾ‪ ،‬بقـؿو اﶈؽؿ ؼؾوذر دؾطؿف صلقق دلؾطي‬ ‫عـ اخؿوروه‪ ،‬صوﶈؽؿ ؼؿؿؿع بودؿؼًل طوعؾ صل أداء عفؿؿف وال ؼؿصقر تؾؼقلف تعؾقؿلوت أو‬ ‫تقجقفوت حؿك ظق طوغﺖ عـ اظطر اظذي تقظك اخؿقوره أي أن اﶈؽؿ ؼؿقظك عفؿلي اظػصلؾ‬ ‫صل ادلـوزسي عقضقع اظؿقؽقؿ واظؿل تؿـوزسفو عصوظح اخررا ادلؿضوربي صلً ؼؽلقن ػـلوك‬ ‫عؼوم ظؾزسؿ بلن اﶈؽؿ ميـؾ أؼو عـفؿ أو ميـؾفؿ جؿقعو صل اظؼقوم بفذه ادلفؿي ظصلوحلفؿ‬ ‫سؾك تعورض ػذه ادلصوظح‬ ‫‪ -5‬اخصؾ صل اظقطوظي أغفو بغقر أجر‪ ،‬بقـؿو اخصؾ صل اظؿقؽقؿ أغف بلجر‬ ‫ظذظؽ اﲡف اظؾعﺾ إظك تؾـل االﲡوه اظؼوئؾ بلن ػذه اظقطوظي ب أررا اظـزاع واﶈؽؿ ػل وطوظلي‬ ‫دلصؾقي عشؿرطي ب اظطرص ‪ ،‬دقا ًء تعؾؼ اخعر بوخؿقور عؾوذر أو شقر عؾوذر‪ ،‬وعـ ثلؿ صؾلقس خي‬ ‫عـ أررا اظـزاع سزظف وظق طون ػق اظذي سقـف إال ّ مبقاصؼي بوضل اخررا ‪ ،‬ممو ؼفعؾ اﶈؽؿ شقر خوضلع‬ ‫ظؾطر اظذي اخؿوره‪ ،‬وؼػلر عؾدأ ادؿؼًل اﶈؽؿ صل أداء عفؿؿف وؼؿرتلﺐ سؾلك ػلذا اظؿؽققلػ أن‬ ‫اﶈؽؿ ؼؾؿزم وصؼو ً ظفذا اظعؼد أداء عفؿؿف اظؿل ال تـؿفل – وصؼو ً ظؾؿفرى اظعودي ظألعلقر – إال ّ بنصلدار‬ ‫حؽؿ عـ ٍف ظؾـزاع اظؼوئؿ ب اخررا ‪ ،‬وؼؾؿزم صل إصلداره ػلذا احلؽلؿ بلحؽلوم اظؼلوغقن ادلقضلقسل‬ ‫(‪)33‬‬ ‫واإلجرائل ادلؿػؼ سؾك تطؾقؼف سؾك اظـزاع‪ ،‬طؿو ؼؾؿزم مبراسوة حؼقق اخررا وادللوواة بقـفؿو‬

‫اظرأي اظـوغل; سؼد اظؿقؽقؿ ػق سؼد عؼووظي;‬ ‫صقؿو ؼؿعؾؼ بؿعرؼػ سؼد ادلؼووظي وخصوئصف غؽؿػل مبو ضؾـوه ضؾلؾ ضؾقلؾ وغقلـ بصلدد بقلون‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫وصل ػذا اظصدد ؼذػﺐ ػذا االﲡوه إظك أن سؼد اظؿقؽقؿ ب اﶈؽلؿ وأرلرا اظـلزاع ػلق سؼلد‬ ‫عؼووظي ؼؾؿزم صقف اﶈؽؿ ‪ -‬بوسؿؾوره عفـقو ً ‪ -‬بؿؼدمي خدعوت ععقـلي دلصلؾقي اظطلرص تؿؿـلؾ صلل‬ ‫اظؿزاعف بؿؼدمي خؾرتف وسؾؿف ظؾؼقوم بوظػصؾ صلل اظـلزاع اظؼلوئؿ بل اظطلرص ‪ ،‬و ظلؽ عؼوبلؾ أجلر‬ ‫(‪)34‬‬ ‫ؼؿؼوضوه ظفذا اظغرض‬ ‫صوظعؼد ادلؾرم ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع ؼؿضؿـ تؼدمي خدعوت ػـقي علـ ضؾلؾ اﶈؽلؿ ظصلوظح‬ ‫ررصل اظؿقؽقؿ عؼوبؾ أتعوب ؼؾؿزعون بفو‪ ،‬صفل سًضي عـ غقع سًضي اظعؿقؾ عع أحد ادلفـق عـلؾ‬ ‫اظطؾقﺐ أو ادلفـدﺱ أو اﶈودﺐ‪ ،‬وعـ ثؿ صفق ؼعد سؼد عؼووظي‪ ،‬وأوجف اظشؾف ب اظعؼلدؼـ غقجزػلو‬ ‫صقؿو ؼؾل اطؿػو ًء مبو دؾؼ ررحف بشلن خصوئص سؼد ادلؼووظي‬ ‫(‪ (2‬اظعؼد ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع – طودلؼووظي ‪ -‬سؼد رضوئل‪ ،‬صً ؼعل اﶈؽلؿ رشؿلو ً سلـ إرادة‬ ‫أررا اظـزاع‪ ،‬دقا ًء ضوعقا بوخؿقوره بشؽؾ عؾوذر أو صقضقا عرطز اظؿقؽقؿ صل ظؽ‬ ‫‪ -33‬د عقؿقد برؼري‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪ 99‬و ‪9:‬‬ ‫‪ -34‬اغظر صل اإلذورة إظك ػذا اظرأي واظـؼد ادلقجف إظقف; د عقؿقد دؿقر اظشرضووي‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص ‪358‬ي د صؿقل واظلل ‪ ،‬ادلرجلع اظللوبؼ ‪،‬‬ ‫ص ‪ – 38:‬د عقؿقد برؼري‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪99‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪109‬‬ ‫‪109‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫(‪ )3‬اظعؼد ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع – طؿو صل ادلؼووظي ‪ -‬سؼد ععووضي‪ ،‬حقلٌ ؼؿؼوضلك اﶈؽلؿ‬ ‫عؼوبً سـ سؿؾف عـ اخررا دقا ًء عؾوذرة صل اظؿقؽقؿ اخلوص أو ممو ؼدصعلف اخلصلقم ظؾؿمدللي‬ ‫اظؿقؽقؿقي اظؿل ؼفرى اظؿقؽقؿ حتً ظقائفو‬ ‫(‪ )4‬ؼؼقم اﶈؽؿ بلداء عفؿؿف ات اظطؾقعي اظؼﻀوئقي وصؼو ظألصلقل ادلفـقلي احلوطؿلي ظعؿؾلف‬ ‫علؿؼً ً سـ اخررا اظؿل اخؿورتف‪ ،‬صً ؼفقز إعًء أواعر أو تعؾقؿوت سؾقف صل ضقوعف بؿؾؽ ادلفؿي‬ ‫(‪ )5‬ؼؼقم اﶈؽؿ مبفؿؿف دلصؾقي اظطرص ‪ ،‬وػل عصلؾقي عؾوذلرة ضقاعفلو أن ؼؿلقظك اﶈؽلؿ‬ ‫تلققر اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي وإغفوء اخلصقعي صقفو مبقجلى حؽلؿ حتؽقؿلل سلودل ؼؿػلؼ وصلققح‬ ‫اظؼوغقن دلصؾقي أحدػؿو‪ ،‬وػل عصؾقي عقؿؿؾي صل حؼ اظطرص بداؼي‪ ،‬وحؼقؼقي صل حؼ اﶈؽلقم‬ ‫ظف غفوؼي‬

‫اظرأي اظذي غرجقف;‬ ‫سؼد اظؿقؽقؿ ادلؾرم ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع سؼد عؼووظي ظف بعض اخلصقصقي;‬ ‫ؼرتؾط اﶈؽؿ وأررا اظـزاع بعؼد ؼـدرﺝ – صل رأؼـو – ضؿـ اظعؼقد ادلدغقي بوظـللؾي ظؾطلرص ‪،‬‬ ‫صوﶈؽؿ ميورﺱ عفـي حرة واظعؼد ادلؿعؾؼ بفو ؼؽقن – طؿلو دلؾؼ اظؼلقل ‪ -‬سؼلدا ً عفـقلو ً ا رؾقعلي‬ ‫عدغقي‪ ،‬وأررا اظـزاع صل اجلوغى اآلخر ؼؿعوضدون سؾك خدعي ال تصـػ بوظـلؾي ظفؿ حتلً اظـشلوط‬ ‫اظؿفوري حؿك وإن طوغقا جتورا ً‬ ‫أعو سـ رؾقعي ػذا اظعؼد‪ ،‬صنغف وبوظـظر إظك اﶈددات اظلوبؼيي صنن االجتوه اخول اظذي ؼذػى إظك‬ ‫أن ػذا اظعؼد سؼد وطوظي‪ ،‬غرى أن اظؿؾرؼرات اظؿل دوضفو صل ػذا اظشلن واظؿل دلؾؼ بقوغفلو ال تؼلقى‬ ‫الدؿؾعود أوجف اظـؼد اخخرى ادلقجفي إظك ػذا اظرأي‪ ،‬صوﶈؽؿ ظقس غوئؾو ً سـ أررا اظـزاع وال ميـؾ أؼّلو ً‬ ‫عـفؿ أعوم اظغقر حؿك وإن طون اظطر اظذي اخؿوره عقؽؿو ً وسؾقف ال غؿػؼ وتؽققػ سؼد اظؿقؽلقؿ‬ ‫بلغف سؼد وطوظي دقا ًء وصؼ ادلػفقم اظعوم ظؾقطوظي أو بوسؿؾورػو وطوظي دلصؾقي عشؿرطي ب اظطرص ‪،‬‬ ‫رودلو أن اظقطوظي تؼؿصر سؾك اظؿصرصوت اظؼوغقغقي اظؿل ؼؽقن صقفو اظقطقؾ غوئؾو ً سـ ادلقطؾ‬ ‫أعو سـ االجتوه اظـوغل اظذي ؼذػى إظك تؽققػ اظعًضلي بل اﶈؽلؿ وأرلرا اظـلزاع بلغفلو سؼلد‬ ‫عؼووظي‪ ،‬صنغف وإن طون ميؽـ ضؾقظف صل احلوظي اظؿل ؼكؿور صقفو أررا اظـزاع اﶈؽؿ دقا ًء صل اظؿقؽقؿ‬ ‫ادلمدلل أو اخلوص حقٌ ؼرتؾط أررا اظـزاع بعًضي عؾوذرة عع ػقؽي اظؿقؽقؿ‪ ،‬صنغف شقر عؼؾقل –‬ ‫صل رأؼـو – صل اظؿقؽقؿ ادلمدلل اظذي ؼـػرد صقف عرطز اظؿقؽقؿ بوخؿقور اﶈؽؿ‬ ‫وال غمؼد صل ػذا اخلصقص عو ػى إظقف اظؾعض (‪ )35‬علـ أن سؼلد اظؿقؽلقؿ ادلؾلرم بل اﶈؽلؿ‬ ‫وأررا اظـزاع سؼد ظف رؾقعي خوصي‪ ،‬غظرا الدؿؼًل اﶈؽؿ وحقدتف سـ ررصل ادلـوزسي اظذؼـ سقـوه‬ ‫‪ ،‬وخﻀقع اﶈؽؿ صل أداء عفؿؿف ظؼقاسلد علـ رؾقعلي ضﻀلوئقي عصلدرػو اظؼلوغقن واتػلوﻕ أرلرا‬ ‫ادلـوزسي‬

‫‪ -35‬اغظر; د دؿقر اظشرضووي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪358‬ي د صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص‪38:‬‬

‫‪110‬‬ ‫‪110‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬ ‫ظؽ أغف وطؿو ػى إظقف اظؾعض (‪ - )36‬بقؼ – ظقس ػذا تؽققػو ً ظؾعؼد بؼدر عو ػق ػروب عـ ػذا‬ ‫اظؿؽققػ‪ ،‬صػؽرة أن اظعؼد ظف رؾقعي خوصي تمدي إظك جتـى ادلشؽؾي أطـر عـ حؾفلو‪ ،‬صفلك صؽلرة‬ ‫ضوصرة ال تمدى إظك تؽققػ حؼقؼل ظؽ أن عو ؼؽؿـػ أي سؿؾقي تؽققػ خي سؼد عـ صعقبوت ظقس‬ ‫ععـوه أن ؼؾفل اظػؼقف إظك اخؼلر واخدفؾ‪ ،‬وػق إخراج اظعؼد عـ زعرة اظعؼقد ادللؿوة واظؼقل بلغلف‬ ‫سؼد شقر علؿك ظف رؾقعؿف اخلوصي‬ ‫واظذي غراه صل ػذا اخلصقص أن اظعًضي ب اﶈؽلؿ وأرلرا اظـلزاع ػلل صلل حؼقؼؿفلو سؼلد‬ ‫عؼووظي عـ غقع خوص‪ ،‬دقؿو إ ا صقض اخررا اﶈؽؿ بوظصؾح‪ ،‬حقٌ ؼقؼلؼ ظلؽ ضطعلو ً عصلؾقي‬ ‫عشؿرطي ظطرصل اظـزاع‬ ‫صفوغى ادلؼووظي صل ػذا اظعؼد واﺿلح علـ حقلٌ إن اﶈؽلؿ ؼؾلزم بللداء عفؿؿلف اظؿقؽقؿقلي‬ ‫علؿؼً ً سـ إرادة اخررا ودون تؾعقي ظفؿ سؾقف أو رضوبي‪ ،‬و ظلؽ عؼوبلؾ أجلر ؼؾلزم اخرلرا بلدائلف‬ ‫ظؾؿقؽؿ وإن طون عـ خًل ادلرطز اظؿقؽقؿل‪ ،‬صوظعًضي شقر عؾوذرة عوظقو ً وإدارؼو ً ب اﶈؽؿ وأرلرا‬ ‫اظـزاع‪ ،‬بؾ تؽقن تؾؽ اظعًضي ادلؾوذرة ب اﶈؽؿ وعرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫أعو خصقصقي سؼد ادلؼووظي ػـو صؿؿفؾك صل أعرؼـ;‬ ‫اخول; أن ادلصؾقي اظؿل عـ ادلػؿرض أن تؿقؼ ظلرب اظعؿلؾ صلل ادلؼووظلي ؼفلى أن تؿللع سلـ‬ ‫عػفقعفو اظؿؼؾقدي‪ ،‬صؼد ؼـؿفل اظـزاع بقؽؿ ال ؼؿػؼ وعصؾقي اظطر اظذي اخؿوره‪ ،‬وػلذا ؼلدسقغو‬ ‫ظؾـظر إظك ادلصؾقي اظؿل ؼرعل إظقفو رب اظعؿؾ ( أررا اظـزاع ) صل سؼد ادلؼووظي مبػفقعفو اظقادلع‬ ‫ادلؿؿـؾ صل حلؿ اظـزاع وصؼو ً ظصققح اظؼوغقن بصر اظـظر سـ اظطر اظذي ربح اظؼضقي‬ ‫اظـوغل; أن عفؿي ادلؼوول ( اﶈؽؿ ) عفؿي شقر تؼؾقدؼي دقا ًء سؾلك ادلللؿقى اظلذػـل أو ادللودي‪،‬‬ ‫وػل مموردي دؾطي ضضوئقي خقظفو ظف اظؼوغقن واخررا ظؾػصؾ صل اظـزاع‬

‫تـقؼف;‬ ‫غـؿفل ممو دؾؼ إظك أن سًضي اﶈؽؿ عع ادلمدلي اظؿقؽقؿقي وطذظؽ سًضؿف عع أررا اظـزاع‬ ‫ح ؼؼقعقن بوخؿقوره‪ ،‬تكضع صل احلوظؿ – صل رأؼـو ‪ -‬خحؽوم سؼد ادلؼووظي‪ ،‬وػق عو ؼقؼؼ ادلؿؼرار‬ ‫تطؾقؼ ضقاسد ادللموظقي اظعؼدؼي وتطؾقؼوتفو سؾك سؼد اظؿقؽلقؿ أؼّلو ً طلون اظطلر ادلؿعوضلد علع‬ ‫اﶈؽؿ‪ ،‬عع تقاصر اخلصقصقي صل صقر سؼد ادلؼووظي‬

‫‪ -36‬اغظر; د حلـ اظؾراوي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪35‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪111‬‬ ‫‪111‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظػرع اظـوغل‬ ‫أػؿ بـقد سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫ظألررا صل سؼد اظؿقؽقؿ أن ؼؿػؼقا سؾك ادلللوئؾ اظؿػصلقؾقي اظؿلل ؼروغفلو عـودلؾي إلدارة‬ ‫اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي ‪ ،‬وأػؿفو;‬ ‫‪2‬‬

‫سدد اﶈؽؿ ‪ ،‬وررؼؼي تعققلـفؿ‪ ،‬ودلؾطي اظؿعقل ‪ ،‬واحللؾ إ ا اعؿـعلً اظللؾطي اﺨﻤﻟقظلي‬ ‫بوظؿعق سـ اظؿعق ‪ ،‬وعو إ ا طوغً ػـوك ذروﻁ أو صػوت خوصي صل اﶈؽؿل ؼرشلى أحلد‬ ‫اظطرص أو طًػؿو صل اذؿرارفو‪ ،‬واخصضؾ عقووظي جتـقى اظؼضوء اظؿدخؾ صل ػلذا اخعلر‬ ‫ظضؿون درسي بدء وإدارة اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي‬

‫‪3‬‬

‫عدة اظؿقؽقؿ‪ ،‬وؼفى أن ؼعؾؿ اظطرصون أغف صل حوظي سدم حتدؼد ادلدة اظؿلل ؼفلى أن ؼصلدر‬ ‫خًظفو حؽؿ عـ ٍف خلصقعي اظؿقؽقؿ‪ ،‬صنن ادلدة ادلـصقص سؾقفو صل اظؼوغقن ػل اظؿل تطؾؼ‬

‫‪4‬‬

‫ظغي اظؿقؽقؿ‪ ،‬وظألررا اخؿقور اظؾغي اظؿل ؼفري بفو اظؿقؽقؿ‪ ،‬دقا ًء طوغً اظؾغي اظعربقي‬ ‫أو شقرػو‪ ،‬إال ّ أغف سـد إؼداع احلؽؿ اﶈرر بغقلر اظؾغلي اظعربقلي ؼفلى أن تلقدع ععلف غللكي‬ ‫عؿرجؿي إظك اظؾغي اظعربقي‪ ،‬و ظؽ بوسؿؾور أن ظغي اظؿؼوضل ػل اظعربقي دلقاء صلل عصلر أو‬ ‫اإلعورات‬

‫‪5‬‬

‫اظؼوغقن اظقاجى تطؾقؼف سؾك اظـزاع‪ ،‬دقا ًء اظؼوغقن ادلقضقسل أو اظؼوغقن اإلجرائل‪ ،‬صألرلرا‬ ‫اظـزاع اخؿقور اظؼوغقن اظذي ؼرشؾقن صل االحؿؽوم إظقف‬

‫‪6‬‬

‫ػؾ ؼػقﺽ اخلصقم اﶈؽؿ بوظصؾﺢ أم ال؟ وصل حوظي اظؿػلقؼﺾ بوظصلؾﺢ صؾؾؿقؽؿل أن‬ ‫ؼقؽؿقا خًصو ً ظؾؼوغقن ادلؿػؼ ب اخلصقم سؾك تطؾقؼف سؾك اظـزاع‬

‫‪7‬‬

‫أتعوﺏ اﶈؽؿ ‪ ،‬ال تـقر أؼي عشؽؾي بشﺄن أتعوﺏ اﶈؽؿ صل اظؿقؽلقؿ ادلمدللل‪ ،‬صعلودة‬ ‫حتددػو الئقي ادلمدلي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬أعو صل اظؿقؽقؿ احلر صؾؾؿقؽؿ أن ؼقددوا أتعوبفؿ‬ ‫مبو ؼؿـودى وجفقدػؿ صل غظر اظؼضقي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وظألررا اظطعـ سؾك ػذا اظؿؼدؼر إ ا‬ ‫(‪)38‬‬ ‫طون عؾوظغو ً صقف‬

‫(‪)37‬‬

‫‪ -37‬حددت ػذه ادلدة بوثـل سشر ذفرا صل ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري وعشروع ضوغقن اظؿقؽقؿ اإلعوراتل‪ ،‬حقٌ تـص ادلودة (‪ )2-56‬عـ ضوغقن‬ ‫اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪2::5‬م سؾك أغف; " ‪ -2‬سؾك ػقؽي اظؿقؽقؿ إصدار احلؽؿ ادلـفل ظؾكصقعي طؾفو خًل ادلقعود اظذي اتػؼ‬ ‫سؾقف اظطرصون صنن ظؿ ؼقجد اتػوق وجى أن ؼصدر احلؽؿ خًل اثـك سشر ذفرا ً عـ تورؼخ بدء إجراءات اظؿقؽقؿ وصك جؿقع اخحقال ؼفقز أن‬ ‫تؼرر ػقؽي اظؿقؽقؿ عدة ادلقعود سؾك أال تزؼ د صؿرة ادلدة سؾك دؿي أذفر عو ظؿ ؼؿػؼ اظطرصون سؾك عدة تزؼد سؾك ظؽ "‬ ‫وادلضؿقن اتف صل غص ادلودة (‪ )2-54‬عـ عشروع ضوغقن اظؿقؽقؿ اإلعوراتل إال ّ أن ػذه ادلدة حددت صؼط بلؿي أذفر صل اظؼقاسد احلوظقي‬ ‫ادلـظؿي ظؾؿقؽقؿ صل ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل رضؿ ‪ 22‬ظلـي ‪2::3‬م (ادلودة ‪ 2-321‬إجراءات عدغقي)‬ ‫‪ -38‬تـص ادلودة (‪ ) 329‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل سؾك أن; " ؼؿرك ظؾؿقؽؿ تؼدؼر أتعوبفؿ وعصورؼػ اظؿقؽقؿ وظفؿ أن ؼقؽؿقا‬ ‫بفو طؾفو أو بعضفو سؾك اظطر اخلودر وظؾؿقؽؿي بـو ًء سؾك رؾى أحد اخلصقم تعدؼؾ ػذا اظؿؼدؼر مبو ؼـودى اجلفد ادلؾذول ورؾقعي اظـزاع‬ ‫"‬

‫‪112‬‬ ‫‪112‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫اظػرع اظـوظٌ‬ ‫اظؿزاعوت ررصل سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫ؼرتلللى سؼلللد اظؿقؽلللقؿ سؾلللك ررصقلللف (اﶈؽلللؿ وأرلللرا اظـلللزاع) اظؿزاعلللوت عؿؾودظلللي‬ ‫أػؿفو عو ؼؾل;‬

‫أ‪ -‬اظؿزاعوت اﶈؽؿ (حؼقق أررا اظـزاع);‬

‫‪ 2‬اظـظر صل اظـزاع وإصدار اظؼرار اظـفوئل بشلغف خًل ادلدة اﶈددة اتػوضو ً أو ضوغقغو ً أو تؼدؼرا ً علـ‬ ‫ػقؽي اظؿقؽقؿ إ ا صقضفو اخلصقم صل حتدؼد تؾؽ ادلدة‪ ،‬وأن ؼؾلذل صلل دلؾقؾ ظلؽ سـوؼلي‬ ‫اظشكص اظعودي عؾؿزعو ً حضقر جؾلوت اظؿقؽقؿ وادلداوظي وسدم اظؿغقلى سـفلو دون سلذر‬ ‫ضؿوغو ً إلجنوز ادلفؿي اظؿقؽقؿقي وسدم تعطؾفو‪ ،‬أي سـوؼي ادلفـل اظقدط صلل غػلس خؾرتلف‬ ‫وعﺆػًتف عع أخذ اظظرو اﶈقطي صل االسؿؾور‬ ‫‪ 3‬أن ؼراسل عؾودئ اظؿؼوضلل وحؼلقق ادلؿؼوضل ‪ ،‬وأػؿفلو حؼلقق اظلدصوع‪ ،‬وأن ؼؾؿلزم اظـزاػلي‬ ‫واحلقودؼي رقؾي دقر اظؼضقي اظؿقؽقؿقي (‪ ،)39‬وأن ؼعوعؾ اخلصقم سؾك ضدم ادللوواة دون حتقز‬ ‫خحدػؿو‪ ،‬وأال ّ ؼؼؾؾ عـ أؼفؿو سطو ًء أو ػدؼي‪ ،‬صضً ً سـ اظؿزام اظعدل واالغصو صلل حؽؿلف‬ ‫وصؼو ً ظألحؽوم اظقاجؾي اظؿطؾقؼ‬ ‫ؼطؾع سؾقفو بقؽؿ عفؿؿف وسدم إصشوئفو‬ ‫‪ 4‬احلػوظ سؾل درؼي اظقثوئؼ وادلعؾقعوت اظؿل ّ‬ ‫‪ 5‬إصدار ضراره وصؼو ظؾشروط واظصقغي اظؿل ؼؿطؾؾفو اظؼوغقن بققٌ ميؽـ تـػقلذه صقؿلو بعلد‬ ‫عـ اجلفوت اجملؿصي‬ ‫‪ 6‬ال ؼفقز ظؾؿقؽؿ تػقؼض ذكص آخر خداء عفؿؿف اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وسـلد احلوجلي إظلك تعقل‬ ‫عقؽؿ بدؼؾ تؿؾع غػس إجراءات تعق اﶈؽؿ اظلوبؼ‬

‫ب‪ -‬اظؿزاعوت ررصل اظـزاع (حؼقق اﶈؽؿ);‬ ‫‪ 2‬تزوؼد ػقؽي اظؿقؽقؿ بوظقثوئؼ وادلعؾقعوت اظؿل ظفو صؾي مبقضقع اظـزاع واظؿل متؽلـفؿ علـ‬ ‫غظر اظؼضقي واتكو اظؼرار ادلـودى‬ ‫‪ 3‬أداء اخجر ادلؿػؼ سؾقف عؼوبؾ أداء عفؿي اظؿقؽقؿ‪ ،‬وطؿو دؾؼ اظؼلقلي ؼؿلرك ظؾؿقؽؿل –‬ ‫صل اظؿقؽقؿ احلر ‪ -‬تؼدؼر أتعوبفؿ وعصورؼػ اظؿقؽقؿ ‪ ،‬وظؾؿقؽؿلي اجملؿصلي بـلوء سؾلل‬ ‫‪ " -39‬تقصقر اظضؿوغوت اظؼضوئقي‪ ،‬وأػؿفو ضؿوغوت احلقدة واالدؿؼًل‪ ،‬ؼعد أعرا ً واجؾو ً صل طؾ خصقعي ضضوئقي أو حتؽقؿقي‪ ،‬وػؿلو ضلؿوغؿون‬ ‫عؿًزعؿون وعؿعودظؿون صل عفول عؾوذرة اظعداظي وحتؼقؼ صوسؾقؿفو‪ ،‬وظؽؾ عـفؿو اظؼقؿي اظددؿقرؼي اتفو‪ ،‬صً تعؾق إحداػؿو سؾلك اخخلرى أو‬ ‫جتؾفو‪ ،‬بؾ تؿضوعـون تؽوعًً‪ ،‬وتؿؽوصكن ضدرا ً " اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو‪ ،‬ضضقي رضؿ ‪ 95‬ظلـي ‪ 2:‬ق ‪ ،‬جؾللي ‪ 2:::/22/7‬عفؾلي اظؿقؽلقؿ‪،‬‬ ‫اظعدد اظرابع‪ ،‬أطؿقبر ‪ 311:‬ص‪635‬‬ ‫و" ععـك احلقدة ؼكؿؾػ صل اظؿقؽقؿ سـف صل اظؼضوء ‪ ،‬صؽـقرا ً عو ؼؽقن أدلوس اظؿقؽلقؿ واظغلرض اظرئقللل عـلف ػلق رشؾلي‬ ‫اظطرص صل وضع اظـزاع صل ؼد ذكص أع حرؼص سؾك اظعًضوت اظؼوئؿي بقـفؿو طرب اخدرة أو صدؼؼ حؿقؿ ظؾطرص أو عقلوم خحلدػؿو‬ ‫ؼقؿرعف اﻵخر‪ ،‬وسؾك ظؽ صﺈن اظصؾي ب اﶈؽؿ واخلصقم أو بقـف وب أحدػؿ ال تﺆثر صل صقي تعققـف رودلو طوغلً ععؾقعلي ظؾكصلقم سـلد‬ ‫االخؿقور ‪ ،‬ػذا اخعر ادللؿقﺡ بف صل اظؿقؽقؿ ال ميؽـ ضؾقظف بوظـلؾي ظؼوضل اﶈوطؿ صوخلصقم ضد ؼـؼقا صلل سداظلي اﶈؽلؿ وحقلوده رشلؿ‬ ‫اإلصضوء ظفؿ سـ أعقر أو اسؿؾورات ضد تـقر اظشؽقك صل ػذه احلقدة " ادؿؽـو اظؼوػرة‪ ،‬اظدائرة اظلوبعي اظؿفورؼلي‪ ،‬اظطعـلون ‪ 76‬ظللـي ‪235‬‬ ‫و‪ 82‬ظلـي ‪ 236‬جؾلي ‪ 311:/2/7‬عفؾي اظؿقؽقؿ‪ ،‬اظعدد اظرابع‪ ،‬أطؿقبر ‪311:‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪113‬‬ ‫‪113‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫رؾى اخلصقم تعدؼؾ ػذا اظؿؼدؼر مبو ؼـودى اجلفد ادلؾذول عـ اﶈؽؿ ورؾقعي اظـزاع‪ ،‬وصل‬ ‫ظؽ تـص ادلودة (‪ )329‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل سؾك أن; " ؼؿرك ظؾؿقؽؿ تؼدؼر‬ ‫أتعوبفؿ وعصورؼػ اظؿقؽقؿ وظفؿ أن ؼقؽؿقا بفو طؾفو أو بعضفو سؾلك اظطلر اخلودلر‬ ‫وظؾؿقؽؿي بـو ًء سؾك رؾى أحد اخلصقم تعلدؼؾ ػلذا اظؿؼلدؼر مبلو ؼـودلى اجلفلد ادلؾلذول‬ ‫ورؾقعي اظـزاع "‬

‫ادلطؾى اظـوغل‬ ‫اظؿـظقؿ اظؼوغقغل ظعًضي اﶈؽؿ بلررا اظـزاع‬ ‫اظؿقؽقؿ صل اظـظوم اظؼوغقغل اإلعوراتل ‪ ،‬غظؿً أحؽوعف صل عنت ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي بوظؾوب‬ ‫اظـوظٌ ادلؿعؾؼ بوظؿقؽقؿ ‪ ،‬وظؿ ؼؿؿ إصراد ضوغقن خوص ظـظوم وأحؽوم اظؿقؽلقؿ سؾلك اظـقلق اظلذي‬ ‫اتؾعف ادلشرع صل غظؿ أخرى طوظؼوغقن ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ 2::5‬بنصدار ضوغقن صل ذلن اظؿقؽقؿ‬ ‫صل ادلقاد ادلدغقي واظؿفورؼي وضد أوضقً اظػؼرة اخوظك عـ ادللودة ‪ 314‬علـ ضلوغقن اإلجلراءات ادلدغقلي‬ ‫اإلعوراتل اظطؾقعي االتػوضقي ظؾؿقؽقؿ ‪ ،‬وممو غصً سؾقف أغف;‬ ‫"ؼفقز ظؾؿؿعوضدؼـ بصػي سوعي أن ؼؿػؼقا صل اظعؼد اخدودل أو بوتػوق الحلؼ سلرض علو ضلد‬ ‫ؼـشل بقـفؿ عـ اظـزاع صل تـػقذ سؼد عع سؾك عقؽؿ أو أطـر طؿو ؼفقز االتػوق سؾلك اظؿقؽلقؿ‬ ‫صل غزاع عع بشروط خوصي "‬ ‫وصل عصر تـص ادلودة (‪ )5‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪2::5‬سؾك أغف; " ‪ -2‬ؼـصر‬ ‫ظػظ "اظؿقؽقؿ" صل حؽؿ ػذا اظؼوغقن إظك اظؿقؽقؿ اظذي ؼؿػؼ سؾقف ررصو اظـزاع بنرادتفؿلو احللرة‬ ‫دقاء طوغً اجلفي اظؿل تؿقظك إجراءات اظؿقؽقؿ مبؼؿضلك اتػلوق اظطلرص عـظؿلي أو عرطلز دائلؿ‬ ‫ظؾؿقؽقؿ أو ظؿ ؼؽـ طذظؽ "‬ ‫ادؿـودا ً إظك تؾؽ ادلقاد‪ ،‬وغظقراتفو صل اظؿشلرؼعوت ادلـلوزرة ‪ ،‬غلرى أن اظؿقؽلقؿ ميـلؾ ودلقؾي‬ ‫ضوغقغقي أصقؾي ظؾػصؾ صل ادلـوزسوت جتد أدودفو صل اظفقؽؾ اظؼوغقغل اإلجرائل اظعلوم (‪ ، )40‬وادلؾلدأ‬ ‫ادللؿؼر صل ادؿـؾوط اخحؽوم وتػلقرػو عـ أن تؼلقؿ اظؼوغقن إظك سـووؼـ أبقاب وصصقل ال ؼعـلل‬ ‫اظػصؾ اظؿوم ب عقضقسوت ػذا اظؿؼلقؿ ‪ ،‬وإمنو وجلقب اظؿعلورل علع غصلقص اخبلقاب واظػصلقل‬

‫‪ -40‬عـ أغصور اظرأي اظذي ؼذػى إظك أن اظؿقؽقؿ ؼعد مبـوبي اظؼضوء اخصقؾ ظؾؿفورة اظدوظقي; د أبق زؼلد رضلقان‪ ،‬اخدلس اظعوعلي ظؾؿقؽلقؿ‬ ‫اظؿفوري اظدوظل‪ ،‬دار اظػؽر اظعربل دـي ‪ ،2:92‬ص‪ 45‬صل حل ؼلرى اظلؾعض أن اظؿقؽلقؿ ررؼلؼ ادلؿــوئل ظؿللقؼي ادلـوزسلوت; د عقؿلد‬ ‫اظؼؾققبل‪ ،‬غظؿ اظؿقؽقؿ ادلؼورغي صل عـوزسوت اظعًضوت االضؿصودؼي اظدوظقي اخلوصي‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪ ،‬اظطؾعي اظـوغقلي دلـي ‪ ،3112‬ص‪9‬‬ ‫وعو بعدػو‬

‫‪114‬‬ ‫‪114‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫بوسؿؾورػو بـقوغو ً ظـظوم ضوغقغل عؿلؼ صل أحؽوعف بققٌ ال ؼكرج بفزء عـ ػذا اظـظوم اظؼوغقغل سـ‬ ‫(‪)41‬‬ ‫دقوضف اظعوم ظؾـصقص اخخرى بوسؿؾورػو طً ال ؼؿفزأ‬ ‫وؼؿرتى سؾك وجقب تطؾقؼ اظؼقاسد اإلجرائقي اظعوعي سؾك اظؿقؽقؿ ‪ ،‬جلقاز اإلحوظلي اظصلرؼقي‬ ‫سؾك اظـصقص اظقاردة صل أبقاب أو صصقل أخرى عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي صل ذلن تـظقؿ اظؿقؽقؿ‬ ‫وأحؽوعف ‪ ،‬أو اإلحوظي اظضؿـقي إظك غصقص إجرائقي أخرى‪ ،‬إال ّ أن تؾؽ اظـصقص ظفو صػي احؿقورقي‬ ‫وصقؿو ؼؾل غؾؼل اظضقء سؾك أػؿ عًعﺢ اظؿـظقؿ اظؼوغقغل ظؾعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـلزاع‪،‬‬ ‫ثؿ غؾ اظصػي االحؿقورقي ظؾؿـظقؿ اظؼوغقغل ظؾؿقؽقؿ سدا عو ؼؿعؾؼ بوظـظوم اظعلوم ‪ ،‬و ظلؽ صلل‬ ‫صرس عؿؿوظق ‪ ،‬سؾك اظـقق اآلتل;‬ ‫اظػرع اخول; أػؿ عًعﺢ اظؿـظقؿ اظؼوغقغل ظعًضي اﶈؽؿ بلررا اظـزاع‬ ‫اظػرع اظـوغل; اظصػي االحؿقورقي ظؾؿـظقؿ اظؼوغقغل ظؾؿقؽقؿ سدا عو ؼؿعؾؼ بوظـظوم اظعوم‬

‫اظػرع اخول‬ ‫أػؿ عًعﺢ اظؿـظقؿ اظؼوغقغل ظعًضي اﶈؽؿ بلررا اظـزاع‬ ‫تـظؿ سدة غصقص ضوغقغقي اظعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاع خوصي عو ؼؿعؾؼ بؿعقل اﶈؽلؿ ‪،‬‬ ‫وسزظف ورده ‪ ،‬وػق عو غؾؼل سؾقف بعض اإلؼضوحوت صقؿو ؼؾل ‪ ،‬أعو عو ؼؿعؾؼ مبلموظقي طؾ عـفؿو جتوه‬ ‫اآلخر صـػرد ظف بن ن اهلل تعوظك اظػصؾ اظـوغل عـ ػذا اظؾقٌ‬

‫أوال ً; تعق اﶈؽؿ;‬ ‫صل خصقص تـظقؿ اظؼوغقن ظؿعق اﶈؽؿ ‪ ،‬صلنن ضلوغقن اإلجلراءات ادلدغقلي احؿلرم خصقصلقي‬ ‫اظؿقؽقؿ بوسؿؾوره غظوعو اتػوضقو عـ حقٌ أصؾف اظعوم ‪ ،‬صوسؿؿد صًحقي اﶈؽؿ ادلعقـ عـ ضؾلؾ‬ ‫أررا خصقعي اظؿقؽقؿ ظـظر ادلـوزسي ‪ ،‬واظػصؾ صقفو بؼرار عـ ٍف دلقضقع اخلصقعي (‪ ،)42‬اخعر اظلذي‬ ‫أبرزه غص اظػؼرة اخوظك عـ ادلودة ‪ 315‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي ‪ ،‬صقؿو ضررتف عـ أغف;‬ ‫" إ ا وضع اظـزاع وظؿ ؼؽـ اخلصقم ضد اتػؼقا سؾك اﶈؽؿ أو اعؿـع واحد أو أطـلر علـ اﶈؽؿل‬ ‫ادلؿػؼ سؾقفؿ سـ اظعؿؾ أو اسؿزظف أو سزل سـف أو حؽؿ برده أو ضوم عوغع عـ عؾوذرتف ظلف وظلؿ ؼؽلـ‬ ‫ػـوﻙ اتػوﻕ صل ػذا اظشلن ب اخلصقم سقـً اﶈؽؿي اﺨﻤﻟؿصي أصً بـظر اظـزاع عـ ؼؾزم عـ اﶈؽؿ‬ ‫و ظؽ بـوء سؾك رؾى أحد اخلصقم بوإلجراءات ادلعؿودة ظرصع اظدسقى وؼفى أن ؼؽقن سدد علـ تعقلـفؿ‬ ‫اﶈؽؿي علووؼو ظؾعدد ادلؿػؼ سؾقف ب اخلصقم أو عؽؿً ظف "‬ ‫‪ -41‬اغؿفً أؼضو اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو صل عصر إظك خضقع اظؿقؽقؿ صل إجراءاتف ظؼلوغقن ادلراصعلوت‪ ،‬صقؿلو ضررتلف بقؽؿفلو علـ أغلف;‬ ‫"وحقٌ إغف وظؽـ طوغً اظؼوسدة اظعوعي صل ضوغقن ادلراصعوت ادلدغقي واظؿفورؼي – بوسؿؾوره اظؼوغقن اإلجرائل اظعوم – أغف ظلقس علـ ذللن أي غلص‬ ‫ؼقظر أو ؼؼقد حؼ اظطعـ صل اخحؽوم ‪ ،‬احلقؾقظي دون اظطعـ سؾقفو بدسقى اظؾطًن اخصؾقي إ ا حلؼ بفو سقلى ذلؽؾل أو عقضلقسل ؼصلؿفو‬ ‫بوظؾطًن " جؾلي ‪ ، 3114/6/22‬ضضقي رضؿ ‪ :6‬ظلـي ‪ 31‬ﻕ "ددؿقرؼي" ‪ ،‬اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو ادلصرؼي‬ ‫‪ -42‬د صقزي عقؿد دوعل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص ‪341‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪115‬‬ ‫‪115‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫ؼػؿرض اظـص اظلوبؼ تعق أررا اخلصقعي ظؾؿقؽؿ ‪ ،‬دقاء وصؼو ظمظقلوت ادلؾقـلي بوتػلوق‬ ‫اظؿقؽقؿ ادللؾؼ أم بؿطؾقؼ ودقؾي تعق وردت بوتػوق ؼؼؿصر حتدؼدا سؾك تعق اﶈؽؿ بلوظطؾع ال‬ ‫ؼؿدخؾ اظؼوغقن صل ػذه اﳊوظي صل سًضي اﻷررا بوﶈؽؿ عـ حقٌ تعققـفؿ‬ ‫وتـص ادلودة (‪ )28‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ 2::5‬سؾك أن;‬ ‫"‪ -2‬ظطرصل اظؿقؽقؿ االتػوق سؾك اخؿقور اﶈؽؿ وسؾك طقػقي ووضً اخؿقورػؿ صن ا ظؿ ؼؿػؼو‬ ‫اتؾع عو ؼلتل;‬ ‫(أ) إ ا طوغً ػقؽي اظؿقؽقؿ عشؽؾي عـ عقؽؿ واحد تقظً اﶈؽؿي ادلشور إظقفو صلل ادللودة (‪):‬‬ ‫عـ ػذا اظؼوغقن اخؿقوره بـو ًء سؾك رؾى أحد اظطرص‬ ‫(ب) صن ا طوغً ػقؽي اظؿقؽقؿ عشؽؾي عـ ثًثي عقؽؿ اخؿور طؾ رر عقؽؿلو ً ثلؿ ؼؿػلؼ‬ ‫اﶈؽؿون سؾك اخؿقور اﶈؽؿ اظـوظٌ صن ا ظؿ ؼع أحد اظطرص عقؽؿف خلًل اظـًثل ؼقعلو ً اظؿوظقلي‬ ‫ظؿلؾؿف رؾؾو ً بذظؽ عـ اظطر اآلخر‪ ،‬أو إ ا ظؿ ؼؿػؼ اﶈؽؿون ادلعقـون سؾلك اخؿقلور اﶈؽلؿ اظـوظلٌ‬ ‫خًل اظـًث ؼقعو ً اظؿوظقي ظؿورؼخ تعق آخرػؿو تقظً اﶈؽؿي ادلشلور إظقفلو صلل ادللودة (‪ ):‬علـ ػلذا‬ ‫اظؼوغقن اخؿقوره بـو ًء سؾك رؾى أحد اظطرص وؼؽقن ظؾؿقؽؿ اظذي اخؿوره اﶈؽؿون ادلعقـلون أو اظلذي‬ ‫اخؿورتف اﶈؽؿي رئودي ػقؽي اظؿقؽقؿ وتلري ػذه اﻷحؽوم صل حوظي تشؽقؾ ػقؽي اظؿقؽلقؿ علـ‬ ‫أطـر عـ ثًثي عقؽؿ‬ ‫‪ -3‬وإ ا خوظػ أحد اظطرص إجراءات اخؿقور اﶈؽؿ اظؿل اتػؼو سؾقفو أو ظؿ ؼؿػؼو أو ظلؿ ؼؿػلؼ‬ ‫اﶈؽؿون ادلعقـون سؾك أعر ﳑو ؼؾﺰم اتػوضفؿو سؾقف أو إ ا تﺨؾػ اظﻐقر سـ أداء عو سفد بف إظقف صل ػلذا‬ ‫اظشلن وتقظً اﶈؽؿي ادلشور إظقفو صل ادلودة (‪ ):‬عـ ػذا اظؼوغقن بـو ًء سؾك رؾى أحد اظطرص اظؼقلوم‬ ‫بوإلجراء أو بوظعؿؾ ادلطؾقب عو ظؿ ؼـص صل االتػوق سؾك طقػقي أخرى إلمتوم ػذا اإلجراء أو اظعؿؾ‬ ‫‪ -4‬وتراسل اﶈؽؿي صل اﶈؽؿ اظذي تﺨؿوره اظشروﻁ اظؿل ؼؿطؾؾفو ػذا اظؼوغقن وتؾؽ اظؿل اتػلؼ‬ ‫سؾقفو اظطرصون وتصدر ضرارػو بوخؿقور اﶈؽؿ سؾك وجف اظلرسي وعع سدم اإلخًل بلحؽوم ادلودت (‪29‬‬ ‫و ‪ )2:‬عـ ػذا اظؼوغقن وال ؼؼؾؾ ػذا اظؼرار اظطعـ صقف بلي ررؼؼ عـ ررق اظطعـ‬ ‫ؼؿضﺢ عـ اظـصقﺹ اظلوبؼي أغف سـد سدم االتػوق ب اﻷرلرا سؾلك تعقل اﶈؽؿل ظـﻈلر‬ ‫ادلـوزسي واظػصؾ صل اظؿقؽقؿ ‪ ،‬أو تعذر االتػوق بقـفؿو صل ػذا اظصدد ‪ ،‬أو اعؿـوع واحد أو أطـلر علـ‬ ‫ا ﻷررا سـ تعق اﶈؽؿ ‪ ،‬صؼد تدخؾ ادلشرع الدؿؽؿول ػذا اظـؼص أو ﳊؾ ادلشؽؾي ‪ ،‬و ظلؽ علـ‬ ‫خًل إحوظي اظؼوغقن أعر تعق اﶈؽؿ إظك اﶈؽؿي اﺨﻤﻟؿصي أصً بـﻈر اظـﺰاع ‪ ،‬دقاء اخؿصوصو دوظقو‬ ‫أم عقؾقو‪ ،‬والئقو أم غقسقو‪ ،‬وؼرصع اﻷعر إظك اﶈؽؿي اﺨﻤﻟؿصي وصؼو ظؾـصقﺹ اخلوصي بوإلجراءات ادلعؿلودة‬ ‫ظرصع اظدسقى اظؼضوئقي ‪ ،‬بﻐرض تعق اﶈؽؿ أو ادؿؽؿول تشؽقؾ ػقؽي اظؿقؽقؿ حلى اﻷحقال‬

‫(‪)43‬‬

‫‪ -43‬االحتودؼي اظعؾقو‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ :‬ظلـي ‪ 31‬ق‪ ،‬جؾلي ‪ 3111/3/24‬طذظؽ ضضً عقؽؿي ادؿؽـو اظؼوػرة بلغف ال ؼﺠقز تعق اﶈؽلؿ ﲟقجلى‬ ‫أعر سؾك سرؼضي وإمنو بصققػي اصؿؿوح دسقى ضضوئقي ادؿؽـو اظؼوػرة‪ ،‬اظلدائرة ‪ :2‬جتلوري‪ ،‬دسلقى حتؽقؿقلي رضلؿ ‪ 93‬ظللـي ‪22:‬ق‪ ،‬جؾللي‬ ‫‪3114/3/37‬‬

‫‪116‬‬ ‫‪116‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫وضد ضضً عقؽؿي متققز دبل صل ػذا اظشلن بلغف; "عـ ادلؼرر وصؼ عو تؼضلل بلف ادلودتلون ‪، 314‬‬ ‫‪ 315‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي‪ ،‬أغف إ ا اتػؼ اخلصقم سؾك اظؿقؽقؿ صقؿو ضد ؼـشل بقـفؿ علـ غلزاع‬ ‫صل تـػقذ اظعؼد ادلؾرم بقـفؿ وظؿ ؼؽقغقا ضد اتػؼقا سؾك أﺷكوﺹ اﶈؽؿ أو اعؿـلع واحلد أو أطﺜلر‬ ‫عـ اﶈؽؿ ادلؿػؼ سؾقفؿ سـ اظعؿؾ أو اسؿزظف أو سزل سـف أو حؽؿ برده أو ضوم عوغع علـ عؾوﺷلرتف‬ ‫ظف‪ ،‬ووضع غزاع بقـفؿ صل ػذا اظشلن سقـلً اﶈؽؿلي اجملؿصلي أصلً بـظلر عقضلقع اظـلزاع ادلؿعؾلؼ‬ ‫بوظؿقؽقؿ ‪ -‬وبـوء سؾك رؾى أحد اخلصقم – عـ ؼؾزم عـ اﶈؽؿ ‪ ،‬وال ؼفقﺯ اظطعـ صل احلؽؿ اظصودر‬ ‫بذظﻚ بلي ررؼؼ عـ ررق اظطعـ‪ ،‬وظؽل ؼؽقن احلؽؿ اظصودر بؿـصلقى اﶈؽلؿ أو بودلؿؽؿول ػقﺌلي‬ ‫اﶈؽؿ ﻏقر ضوبؾ ظؾطعـ صقف‪ ،‬ؼفى أن تؽقن اﶈؽؿي اظؿل أصدرتف عكؿصي أصً اخؿصوصلو دوظقلو‬ ‫ووالئقو وغقسقو بـظر عقضقع اظـزاع ادلؿعؾؼ بلوظؿقؽقؿ واخؿصلوﺹ اﶈؽؿلي صلل ظلﻚ أعلر عؿعؾلؼ‬ ‫بوظـظوم اظعوم وؼعؿؾر ععروضو سؾقفو ظؾػصؾ صقف طؿللظي أوظقي ضؾؾ اظػصلؾ صلل رؾلى تـصلقى‬ ‫اﶈؽؿ‪ ،‬أو ادؿؽؿول ػقﺌي اظؿقؽقؿ‪ ،‬وؼؽقن احلؽؿ اظصودر عـفو بؿـصقى اﶈؽؿ أو ادؿؽؿول ػقﺌلي‬ ‫(‪)44‬‬ ‫اﶈؽؿ ضضوءا ضؿـقو بوالخؿصوﺹ"‬ ‫ﻏـل سـ اظؾقون أن تعق اﶈؽؿي اجملؿصي أصً بـظر اظـزاع ظؾؿقؽؿ ؼﺆﺛر صل رؾقعي اظعًضي‬ ‫ب اﶈؽؿ وأررا خصقعي اظؿقؽقؿ صؿـ حقﺚ اتصول اﶈؽؿ ادلعقـ مبقجى حؽلؿ اﶈؽؿلي‬ ‫اجملؿصي ‪ ،‬صنن اتصوظفؿ بـظر رؾى اظؿقؽقؿ ال ؼعد تـػقذا الظؿزام تعوضلدي ‪ ،‬إ ال ؼفلري سؾلك ػلذه‬ ‫اظعًضي وصﻒ سؼد ﲢؽقؿ ‪ ،‬وال ؼصح اسؿؾوره غؿقفي سًضي غوﺷلﺌي سلـ سؼلد سؿلؾ بل اﶈؽؿل‬ ‫وأررا اخلصقعي بؾ غرى أن اتصول اﶈؽؿ بطؾى اظؿقؽقؿ ؼؽقن تـػقذا حلؽؿ ضضوئل ‪ ،‬وبوظؿلوظل‬ ‫صوظعًضي ب اﶈؽؿ واﻷررا تؿققل صل رؾقعؿفو عـ سًضي تعوضدؼي إظك تـػقلذ حؽلؿ ضضلوئل‬ ‫ؼصدر صل خصقعي ضضوئقي ظصوظح أحد اخلصقم راصع اظدسقى ‪ ،‬ضد اخلصؿ اآلخر ادللدسك سؾقلف صلل‬ ‫ػذه اظدسقى ‪ ،‬بقؽؿ ؼؽقن عـطقضف تعق عقؽؿ أو عقؽؿ ععقـل ‪ ،‬وتؽؾقلﻒ اﶈؽلؿ بلوظؿزام‬ ‫عقدد ضقاعف اظؼقوم بعؿؾ ‪ ،‬وػق غظر اظؿقؽقؿ واظػصؾ صل عقضقسف بؼرار عـل ٍف ظؾكصلقعي وصؼلو‬ ‫التػوق اظؿقؽقؿ ورؾقعي حؽؿ تعق اﶈؽؿ صل ػذه احلوظي أن اظؼوضل صقلف ؼقلؾ عقلؾ رلر‬ ‫اتػوق اظؿقؽقؿ صل تـػقذ االظؿزام بوظؼقوم بعؿؾ عع ػق تعق اﶈؽؿ وضد ؼقؾ حؽلؿ اﶈؽؿلي‬ ‫اجملؿصي عقؾ أررا اظؿقؽقؿ جؿقعو صل تعق اﶈؽؿ سـد وجقد عوغع عـ تعققـفؿ‬ ‫وضد ؼؿرتى سؾك ػذا اظـﺺ احؿؿول أن ؼؽقن بعﺾ اﶈؽؿل ععقـل عؾوﺷلرﺓ مبؼؿضلك سؼلد‬ ‫اظؿقؽقؿ عـ أحد أررا اخلصقعي ‪ ،‬وعقؽؿ أو عقؽؿون سـ أررا آخرؼـ صل اخلصقعي أو عقؽؿ‬ ‫عرجح صل ات اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي ععقـ بقؽؿ ضضوئل عـ اﶈؽؿي اجملؿصي أصً بـظلر اظـلزاع‬ ‫وغرى أغف ؼـؾﻐل سؾك حؽؿ اﶈؽؿي اجملؿصي أن ؼؼؿصر سؾك تعق اﶈؽؿ ‪ ،‬ومبفرد تعق اﶈؽؿ صنغلف‬ ‫ؼلؿؿد اخؿصوصوتف وصًحقوتف صل غظر اظـزاع ‪ ،‬بودللوواﺓ عع اﶈؽؿ ادلع مبقجى سؼد اظؿقؽلقؿ ‪،‬‬ ‫أو مبؼؿضك اتػوق اظؿقؽقؿ سـد تعذر إبرام سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫أعو صقؿو ؼؿعؾؼ بقؼقق اﶈؽؿ عـ حقﺚ ﲢدؼد اﻷتعوﺏ صقلري بشلغفو سؼد اظؿقؽلقؿ‪ ،‬وسؾلك‬ ‫احلؽؿ أن ؼراسل – طؿو دؾؼ اظؼقل – عو ﰎ االتػوق سؾقف‪ ،‬وؼلؿطقع اﶈؽؿ ﲢدؼد أتعوبف بـػلف حلول‬ ‫‪ -44‬متققز دبل‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 8:‬ظلـي ‪ ، 3113‬جؾلي ‪3113/6/23‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪117‬‬ ‫‪117‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫سدم وجقد سؼد ﲢؽقؿ ‪ ،‬وؼكضع تؼدؼر اﶈؽلؿ ختعوبلف ظرضوبلي اظؼضلوء‪ ،‬صقفلقز ظألرلرا اظطعلـ‬ ‫(‪)45‬‬ ‫واظؿظؾؿ عـ أدس تؼدؼرػو‬ ‫وؼؾؿزم اﶈؽؿقن جؿقعو ‪ ،‬دقاء ادلعقـقن مبقجى سؼد ﲢؽقؿ أم ادلعقـقن تـػقذا ﳊؽؿ ضضلوئل ‪،‬‬ ‫بـظر اظـزاع عقضقع رؾى اظؿقؽقؿ واظػصؾ صقف وصؼو التػوق اظؿقؽقؿ ادلؾرم ب أررا اخلصقعي‬ ‫صل ح أن تعق اﶈؽؿ صل اظؿقؽقؿ اإلجؾوري ؼؽلقن وصؼلو ظلـظؿ سؿلؾ أضلرب إظلك اظعًضلي‬ ‫اظقزقػقي عـفو إظك اظعًضي اظؿعوضدؼي بقـف وب أررا اخلصقعي وشـل سـ اظؾقلون أن اخؿصوصلوت‬ ‫اﶈؽؿ صل اظؿقؽقؿ اإلجؾوري سـد غظره ادلـوزسي واظػصؾ صقفلو‪ ،‬ؼرجلع صقفلو إظلك اظؼلوغقن ادللـظؿ‬ ‫ظؾؿقؽقؿ اإلجؾوري صل ح أغف ؼكضع صل واجؾوتف اظقزقػقي ظؼقاسد ادللؽقظقي اظؿلدؼؾقي أو اإلدارؼي‬ ‫أو اظعؿوظقي حلى تؾعقؿف اظقزقػقي‬ ‫وعع ظؽ ‪ ،‬وبوسؿؾور اﶈؽؿ صل اظؿقؽقؿ اإلجؾوري ؼؼقم بلسؿلول ات رؾقعلي ضضلوئقي (‪ )46‬صلنن‬ ‫اﳊؽؿ صل عدى صًحقي اﶈؽلؿ ظـظلر اظـلزاع واظػصلؾ صقلف ؼكضلع ظـصلقص اظؼلوغقن ادلؿعؾؼلي‬ ‫بصًحقي اظؼوضل ورده ‪ ،‬و ظؽ سؾك اظـقق اظذي غعرﺽ ظف تؾوسو صل تـوول تـظقؿ سزل ورد اﶈؽؿ‬

‫ثوغقو ً; سزل اﶈؽؿ;‬ ‫اتلؼ اظؾوب اظـوظٌ عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي ادلؿعؾؼ بلوظؿقؽقؿ علع اظلقودلي اظؿشلرؼعقي‬ ‫اظعوعي اظؿل اغؿفففو ادلشرع صل ذلن اظؿقؽقؿ ‪ ،‬صـص سؾك أغف ؼؽقن خررا خصلقعي اظؿقؽلقؿ‬ ‫صل سًضؿفؿ بوﶈؽؿ صل سؼد اظؿقؽقؿ اﳊؼ صل سزل اﶈؽؿ مبقاصؼؿفؿ جؿقعو ‪ ،‬ودون إبداء أدؾوب ‪،‬‬ ‫بوسؿؾور أن عـ ميؾؽ اظؿعق ميؾؽ اظعزل‪ ،‬وػق اخعر اظذي ضررتف عؼدعي اظػؼرة اظـوظـي عـ ادلودة ‪ 318‬عـ‬ ‫ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي بـصفو سؾك أغف "وال ؼفلقز سزظلف (اﶈؽلؿ( إال مبقاصؼلي اخلصلقم جؿقعلو "‬ ‫وؼفقز سزل اﶈؽؿ صل أي عرحؾي عـ اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقلي ‪ ،‬دلقاء بعلد تعققـلف وضؾلؾ غظلر رؾلى‬ ‫اظؿقؽقؿ أم أثـوء غظر اظـزاع وضؾؾ إضػول بوب ادلراصعي ‪ ،‬و ظؽ خن اظؼلوغقن ظلؿ ؼقلدد عقسلدا ععقـلو‬ ‫التػوق اخلصقم سؾك سزل اﶈؽؿ ‪ ،‬شقر أن حؼ اخلصقم صل سزل اﶈؽؿ ؼـػذ بنضػول اﶈؽؿ بوب ادلراصعي‬ ‫‪ ،‬خن اﶈؽؿ ؼؽقن ضد أوذؽ سؾك إغفلوء عفؿؿلف ‪ ،‬وؼؽلقن ضلد اطؿؿلؾ ظؾكصلقم تؼلدﱘ رؾؾلوتفؿ‬ ‫وأدوغقدػؿ ‪ ،‬وظؿ ؼعد مبؽـؿفؿ تلققر اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي ‪ ،‬صقؿؿـع سؾقفؿ اظؿدخؾ صل اظؿقؽقؿ‬ ‫سـد اجؿقوزه عرحؾي ادلراصعي‬ ‫وغرى أؼضو اسؿراصو بقؼ اخلصلقم صلل اظؿقؽلقؿ صلل تللققر اظعؿؾقلي اظؿقؽقؿقلي بلنرادتفؿ‬ ‫االتػوضقي أغف ؼقؼ خررا اخلصقعي مبقاصؼؿفؿ جؿقعو سزل اﶈؽؿ حؿك وإن طلون ععقـلو علـ ضؾلؾ‬ ‫اﶈؽؿي اﺨﻤﻟؿصي أصً بـظر اظـزاع أو عـ ضؾؾ عرطز اظؿقؽقؿ اظذي ؼـظر صقف اظـلزاع (‪ ، )47‬و ظلؽ سؾلك‬ ‫‪ -45‬تـص ادلودة ‪ 329 /‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي سؾك أن; " ؼؿرك ظؾؿقؽؿ تؼدؼر أتعوبفؿ وعصورؼػ اظؿقؽقؿ وظفؿ أن ؼقؽؿقا بفو طؾفلو‬ ‫أو بعضفو سؾك اظطر اخلودر وظؾؿقؽؿي بـوء سؾك رؾى أحد اخلصقم تعدؼؾ ػذا اظؿؼدؼر مبو ؼـودى اجلفد ادلؾذول ورؾقعي اظـزاع "‬ ‫‪ -46‬اغظر صل اسؿؾور اظؿقؽقؿ ميـؾ ضضو ًء إجؾورؼو ً عؾزعو ً ظؾكصقم عؿك اتػؼقا سؾقف‪ ،‬وأن حؽؿ اﶈؽؿ ػق سؿؾ ضضلوئل ذللغف ذللن اظعؿلؾ‬ ‫اظؼضوئل اظصودر سـ عقوطؿ اظدوظي‪ ،‬د أحؿد أبق اظقصو‪ ،‬اظؿقؽقؿ االخؿقوري واالجؾوري‪ ،‬عـشلة ادلعور بوإلدلؽـدرؼي‪ ،‬اظطؾعلي اظـوظـلي دلـي‬ ‫‪ ،2:98‬ص‪ 29‬وعو بعدػو‬ ‫‪ -47‬د أحؿد أبق اظقصو‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪276‬‬

‫‪118‬‬ ‫‪118‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫أدوﺱ أغف مبفرد اتصول اﶈؽؿ ادلع عـ ضؾؾ اﶈؽؿي مبفؿؿلف صلل غظلر اظؿقؽلقؿ صنغلف ؼللؿعقد‬ ‫رؾقعؿف اظؼوغقغقي ططر ؼكضع صل اظؿزاعوتف وحؼقضف ظعؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫وضد ؼؽقن سزل اﶈؽؿ بـوء سؾك رؾى أحد اخلصقم ‪ ،‬خدؾوب عقددة تؼقم سؾلك إػؿلول اﶈؽلؿ‬ ‫ضصدا االظؿزام مبفوعف وصؼو التػوق اظؿقؽقؿ ‪ ،‬وبشرط ظػً غظره خطقو بذظؽ ضؾؾ رؾى سزظف‪ ،‬صقؼع‬ ‫سزظف مبقجى حؽؿ تصدره اﶈؽؿي اجملؿصي أصً بـظر اظـزاع حلؾؿو أبوغً بؼقي اظػؼرة اظـوظـي علـ‬ ‫ادلودة ‪ 318‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي;‬ ‫" شقر أغف ؼفقز ظؾؿقؽؿي اجملؿصي أصً بـظر اظـزاع وبـوء سؾك رؾى أحد اخلصقم إضوظي اﶈؽؿ‬ ‫واخعر بؿعق بدؼؾ سـف بوظطرؼؼي اظؿل جرﻯ تعققـف بفو ابؿداء و ظؽ صل حوظي ثؾقت أن اﶈؽؿ أػؿلؾ‬ ‫ضصدا اظعؿؾ مبؼؿضك اتػوق اظؿقؽقؿ رشؿ ظػً غظره خطقو بذظؽ "‬ ‫وادؿـؾورو عـ صققﻯ سؾورات اظـﺺ صنن تؼدمي رؾى سزل اﶈؽؿ عـ أحد اخلصلقم عؿلوﺡ صلل أي‬ ‫وضً عـ اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي وحؿك إضػول بوب ادلراصعي ‪ ،‬وؼدل سؾك ظؽ ضؿـقو اذؿراط ظػلً غظلر‬ ‫اﶈؽؿ خطقو إظك عكوظػؿف اتػلوق اظؿقؽلقؿ ‪ ،‬وال ؼؿلﺄتك ظلؽ سؼلً إال أثـلوء عرحؾلي ادلراصعلي صلل‬ ‫اظؿقؽقؿ وتؼدمي اظطؾؾوت صقفو وحؿك إضػول بوب ادلراصعي صل اظؿقؽقؿ‬ ‫واظؿؽققػ اظؼوغقغل ظعزل اﶈؽؿ ػق صلخ سؼد اظؿقؽقؿ ‪ ،‬دقاء صلكو ضوغقغقو ظؾعؼد بوإلرادة‬ ‫ادلـػردة خحد ررصل سؼد اظؿقؽقؿ ( اخلصقم عفؿؿع )‪ ،‬أم صلكو ضضوئقو ظؾعؼلد مبقجلى حؽلؿ‬ ‫سزل اﶈؽؿ تصدره اﶈؽؿي اجملؿصي بـوء سؾك رؾى أحلد اخلصلقم وصلل حوظلي سلزل اﶈؽلؿ بلوإلرادة‬ ‫ادلـػردة ظطرصل اظـزاع ‪ ،‬صنغف ال ؼغقر عـ ػذا اظؿؽققػ تعدد أررا اخلصقعي صنغفؿ صل عفؿقسفؿ‬ ‫سـد اتػوضفؿ جؿقعو سؾك سزل اﶈؽؿ ﳝـؾقن أحلد ررصلل سؼلد اظؿقؽلقؿ صلل عقاجفلي اﶈؽلؿ (‬ ‫اظطر اآلخر صل ػذا اظعؼد )‪ ،‬وصلخ اظعؼد ػـو ؼكضع صل آثوره خحؽوم ضلوغقن ادلعلوعًت ادلدغقلي‪،‬‬ ‫صنن طون اظعزل خدؾوب تؾرره طؿكوظػي اﶈؽؿ اظؿزاعوتف اظعؼدؼي أو اظؼوغقغقي صؼد تـؾلً عللﺌقظقي‬ ‫اﶈؽؿ ادلدغقي وؼفقز إظزاعف بوظؿعقؼض سـ اخضرار اظؿل تؾقؼ بﺄررا اخلصقعي غؿقفي خطﺄ اﶈؽلؿ‬ ‫(‪ ، )48‬صل ح أغف صل حوظي اصؿؼود سزل اﶈؽؿ خدؾوب ضوغقغقي دوئغي تؾرره ؼـشﺄ ظؾؿقؽؿ اﳊؼ صلل‬ ‫عطوظؾي اخلصقم بوظؿعقؼض اجلوبر دلو ؼصقؾف عـ أضرار غؿقفلي سزظلف‪ ،‬وعلو ضلد ؼؾقؼلف علـ تشلفقر‬ ‫بلؿعؿف ادلفـقي غؿقفي ظذظؽ‬ ‫وؼدق اظؾقٌ صل ذﺄن سزل اﶈؽؿ صل اظؿقؽقؿ اإلجؾلوري ‪ ،‬و ظلؽ ظؾطؾقعلي اخلوصلي بطرؼؼلي‬ ‫تعققـف وضد ؼؽقن صل تطؾقؼ عؾدأ أن عـ ﳝؾؽ تعق اﶈؽؿ ﳝؾؽ سزظف عو ؼعقــوسؾك اظؿقصؾ إظلك‬ ‫اجلفي اجملؿصي اظؿل أغوط بفو اظؼوغقن تعق اﶈؽؿ ‪ ،‬حقٌ تؽقن ػذه اجلفي ػل اجملؿصي أؼضو ً بعزظف ‪،‬‬ ‫وؼؽقن ظؽ وصؼو ظﻸدؾوب اﶈددة بوظؼوغقن ادلـظؿ ظؾؿقؽقؿ اإلجؾوري‬

‫ثوظـو ً; رد اﶈؽؿ (‪;)49‬‬

‫‪ -48‬وػق ادلقضقع اظذي غؾقـف بؿػصقؾ عـودى صل اظػصؾ اظـوغل عـ ػذا اظؾقٌ‬ ‫‪ -49‬اغظر; أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص ‪ 523‬وعو بعدػو‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪119‬‬ ‫‪119‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫تؿطؾى ادلودة ‪ 317‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي أن ؼؽقن اﶈؽؿ طوعؾ اخػؾقي ال ؼشلقبف علو ؼلمثر‬ ‫سؾك إرادتف طوحلفز سؾقف أو حرعوغف عـ حؼقضف ادلدغقي بلؾى سؼقبي جـوئقي أو اإلصًس علو ظلؿ ؼلرد‬ ‫(‪)50‬‬ ‫إظقف اسؿؾوره‬ ‫وصضً سـ عؿطؾؾوت اخػؾقي ظؾؿصر اظقاردة بودلودة ‪ 317‬عـ اظؼوغقن ادلذطقر ‪ ،‬صلنن ادلشلرع ظلؿ‬ ‫ؼﻐػؾ صل وضعف اظؾوب اظـوظٌ عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اظطؾقعي اظؼضوئقي ظعؿؾ اﶈؽلؿ ‪ ،‬صلتلوﺡ‬ ‫ظؾكصقم رؾى إضوظؿف عـ خًل اظطعـ صل صًحقؿف دقاء ظؾققؾقظي دون اتصوظف بـظر اظـلزاع بعلد‬ ‫تعققـف أم دلـعف عـ االدؿؿرار صل غظر اظـزاع إظك عو ضؾؾ أحد اخجؾ ي إصدار حؽؿ عـ ٍف ظؾكصلقعي‪،‬‬ ‫أو إضػول بوب ادلراصعي وضد أحول اظؼوغقن صلل ذللن اظـظلر صلل اظطعلـ صلل صلًحقي اﶈؽلؿ سؾلك‬ ‫اظـصقص اخلوصي برد اظؼوضلل (‪ ،)51‬و ظلؽ حرصلو علـ ادلشلرع سؾلك إحورلي اظعؿؾقلي اظؿقؽقؿقلي‬ ‫بوظضؿوغوت اظؿل تؽػؾ ضقوم اﶈؽؿ ﲟفؿؿف ات اظطؾقعي اظؼضوئقي صل حقدة وغزاػي ‪ ،‬وأن ؼلؿؿ ػلذا‬ ‫بوظؼدر اظؽوصل ظؿقصقر اظطؿلغقـي صل غػلقس اخلصلقم صلل صلًحقي اﶈؽلؿ ظؾـظلر صلل ادلـوزسلي ‪،‬‬ ‫ورضوػؿ رقاسقي اخلضقع ظؼراره اظػوصؾ صقفو وأخذا صل االسؿؾور أؼضو أػؿقي أال ؼؿرك أعر صلًحقي‬ ‫اﶈؽؿ ععؾؼي بقد اخلصقم صؼد حدد ادلشرع عقاسقد عقددة ظطؾلى رده ‪ ،‬صللسطك عفؾلي ظؾكصلؿ‬ ‫روظى رد اﶈؽؿ خؿلي أؼوم ‪ ،‬دقاء عـ تورؼﺦ إخؾوره بؿعق اﶈؽؿ أم عـ تورؼﺦ حدوﺙ اظقاضعي دؾى‬ ‫اظرد أو اظعؾؿ بفو ‪ ،‬وبشرط أن ؼؼدم رؾى اظرد ضؾؾ اظػصؾ صل عقضقع اظـزاع أو إضػلول بلوب ادلراصعلي‬ ‫(‪ ،)52‬و ظؽ سؾك اظـقق اظقارد بـص اظػؼرة اظرابعي عـ ادلودة ‪ 318‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي‪ ،‬واظؿل تـص‬ ‫سؾك أغف‪" :‬ال ؼفقز رده (اﶈؽؿ) سـ احلؽؿ إال خدؾوب حتدﺙ أو تظفر بعد تعق ذكصف وؼطؾى اظلرد‬ ‫ظذات اخدؾوب اظؿل ؼرد بفو اظؼوضل أو ؼعؿؾر بلؾؾفو شقر صوظح ظؾقؽؿ وؼرصع رؾى اظرد إظك اﶈؽؿي‬ ‫اجملؿصي أصً بـظر اظدسقﻯ خًل خؿلي أؼوم عـ إخؾور اخلصؿ بؿعق اﶈؽلؿ أو علـ تلورؼﺦ حلدوﺙ‬ ‫دؾى اظرد أو سؾؿف بف إ ا طون توظقو إلخؾوره بؿعق اﶈؽؿ وصل جؿقع اخحقال ال ؼؼؾلؾ رؾلى اظلرد إ ا‬ ‫(‪)53‬‬ ‫صدر حؽؿ اﶈؽؿي أو أضػؾ بوب ادلراصعي صل اظؼضقي "‬

‫‪ -50‬د صقزي عقؿد دوعل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص ‪261‬‬ ‫‪ -51‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ ‪ 288‬ظلـي ‪ 51‬ق ‪ 2:87/23/27 ،‬ورعـ ‪ 2194‬ظلـي ‪ 63‬ق ‪2:97/3/7‬‬ ‫‪ -52‬د أحؿد صدضل عقؿقد‪ ،‬ضقاسد ادلراصعوت صل دوظي اإلعورات اظعربقي ادلؿقدة‪ ،‬عؽؿؾلي اجلوععلي (اظشلورضي) وإثلراء ظؾـشلر واظؿقزؼلع (اخردن)‬ ‫اظطؾعي اظـوغقي ‪ ،3119‬صل ‪ 86‬وعو بعدػو‬ ‫‪ -53‬ؼذػى اظؼضوء اظؽقؼؿل إظك أن رؾى اظرد ؼكضع صل حتدؼد جفي االخؿصوص بف إلرادة اخررا ‪ ،‬صؼضك بلن " اظلؾقؾ ظلرد اﶈؽؿل وصؼلو ً‬ ‫ظـص ادلودة (‪ )28‬عـ الئقي عرطز اظؿقؽقؿ اظؿفوري ظدول عفؾس اظؿعوون اخلؾقفل ػق اظؾفقء إظك اخع اظعوم ظؾؿرطلز ورؾؼلو ً خحؽوعلف صلل‬ ‫ػذا اظشلن‪ ،‬ودلو طوغً اظطوسـي ضد حودت سـ ػذا اظطرؼؼ وأضوعً دسقاػو بطؾى رد اﶈؽؿ أعوم اﶈؽؿي‪ ،‬صنغفلو تؽلقن ضلد جلللت جلفلي شقلر‬ ‫عكؿصي بـظر اظـزاع‪ ،‬وإ اظؿزم احلؽؿ ادلطعقن صقف ػذا اظـظر صنغف ؼؽقن ضد رؾؼ صققح اظؼوغقن وؼضقك اظـعل سؾقف بفذه اخدلؾوب سؾلك‬ ‫شقر أدوس " عقؽؿي اظؿؿققز اظؽقؼؿقي‪ ،‬اظدائرة اظؿفورؼي‪ ،‬اظطعـ رضؿ ‪ 3115/782‬جتوري‪ ،‬جؾلي ‪ 3116/22/34‬عفؾي اظؿقؽقؿ‪ ،‬اظعدد اظـوظلٌ‪،‬‬ ‫ؼقظقق ‪ 311:‬ص‪572‬‬ ‫وسؾك اظعؽس عـ ظؽ ضضً اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو صل عصر بلغف ؼـوصل ضقؿ اظعدل وعؾودئف وؼـؿفؽ احلقدة أن ؼؽلقن ظفقؽلي اظؿقؽلقؿ‬ ‫اظػصؾ صل رؾى ردػو بوجملوظػي خحؽوم ادلقاد ‪ 51‬و ‪ 76‬و ‪ 78‬و ‪ 79‬و ‪ 7:‬عـ اظددؿقر‪ ،‬وسؾقف حؽؿلً اﶈؽؿلي بعلدم ددلؿقرؼي اظعؾلورة اظلقاردة‬ ‫بوظؾـد (‪ )2‬عـ ادلودة ‪ 2:‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ صل ادلقاد ادلدغقي واظؿفورؼي اظصودر بوظؼوغقن رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ 2::5‬واظؿل تـص سؾك أن " صصؾً ػقؽي‬ ‫اظؿقؽقؿ صل اظطؾى " اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو‪ ،‬ضضقي رضؿ ‪ 95‬ظلـي ‪ 2:‬ق ‪ ،‬جؾلي ‪ 2:::/22/7‬عفؾي اظؿقؽلقؿ‪ ،‬اظعلدد اظرابلع‪ ،‬أطؿلقبر‬ ‫‪ 311:‬ص‪ 62:‬و ‪633‬‬

‫‪120‬‬ ‫‪120‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫وإن تعذر تؼدمي رؾى رد اﶈؽؿ أو سدم صًحقؿف ظؾعؾؿ بلدؾوبف بعد صلدور احلؽلؿ صلل رؾلى‬ ‫اظؿقؽقؿ أو إلضػول بوب ادلراصعي ‪ ،‬ؼؽقن مبؼدور اﳋصؿ اظؿؿلؽ بلدؾوب رد اﶈؽؿ أو سدم صلًحقؿف‬ ‫صل دسقى بطًن حؽؿ اظؿقؽقؿ أو اظدصع بؾطًن حؽؿ اظؿقؽقؿ سـد اتكو إجراءات اظؿصدؼؼ سؾقف‬ ‫عـ اﶈؽؿي اجملؿصي أصً بـظر اظـزاع وضد ضضً عقؽؿي اظـؼض ادلصرؼي بقلؼ اﳋصلؿ صلل رصلع‬ ‫دسقى بطًن حؽؿ اظؿقؽقؿ مبؼؿضك أدؾوب اظرد أو سدم اظصًحقي ‪ ،‬عؼررة أن; " اظـص صل ضوغقن‬ ‫ادلراصعوت سؾك أغف "ؼطؾى رد اﶈؽؿ ظـػﺲ اخدؾوب اظؿل ؼرد بفو اظؼوضل أو ؼعؿؾر دؾؾفو شقر صوظح‬ ‫ظؾقؽؿ وؼرصع رؾى اظرد إظك اﶈؽؿي اجملؿصي أصً بـظر اظدسقى صل عقعود خؿلي أؼوم عـ ؼقم إخؾور‬ ‫اﳋصؿ بؿعق اﶈؽؿ" ؼدل سؾك أن ادلشلرع ال ؼققلؾ إظلك اظؼقاسلد ادلؼلررة صلل رد اظؼضلوة أو سلدم‬ ‫صًحقؿفؿ ظؾقؽؿ إال بوظـلؾي إظك اخدؾوب اظؿل وردت صلل تؾلؽ اظؼقاسلد ‪ ،‬وأوجلى رصلع رؾلى رد‬ ‫اﶈؽؿ خًل ادلقعود اظذي حدده دقاء صل احلوالت اظؿل ؼفقﺯ صقفو رده أو تؾؽ اظؿل ؼعؿؾر بلؾؾفو شقلر‬ ‫صوظح ظؾقؽؿ‪ ،‬صقؿو سدا حوظي سدم اظصًحقي اظؿل تـؽشػ بعد صدور حؽؿ اﶈؽؿ صققـﺌذ ؼصح‬ ‫(‪)54‬‬ ‫إثورتفو صل دسقى بطًن ػذا احلؽؿ "‬ ‫وغعؿؼد أن اﶈؽؿ ؼكضع صل ذلن صًحقؿف ظـظر اظـزاع عقضقع رؾى اظؿقؽقؿ واظػصؾ صقف‬ ‫ظذات أدؾوب سدم صًحقي اظؼوضل أو رده ظؾـصقص ادلشلور إظقفلو آغػلو واظلقاردة بؼلوغقن اإلجلراءات‬ ‫ادلدغقي ‪ ،‬و ظؽ دقاء طون تعققـف تعوضدؼو عـ أررا اﳋصلقعي أم ضضلوﺋقو علـ اﶈؽؿلي اجملؿصلي أم‬ ‫وزقػقو عـ اجلفي اإلدارؼي اجملؿصي وصؼو ظؾؼوغقن ادلـظؿ ظؾؿقؽقؿ اإلجؾوري‬ ‫واجلدؼر بوظذطر أن ادلشرع ادلصري – والسؿؾورات ضدرػو ‪ -‬ظؿ ؼرتلى سؾلك تؼلدمي رؾلى اظلرد وضلػ‬ ‫إجراءات خصقعي اظؿقؽقؿ ( ادلودة ‪ 2:‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ ) 2::5‬بلؾ اصؿلرض‬ ‫ادؿؿرارػو حؿك صدور احلؽؿ صقفو‪ ،‬وعع ظؽي صؼد ردؿ ععوجللي علـ ذللغفو أغلف صلل حوظلي جنلوح‬ ‫خصقعي اظرد وصدور حؽؿ صقفو برد اﶈؽؿ‪ ،‬أن ؼؿؿ اسؿؾور عو ﰎ عـ إجراءات اظؿقؽلقؿ‪ ،‬مبلو صلل ظلؽ‬ ‫حؽؿ اﶈؽؿ اتف إ ا طون ضد صدر بوظػعؾ‪ ،‬طلن ظؿ ؼؽـ‪ ،‬وبفذا ؼؽقن ادلشرع ضد واﺯن ب علو ﲤؾقلف‬ ‫االسؿؾورات اظعؿؾقي ادلؿصؾي مبـظقعي اظؿقؽقؿ طقدقؾي صـقي ظػض ادلـوﺯسوت خلورﺝ داﺋلرة اﶈلوطؿ‪،‬‬ ‫(‪)55‬‬ ‫وب عو ػق عؼرر عـ ضؿوغوت أدودقي صل عفول اظؿؼوضل‬ ‫وشـل سـ اظؾقون أن أدؾوب سلزل اﶈؽلؿ أو سلدم صلًحقؿف أو رده تؾؼلل بظًظفلو سؾلك بقلﺚ‬ ‫علﺌقظقي اﶈؽؿ سـ اخضرار اظؿل ضد تؾقؼ بلررا اﳋصقعي ‪ ،‬بوسؿؾور أغفو أدلؾوب ضوغقغقلي عـؾؿلي‬ ‫اظصؾي ادلؾوذرة بعؼد اظؿقؽقؿ اظذي ؼقؽؿ اظعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اﳋصقعي ‪ ،‬وػق اخعلر اظلذي‬ ‫تؿردد صقف علﺌقظقي اﶈؽؿ ب غطوق ادللﺌقظقي اظعؼدؼي ‪ ،‬وغطوق ادللﺌقظقي اظؿؼصقرؼي‪ ،‬وضد ضضلً‬ ‫صل ظؽ عقؽؿي اظـؼض ادلصرؼي بلن(‪;)56‬‬ ‫"ادلؼرر – صل ضضوء ػذه اﶈؽؿي – أغف إ ا طوغً اظعًضي اظؿل تربط ررصل اظـزاع سًضي تعوضدؼي ‪،‬‬ ‫وطون اظضرر اظذي حلؼ بلحد ادلؿعوضدؼـ غؿقفي إخًل اظطر اآلخلر بوظؿزاعلف اظؿعوضلدي‪ ،‬صلنن أحؽلوم‬ ‫‪ -54‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 258:‬ظلـي ‪ 64‬ق‪ ،‬جؾلي ‪2:98/22/2:‬‬ ‫‪ -55‬اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو ‪ ،‬ضضقي رضؿ ‪ 225‬ظلـي ‪ 35‬ق جؾلي ‪3114/22/3‬‬ ‫‪ -56‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 2387‬ظلـي ‪ 65‬ق‪ ،‬جؾلي ‪2::1/6/8‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪121‬‬ ‫‪121‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظعؼد وادللؽقظقي اظؿعوضدؼي تؽقن ػل اظقاجؾي اظؿطؾقؼ عو ظؿ ؼرجع ادلضرور اظضرر إظلك ادلؿعؿول‬ ‫اآلخر ظؾطرق االحؿقوظقي أو اضؿراصف صعً ؼفرعف اظؼوغقن أو ارتؽوبف خطل جلقؿو ععودال ظؾغش ‪ ،‬صنغلف‬ ‫ؼؿع إسؿول أحؽوم ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي "‬ ‫واﳊؼقؼي أن اظؼوسدة اظلوبؼي تػؿح غطوق اظؾقلٌ سلـ عللؽقظقي اﶈؽلؿ ادلدغقلي ‪ ،‬بشلؼقفو‬ ‫ادللؽقظي اظعؼدؼي وادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي ‪ ،‬وعفول إسؿول أحؽوم طؾ عـفؿو ضؾؾ اﶈؽلؿ ‪ ،‬وػلق علو‬ ‫غرجه درادؿف ظؾؿؾقٌ اخول صل اظػصؾ اظـوغل عـ ػذا اظؾقٌ‬

‫اظػرع اظـوغل‬ ‫اظصػي االحؿقورقي ظؾؿـظقؿ اظؼوغقغل ظؾؿقؽقؿ سدا عو ؼؿعؾؼ بوظـظوم اظعوم‬ ‫تـص ادلودة ‪ 2/323‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل سؾك أغف;‬ ‫"ؼصدر اﶈؽؿ حؽؿف ﻏقر عؼقد بنجراءات ادلراصعوت سدا عو غص سؾقف صل ػذا اظؾوﺏ واإلجلراءات‬ ‫اخلوصي بدسقة اخلصقم ودؿوع أوجف دصوسفؿ ومتؽقـفؿ علـ تؼلدمي عللؿـداتفؿ‪ ،‬وعلع ظلؽ ؼفلقز‬ ‫ظؾكصقم االتػوق سؾك إجراءات ععقـي ؼلقر سؾقفو اﶈؽؿ "‬ ‫وتـص ادلودة (‪ )36‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ 2::5‬سؾك أن; "ظطرصل‬ ‫اظؿقؽقؿ االتػوق سؾك اإلجراءات اظؿل تؿؾعفو ػقؽي اظؿقؽقؿ مبو صل ظؽ حؼفؿو صل إخضوع ػذه‬ ‫اإلجراءات ظؾؼقاسد اظـوصذة صل أي عـظؿي أو عرطز حتؽقؿ صل جؿفقرؼي عصر اظعربقي أو خورجفو صن ا‬ ‫ظؿ ؼقجد عـؾ ػذا االتػوق طون ظفقؽي اظؿقؽقؿ عع عراسوة أحؽوم ػذا اظؼوغقن أن تكؿور إجراءات‬ ‫اظؿقؽقؿ اظؿل تراػو عـودؾي "‬ ‫إن تطؾقؼ اظؼقاسد اإلجرائقي اظعوعي سؾك اظؿقؽقؿ ال ؼـؿؼص عـ اظطؾقعي االتػوضقي ظف ‪ ،‬ممو‬ ‫ؼعـل أن ظؿؾؽ اظؼقاسد صػي احؿقورقي عـ حقٌ اظؿطؾقؼ ‪ ،‬صً تطؾؼ إال ّ صل حوظي سدم وجقد اتػوق‬ ‫ب اخررا ؼكوظػفو‪ ،‬إال ّ عو ؼؿعؾؼ عـفو بوظـظوم اظعوم‪ ،‬وػق عو أطدتف عقؽؿي اظـؼض ادلصرؼي‬ ‫وضد أطد ضضوء اﶈؽؿي االحتودؼي اظعؾقو اإلعوراتقي ػذه اظؼوسدة اإلجرائقي اﳊوطؿي إلجراءات‬ ‫اظؿقؽقؿ ‪ ،‬حقٌ ػؾً إظك أن "االتػوق سؾك اظؿقؽقؿ ؼفقز أن ؼرد صل اظعؼد اخدودل أو صل اتػوق‬ ‫الحؼ وأن ؼؽقن وصؼ ذروط وإجراءات خوصي رودلو ال تكوظػ اظـظوم اظعوم أو غصو آعرا" م ‪314‬‬ ‫إجراءات عدغقي (‪")57‬‬ ‫ؼؿضح عـ ظؽ أن ادلشرع – وطذظؽ اظؼضوء ‪ -‬ؼؿػفؿ خصقصقي اظؿقؽقؿ ‪ ،‬بوسؿؾوره اتػوضو ً‬ ‫ب أرراصف ؼضعقن بنرادتفؿ غظوعف وأحؽوعف ‪ ،‬وظؽـ صل إرور اظشرسقي اإلجرائقي اظعوعي ‪ ،‬صقؿرك‬ ‫(‪)58‬‬ ‫اظؼوغقن خررا اتػوق اظؿقؽقؿ حتدؼد اظؼقاسد اإلجرائقي اظؿل تكضع ظفو اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي‬ ‫‪ -57‬االحتودؼي اظعؾقو‪ ،‬اظطعـ رضؿ ‪ 567‬ظلـي ‪33‬ق ‪ ،‬جؾلي ‪ 3113/22/23‬واظطعـ رضؿ ‪ 229‬ظلـي ‪ 34‬ق جؾلي ‪3115/22/32‬‬ ‫‪ -58‬ضد ؼؿػؼ سؾك ضقاسد إجرائقي تػصقؾقي ؼضؿـفو اخررا اتػوضفؿ سؾك اظؿقؽقؿ ‪ ،‬وضد ؼؽؿػقن بوالتػوق سؾك ادلصدر اظؿـظقؿل ظؼقاسد‬ ‫إجراءات اظؿقؽقؿ دقاء بوإلحوظي ظؼوغقن بعقـف ورـل أو أجـؾل أم بوإلحوظي سؾك ضقاسد تـظقؿقي ظإلجراءات ادلؿؾعي صل اظؿقؽلقؿ مبمدللوت‬ ‫‪122‬‬ ‫‪122‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫وصل حوظي سدم حتدؼد اخررا ادلرجع صل إجراءات اظؿقؽقؿ ‪ ،‬صنن اظؼوغقن ؼؿقظك إطؿول‬ ‫اظـؼص صل اتػوق اخررا بقضع اإلرور اإلجرائل اظذي صل حدوده ؼؿؿؿع اﶈؽؿ صعً بقرؼي طؾقرة صل‬ ‫حتدؼد اظؼقاسد اإلجرائقي اظؿل ؼؾؿزم اﶈؽؿ واخررا اخلضقع ظفو رقاسقي ‪ ،‬وﺫظؽ رؾؼو ظؾؿودة دوظػي‬ ‫اظذطر واإلرور اإلجرائل اظذي ؼػرضف اظؼوغقن ؼقازن ب احلػوظ سؾك عزاؼو اظؿقؽقؿ اجلقػرؼي ‪ ،‬وضؿون‬ ‫احلؼقق اإلجرائقي اجلقػرؼي خررا اظؿقؽقؿ وظؿقؼقؼ ػذه ادلقازغي اظدضقؼي اتكذ ادلشرع دقودي‬ ‫تشرؼعقي ضقاعفو عـﺢ اﶈؽؿ حرؼي وادعي صل تقجقف إجراءات اظؿقؽقؿ‪ ،‬إال أن ػذه احلرؼي ظقلً‬ ‫عطؾؼي‬ ‫صوظؼوغقن صل تـظقؿ اظؿقؽقؿ ؼقد عـ حرؼي اﶈؽؿ صل تقجقف إجراءات اظؿقؽقؿ بؼقدؼـ;‬ ‫اظؼقد اخول; احؿرام اظضؿوغوت اإلجرائقي اجلقػرؼي ادلؿعؾؼي بقؼ اظدصوع‪ ،‬وأػؿفو اتصول اخلصقم‬ ‫بطؾى اظؿقؽقؿ وجؾلوتف واظعؾؿ بف ؼؼقـقو أو ضوغقغقو اتصوال وسؾؿو صقققو وصؼو ظؾؼوغقن‪،‬‬ ‫وادللوواة وسؾـقي ادلقاجفي ب اخلصقم ‪ ،‬وحؼ اإلرًع سؾك عو ؼؼدعف اخلصقم عـ رؾؾوت وأدوغقد‬ ‫وأدظي صل اظدسقى ‪ ،‬وحؼ اخلصقم صل متؽقـفؿ عـ اظرد سؾك عو ؼؼدم صل اظدسقى عـ رؾؾوت وأدوغقد‬ ‫(‪)59‬‬ ‫وأدظي‪ ،‬وطذظؽ جؿقع اإلجراءات اخخرى ادلؿصؾي أو ادلمثرة صل حؼقق اخلصقم صل اظدصوع‬ ‫اظؼقد اظـوغل; احؿرام اظؼقاسد اإلجرائقي ادلعؿؾرة عـ اظـظوم اظعوم واآلداب‬

‫(‪)60‬‬

‫مبؼؿضك غص ادلودة ‪ 2/323‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي ‪ ،‬صلنن اظؼلوغقن صلل تـظلقؿ اظعًضلي بل‬ ‫اﶈؽؿ وأررا اظؿقؽقؿ ضد وضع اظؿزاع سؾك سوتؼ اﶈؽؿ ‪ ،‬صؼد أظلزم اﶈؽلؿ بلوحؿرام اظضلؿوغوت‬ ‫اإلجرائقي اجلقػرؼي ادلؿصؾي بقؼقق اخلصقم صل اظدصوع صل اظدسقى ‪ ،‬طؿو أظزم اﶈؽؿ بعلدم عكوظػلي‬ ‫اظؼقاسد اإلجرائقي ادلؿعؾؼي بوظـصقص اآلعرة ادلعؿؾرة عـ اظـظوم اظعوم أو ادلودي بوآلداب وال ذؽ صل‬ ‫أن غص ادلودة ادلذطقرة ؼقؿؾ صل رقوتف إحوظي ضؿـقي سؾك غصقص ضلوغقن اإلجلراءات ادلدغقلي جؿؾلي‬ ‫وتػصقً ‪ ،‬وطذظؽ إحوظي سؾك اظؼقاسد اآلعرة صل ضوغقن اإلجراءات ادلدغقلي جؿؾلي وتػصلقً ‪ ،‬بققلٌ‬ ‫ؼؿع سؾك اﶈؽؿ عراسوة جؿقع اظؼقاسد ادلؿعؾؼي بوظضلؿوغوت اجلقػرؼلي حللؼ اخلصلقم صلل اظلدصوع‬ ‫واظؼقاسد اآلعرة طؾ صقؿو ؼؼوبؾفو عـ إجراءات تؿكذ صل اظؿقؽقؿ‬ ‫وصل االجتوه غػلف تـص ادلودة (‪ )3-64‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪2::5‬سؾلك أغلف;‬ ‫"‪ -3‬وتؼضل اﶈؽؿي اظؿل تـظر دسقى اظؾطًن عـ تؾؼوء غػلفو بؾطًن حؽؿ اظؿقؽقؿ إﺫا تضلؿـ‬ ‫عو ؼكوظػ اظـظوم اظعوم صل جؿفقرؼي عصر اظعربقي "‬

‫حتؽقؿ ورـقي أو دوظقي‪ ،‬أو ؼصؿً أررا اظؿقؽقؿ سـ حتدؼد عصدر اظؼقاسد اإلجرائقي ظؾؿقؽقؿ‪ ،‬صقػقضقا ضؿـقو أعر حتدؼدػو ظؾؿقؽلؿ‪ ،‬أو‬ ‫ؼؿػؼقا صراحي سؾك أن ؼؿقظك اﶈؽؿ حتدؼد إجراءات اظؿقؽقؿ واحلؼقؼي أن ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل ضد أضلر ػلذه اظؼقاسلد اإلجرائقلي‬ ‫حتؼقؼو دلزاؼو اظؿقؽقؿ اظؿل أػؿفو تقلقر إجراءاتفو ودرسي اظػصؾ صقفوي اغظر; د أذر وصو‪ ،‬ادلؾلودئ اظعوعلي ظؿـلوزع اظؼلقاغ ‪ ،‬دلـي ‪،3115‬‬ ‫ص‪ 2:4‬وعو بعدػو‬ ‫‪ -59‬د أحؿد ذر اظدؼـ‪ ،‬درادي صل اظؼوغقن ادلصري وأحؽوم عقؽؿي اظـؼﺾ‪ ،‬احتود اﶈوع اظعلرب‪ ،‬وحلدة اظؿلدرؼى وتؽـقظقجقلو ادلعؾقعلوت ‪،‬‬ ‫دؾلؾي إصدارات اظؿقؽقؿ اظؿفوري ‪" ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفوري" اجلزء اخول – ‪ ، 3113‬صل ‪45‬‬ ‫‪ -60‬االحتودؼي اظعؾقو‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 567‬ظلـي ‪ 33‬ق‪ ،‬جؾلي ‪ 3113/22/23‬واظطعـ رضؿ ‪ 229‬ظلـي ‪ 34‬ق ‪ ،‬جؾلي ‪3115/22/32‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪123‬‬ ‫‪123‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫وطذظؽ ادلودة (‪-3-69‬ب) عـ اظؼوغقن غػلف تؼضل بلغف ال ؼفقز اخعلر بؿـػقلذ حؽلؿ اظؿقؽلقؿ‬ ‫وصؼو ً ظفذا اظؼوغقن إال بعد اظؿقؼقؼ عـ أغف ال ؼؿضؿـ عو ؼكوظػ اظـظوم اظعوم صل جؿفقرؼلي عصلر‬ ‫اظعربقي‬

‫ادلؾقٌ اظـوظٌ‬ ‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظؾعًضي ب أررا اظـزاع وعرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫اظعؼد ب أررا اظـزاع وعرطز اظؿقؽقؿ سؼد عكؿؾط ب ادلؼووظي واظقطوظلي‪ ،‬علع‬ ‫طقن جوغى ادلؼووظي ػق اخشؾى;‬ ‫ؼلغس اخررا سودة إظك اظؿقؽقؿ ادلمدلل أطـر عـ اظؿقؽقؿ اظػردي ‪ ،‬حقلٌ االرؿؽـلون إظلك‬ ‫عؼر ميورﺱ اﶈؽؿ ادلمدلل عـ خًظف عفؿؿف وؼلغس اخلصقم إظك حػلﻆ عللؿـداتفؿ صلل عؽلون‬ ‫أطـر أعـو ً عـ حػظفو ظدى اخصراد ‪ ،‬صضً ً سـ اإلعؽوغوت اظػـقي اظؿل ؼػؿرض تقاصرػلو ظلدى أي عرطلز‬ ‫حتؽقؿ عـ حقٌ وجقد عقؽؿ عؿؿرد خؾراء وػـو ؼرتؾط اخررا بعًضلي تعوضدؼلي علع عرطلز‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬صضً ً سـ اظعًضي اظؿعوضدؼي اظؿل تربط بقـفؿ وب اﶈؽؿ‬ ‫وسـ اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظفذا اظعؼد‪ ،‬ؼذػى اظؾعض صل اظػؼف اظػرغلل إظك أغف سؼد عكؿؾط‬ ‫ب اظقطوظي وادلؼووظي‪ ،‬صفق وطوظي إ مبقجؾف ؼؽؾػ اظطرصون ادلرطز اظؼقوم بؾعض اخسؿلول اظؼوغقغقلي‪،‬‬ ‫(‪)61‬‬ ‫وػق عؼووظي خن ادلرطز ؼؾؿزم بؾعض اخسؿول ادلودؼي واظذػـقي اظؿل تـص سؾقفو الئقؿف‬ ‫وؼرى اظؾعض اآلخر أغف سؼد وطوظي دلصؾقي جؿقع اخرلرا ‪ ،‬أرلرا اتػلوق اظؿقؽلقؿ وعرطلز‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬وظفذا صنغف ظقس خي عـفؿ أن ؼؿـوزل بنرادتف ادلـػردة سـ ػذه اظقطوظي ضؾؾ تـػقلذػو‪ ،‬إال ّ أن‬ ‫عرطز اظؿقؽقؿ ميؽـف عـ أول غظرة أن ؼرصض اظقطوظي إ ا تؾ أغلف ال ؼقجلد اتػلوق حتؽلقؿ ؼؿضلؿـ‬ ‫االظؿفوء إظك ادلرطز‪ ،‬وسـدئ ٍذ ال تـعؼد اظقطوظي بقـف وب أررا اظـزاع‪ ،‬وال ؼؽقن ضراره صل ػلذا اظشللن‬ ‫(‪)62‬‬ ‫سؿً ً ضضوئقو ً‬ ‫وصل رأؼـو أن ادلرطز ؼؼدم ظؾكصقم خدعوت إدارؼي وصـقي ال ؼلؿؼقؿ ععفو تؽققلػ اظعؼلد بلغلف‬ ‫وطوظي صؼط ‪ ،‬ظذظؽ غرى أن تؽققػف بلغف سؼد عكؿؾط ب ادلؼووظي واظقطوظي ػق اخضرب إظلك اظصلقاب‬ ‫عع طقن جوغى ادلؼووظي ػق اخشؾى‪ ،‬خن اخلدعي اظػـقي واإلدارؼي اظؿل ؼؼدعفو ادلرطز خررا اظـزاع ػل–‬ ‫صل رأؼـو ‪ -‬اخػؿ صل تؾؽ اظعًضي عـ عفرد غقوبؿف سـفؿ‬ ‫غقػـو إظقف دوبؼو ً عـ أن اتػوق تؽققػ سًضوت اظؿقؽلقؿ بلغفلو – وسؾلك علو‬ ‫وغشقر ػـو إظك عو ّ‬ ‫ر ّجقـوه ‪ -‬سؼد عؼووظي‪ ،‬دقا ًء سًضي اﶈؽؿ عع ادلمدلي اظؿقؽقؿقي أو سًضؿلف علع أرلرا اظـلزاع‬ ‫ح ؼؼقعقن بوخؿقوره‪ ،‬أو سًضي أررا اظـزاع بودلمدلي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬أعلر ؼقؼلؼ ادلؿؼرار تطؾقلؼ‬ ‫ضقاسد ادللموظقي اظعؼدؼي وتطؾقؼوتفو سؾك تؾؽ اظعًضوت‪ ،‬علع تلقاصر اخلصقصلقي صلل صلقر سؼلد‬ ‫ادلؼووظي سؾك اظـقق اظلوبؼ بقوغف صل حقـف‬ ‫‪ -61‬صل اإلذورة إظك بعض اظػؼف اظػرغلل ادلمؼد ظفذا اظرأي اغظر; د صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪392 ، 391‬‬ ‫‪ -62‬أذور إظك ػذا اظرأي صل اظػؼف اظػرغلل; د صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪392‬‬

‫‪124‬‬ ‫‪124‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫اظشؽؾ اظؼوغقغل دلراطز اظؿقؽقؿ ;‬ ‫إن االرؿؽـون اظذي ؼلعك إظقف اخررا سودة عـ اظؾفقء إظلك اظؿقؽلقؿ ادلمدللل علـ خلًل‬ ‫عراطز اظؿقؽقؿ ‪ ،‬ؼدسقغو إظك اظؿلوؤل سـ اظشؽؾ اظؼلوغقغل اظلذي تؿكلذه ػلذه ادلراطلز مبلو ؼقؼلؼ‬ ‫بوظػعؾ ظألررا ػذا االرؿؽـون‬ ‫صودلًحظ أن طؾ ذكص ظدؼف ضدر عـ اخلؾرة واظؿكصص ميؽـف أن ؼـشله عرطلزا ً ظؾؿقؽلقؿ ال‬ ‫ؼطؾى ظف دقى اظؿرخقص عـ اجلفوت اإلدارؼي اجملؿصي ‪ ،‬دون اظؿدضقؼ بوظشؽؾ اظؽوصل صل االذؿراروت‬ ‫اظػـقي ادلؿعؾؼي بؽوصي اظـقاحل اظؿقؽقؿقلي اظؿلل ؼـؾغلل تقاصرػلو صلل تؾلؽ ادلمدللي اظقظقلدة‬ ‫وؼدصعـو ػذا إظك اظدسقة إظك ضرورة إغشوء غؼوبي ظؾؿقؽؿل سؾلك شلرار اظـؼوبلوت ادلفـقلي اخخلرى‪،‬‬ ‫تضطؾع مبلموظقي اظرضوبي سؾك إغشوء تؾؽ ادلراطز وتقاصر اظشروط اظػـقلي اظًزعلي صلل عمدللقفو‪،‬‬ ‫وػق عو غلعك إظقف بوظؿعوون عع ادلفؿؿ عـ اظزعًء‬ ‫وؼدصعـو ظؽ أؼضو ً إظك اظدسقة إظك ضرورة وضع عقـوق خخًضقلوت عفـلي اظؿقؽلقؿ‪ ،‬واظؿزاعلوت‬ ‫اﶈؽؿ ادلفـقي‪ ،‬وغظوﻡ اظشؽووى ادلؿعؾؼي بوخخطوء ادلفـقي‪ ،‬وتـظقؿ جلون اظؿقؼقؼ اظـؼوبقي صقفلو‪،‬‬ ‫واظعؼقبوت اظؿلدؼؾقي ادلؼررة ظفو وادلؿـودؾي صل ذدتفو عع جلوعي اخخطوء ادلفـقي‪ ،‬واظؿل تؿدرج عـ‬ ‫ظػً اظـظر إظك عقق اظؼقد عـ دفؾ اﶈؽؿ اظـؼوبق وعـعف عـ ﳑوردي عفـي اﶈؽؿ‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪125‬‬ ‫‪125‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اظػصؾ اظـوغل‬

‫ادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـ سًضوت اظؿقؽقؿ‬ ‫غؾ أوال ً ادللموظقي ادلدغقي ظؾؿقؽلؿ ‪ ،‬ثلؿ دلمدللوت اظؿقؽلقؿ ‪ ،‬ثلؿ عللموظقي‬ ‫أررا اظـزاع ‪ ،‬وأخقرا غعرﺽ دلدى جقاز االتػوق سؾك ﺇسػوﺀ اﶈؽؿ أو عرﻛز اظؿقؽلقؿ علـ‬ ‫ادللموظقي‪ ،‬و ظؽ صل ثًثي عؾوحٌ عؿؿوظقي وعؾقٌ خؿوعل‪ ،‬وصؼ اظؿؼلقؿ اآلتل;‬ ‫ادلؾقٌ اخول; ادللموظقي ادلدغقي ظؾؿقؽؿ‬ ‫ادلؾقٌ اظـوغل; ادللموظقي ادلدغقي دلمدلوت اظؿقؽقؿ‬ ‫ادلؾقٌ اظـوظٌ; ادللموظقي ادلدغقي خررا اظـزاع‬ ‫عؾقٌ خؿوعل; عدى جقاز االتػوق سؾك ﺇسػوﺀ اﶈؽؿ أو عرﻛز اظؿقؽقؿ عـ ادللموظقي‬

‫‪126‬‬ ‫‪126‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫ادلؾقٌ اخول‬ ‫ادللموظقي ادلدغقي ظؾؿقؽؿ‬ ‫رشؿ ضقوم اﶈؽؿ بعؿؾ ضضوئل إال ّ أغف ظقس ضوضقوً‪ ،‬وال ؼؿؿؿع بوظضلؿوغوت ادلؼلررة ظؾؼوضلل‪ ،‬وال‬ ‫تؿكذ صل عقاجفؿف إجراءات عكوصؿي اظؼضوة‪ ،‬وعع ظؽ صنغف ميؽـ علوءظؿف سؾك أدلوس اظؼقاسلد‬ ‫(‪)63‬‬ ‫اظعوعي صل ادللموظقي ادلدغقي‬ ‫ودرادي علﺌقظقي اﶈؽؿ تػرﺽ اظؿػرضي ب أدؾوﺏ علﺌقظقؿف اظـوذﺌي سـ اﻹخًل بوالظؿزاعوت‬ ‫اظؿل ؼرتؾفو سؼد اظؿقؽقؿ صل تـﻈقؿف ظؾعًضي ب أررا اظـزاﻉ واﶈؽؿ‪ ،‬وػق عو ؼعر بودلللموظقي‬ ‫اظعؼدؼي‪ ،‬وأدؾوﺏ علﺌقظقؿف اظـوذﺌي سـ عكوظػي اﶈؽلؿ االظؿزاعلوت اظؿلل ؼرتؾفلو اظؼلوغقن سؾلك‬ ‫اﶈؽؿ صل تـﻈقؿف اظعوم ظؾعًضي ب أررا اظـزاﻉ واﶈؽؿ‪ ،‬وػق عو ؼعر بودللموظقي اظؿؼصقرؼي‬ ‫وغعرﺽ صقؿو ؼؾل دللﺌقظقي اﶈؽؿ بصقرتقفو‪ :‬اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي‪ ،‬طؾ صل عطؾى علؿؼؾ‬

‫ادلطؾى اخول‪ :‬علﺌقظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي‬ ‫ادلطؾى اظﺜوغل‪ :‬علموظقي اﶈؽؿ اظؿؼصقرؼي‬ ‫ادلطؾى اخول‬ ‫علﺌقظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي‬ ‫اغؿفقـو صل اظػصؾ اظلوبؼ إظك أن اظعًضي ب اﶈؽؿ وأررا اظـزاﻉ سًضي تعوضدؼلي صلل اظؿقؽلقؿ‬ ‫االخؿقوري ‪ ،‬حقٌ ؼؿؿ اخؿقوره بنرادة اخررا دقا ًء عؾوذرة أو سـ ررؼؼ علـ ؼػقضلقغف بلذظؽ ‪ ،‬وأغلف‬ ‫سؼد و رؾقعي خوصي ‪ ،‬وأن اظعًضي بقـف وب عرطز اظؿقؽقؿ أؼضو ً سًضي تعوضدؼي ورجقـو أغف سؼد‬ ‫سؿؾ ؼؿؿقز أؼضو ً بلحؽوم خوصي‬ ‫وعـ ﺛؿ تؽقن علموظقي اﶈؽؿ ادلدغقي علموظقي سؼدؼي ‪ ،‬تـشل غؿقﺠي إخًظف بلحد االظؿزاعلوت‬ ‫ادلؿرتؾي سؾقف مبقجى اظعؼد ‪ ،‬دقا ًء جتوه اخررا أو عرطز اظؿقؽقؿ‬

‫‪ -63‬د أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪521‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪127‬‬ ‫‪127‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫أوال ً; أرطون علموظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي;‬ ‫أرطون علموظقي اﶈؽؿ ذلغفو ذلن أرطون ادللموظقي بقجلف سلوم؛ ؼؾلزم ظؼقوعفلو تلقاصر اخلطلل‬ ‫واظضرر وسًضي اظلؾؾقي بقـفؿو‬

‫‪ -2‬اخلطل;‬ ‫خطل اﶈؽؿ طرطـ صل علموظقؿف اظعؼدؼي ؼؼقم إ ا أخؾ بوالظؿزاعوت اظؿل ؼػرضفو سؾقلف سؼلد‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬وبوظـظر إظك عفؿؾ اظؿزاعوت اﶈؽؿ ‪ ،‬جند أن عـ بقـفلو – ذللغفو ذللن االظؿلزام سؿقعلو ً –‬ ‫اظؿزاعوت بـؿقفي‪ ،‬وبعضفو اآلخر ؼعؿؾر اظؿزاعو ً بؾذل سـوؼي‪ ،‬وػلذه اظؿػرضلي بل ػلذؼـ اظـلقس علـ‬ ‫االظؿزاعوت ميؽـ – طؿو ؼرى اخدؿو صقذلور ‪ -‬االدلؿـود إظقفلو ظؾقضلق سؾلك خطلل اﶈؽلؿ ادلقجلى‬ ‫(‪)64‬‬ ‫دللموظقؿف اظعؼدؼي‬

‫ععظؿ اظؿزاعوت اﶈؽؿ بـؿقفي وبعضفو اظؿزاعوت بؾذل سـوؼي;‬ ‫بودؿعراض اظؿزاعوت اﶈؽؿ جنلد أن ععظؿفلو اظؿزاعلوت بـؿقفلي‪ ،‬صوظؿزاعلف عؾوذلرة عفؿؿلف‬ ‫بـػلف ‪ ،‬واظؿزاعف بوالدؿؿرار صل عفؿؿف حؿك إجنوزػو عو ظؿ ؼقؾ دون ظلؽ سلذر عؼؾلقل ‪ ،‬واظؿزاعلف‬ ‫إصدار حؽؿ اظؿقؽقؿ ادلـفل ظؾﺨصقعي صل ادلدة اﶈددة (‪ ،)65‬واظؿزاعف عو ورد صل اتػوق اظؿقؽقؿ بل‬ ‫اظطرص عـ ذروط ووضوئع تدخؾ صل غطوق االتػوق‪ ،‬واظؿزاعف احلػوظ سؾك أدلرار اخلصلقم ‪ ،‬واظؿزاعلف‬ ‫عراسوة ضقاسد اظؿقؽقؿ اخلوصي بودلرطز اظذي ميورس اظؿقؽقؿ عـ خًظف ‪ ،‬طؾ ػذه االظؿزاعوت اظؿزاعوت‬ ‫بـؿقفي تؿرتى سؾك اإلخًل بفو علموظقي اﶈؽلؿ وصؼلو ً ظؾؼقاسلد اظعوعلي اظؿلل حتؽلؿ ادلللموظقي‬ ‫اظعؼدؼي (‪ ،)66‬دقا ًء طوغً ادللموظقي جتوه اخررا أو جتوه عرطز اظؿقؽقؿ‬ ‫صل ح أن اظؿزاعف بؾقٌ اظؼضقي وحتري وجف اظصقاب صل حؽؿف ػق اظؿزام بؾذل سـوؼي‪ ،‬ؼؾؿلزم‬ ‫بشلغف بؾذل اظعـوؼي اظؿل ؼؾذظفو عـ ػق صل عـؾ سؾؿف وخؾرتف أخذا ً صل االسؿؾلور اظظلرو اﶈقطلي‪،‬‬ ‫صنن بذل تؾؽ اظعـوؼي ظؿ ؼؽـ علموال ً سـ سدم حتؼؼ اظـؿقفي‬ ‫وسؾك ػذا ادلعـك ؼفى أن ؼقؿؾ غص ادلودة (‪ )27‬عـ ضقاسد اخوغلقؿرال ظؾؿقؽقؿ اظصلودرة سلـ‬ ‫جلـي اخمم ادلؿقدة ظؾؼوغقن اظؿفوري اظلدوظل بصلقغؿفو ادلـؼقلي صلل ‪3121‬م‪ ،‬واظؿلل تؼضلل بلغلف; "‬ ‫‪ -64‬أذور إظقف; د صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪.398‬‬ ‫‪ -65‬سرض ادلقضقع سؾك اظؼضوء اظػرغلل‪ ،‬صل ضضقي تؿؾﺨص وضوئعفو صل أن اﶈؽؿ أصدروا حؽؿفؿ صل اظؼضقي بعلد اغؼضلوء علدة ‪22‬‬ ‫ؼقعو سؾك عدة اظؿقؽقؿ اﶈددة عـ ضؾؾ اخررا صل اتػوق اظؿقؽقؿ وػل أربعي أذفر‪ ،‬وبعد دؾع دـقات عـ إصدار احلؽلؿ‪ ،‬وبوظؿقدؼلد صلل‬ ‫سوم ‪ ،2::8‬ضررت عقؽؿي االدؿؽـو اظػرغلقي صل عدؼـي )‪ (Rennes‬إبطول حؽؿ اﶈؽؿ غظرا ً ظعدم صدوره ضلؿـ ادللدة اظؼوغقغقلي‪ .‬وبعلد‬ ‫اغؼضوء دـؿ ‪ ،‬تؼدم اظطر اظذي ربﺢ اظؼضقي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬بعد أن ظؿ ؼلؿطع تـػقذ حؽؿ اظؿقؽقؿ‪ ،‬بدسقى ضلد اﶈؽؿل اظلذؼـ طوغلً‬ ‫تؿؽقن عـفؿ ػقؽي اظؿقؽقؿ‪ ،‬روظؾو ً إظزاعفؿ بوظؿعقؼض غظرا ً ظؾضرر اظذي أصوبف غؿقفي إظغوء احلؽؿ ادلؿفوبً عقؽؿلي اظؾداؼلي ظطؾؾلف‪،‬‬ ‫وضضً بنظزام اﶈؽؿ بلن ؼدصعقا ظف عؾؾﻎ عوئي وﺛًﺛ أظﻒ صرغؽ صرغلل‪ .‬ادؿلغﻒ اﶈؽؿقن‪ ،‬صؼضً عقؽؿلي ادلؿؽـو عدؼـلي )‪(Angers‬‬ ‫بؿعدؼؾ احلؽؿ‪ ،‬وسدم علموظقي اﶈؽؿ ‪ ،‬غظرا ً خن أررا اظؿقؽقؿ أغػلفؿ طوغقا أؼضو ً علموظ سـ اغؼضوء صؿرة اظؿقؽقؿ‪ .‬رعلـ عؼلدم‬ ‫اظدسقى بقؽؿ عقؽؿي االدؿؽـو أعوم عقؽؿي اظـؼض اظػرغلقي‪ ،‬واظؿل غؼضً احلؽؿ‪ ،‬وأسودت اظدسقى إظك شرصي أخرى عـ شر عقؽؿي‬ ‫االدؿؽـو ورأت عقؽؿي اظـؼض اظػرغلقي صل حؽؿفو اظذي أصدرتف صل اظلودس عـ طوغقن اخول عـ اظعوم ‪ ،2005‬بلن اظؿلزام اﶈؽؿل ػلق‬ ‫اظؿزام عطؾؼ بوظقصقل إظك غؿقفي‪ ،‬واظـؿقفي صل ػذه اظؼضقي ػل إصدار احلؽلؿ ضلؿـ ادللدة اظزعـقلي اﶈلددة صلل اتػلوق‬ ‫اظؿزام بغوؼي‪ ،‬إ أغف‬ ‫ٌ‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬وضد صشؾقا صل حتؼقؼ ػذه اظغوؼي وصل اظقصوء بوظؿزاعفؿ‪ ،‬وال بد بوظؿوظل عـ اسؿؾورػؿ علموظ بؿعقؼض اظطر ادلؿضرر‪.‬‬ ‫‪ -66‬اغظر ; د عقؿقد برؼري‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪9:‬‬

‫‪128‬‬ ‫‪128‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫بودؿــوء اخلطل ادلؿعؿد‪ ،‬ؼؿـوزل اخررا ‪ ،‬إظك أضصك عدى ؼلؿح بف اظؼوغقن ادلـطؾلؼ‪ ،‬سلـ أي ادسلوء‬ ‫سؾك اﶈؽؿ أو دؾطي اظؿعق أو أي ذكص تعقـلف ػقؽلي اظؿقؽلقؿ بللؾى أي صعلؾ أو تؼصلقر‬ ‫عؿعؾؼ بوظؿقؽقؿ "‬ ‫وظعؾ ػذا عو ضصدتف عقؽؿي اظؿؿققز بدبل ح ضلررت " أن عػلود غلص ادللودة ‪ 327‬علـ ضلوغقن‬ ‫اإلجراءات ادلدغقي – وسؾك عو ػق عؼرر صل ضضوء ػذه اﶈؽؿي – أن دسقى بطًن حؽلؿ اظؿقؽلقؿ إمنلو‬ ‫تقجف إظك حؽؿ اﶈؽؿ بقصػف سؿً ً ضوغقغقو ً وتـصى سؾك خطل صل اإلجراءات دون اخلطل صل اظؿؼدؼر ‪،‬‬ ‫وأن اظعققب اظؿل ؼفقز دلدسل اظؾطًن اظؿؿلؽ بفو ضد أوردتفو ادلودة ادلشور إظقفو سؾك دلؾقؾ احلصلر‬ ‫بققٌ ال ؼؼوس سؾقفو وػل تؿعؾؼ إعو بوالتػوق سؾك اظؿقؽقؿ أو بكصقعي اظؿقؽقؿ‪ ،‬وطلؾ عـوزسلي‬ ‫ؼـقرػو أحد ررصل اظؿقؽقؿ رعـو ً صل احلؽلؿ اظصلودر علـ اﶈؽلؿ وتؽلقن شقلر عؿعؾؼلي بوحللوالت‬ ‫اظلوبؼي أو تؽقن عؿعؾؼي بؿؼدؼر اﶈؽؿ ظؾـزاﻉ أو سدم صقي أو طػوؼي أدلؾوب حؽؿلف تؽلقن شقلر‬ ‫(‪)67‬‬ ‫عؼؾقظي "‬ ‫وعـ اظؿطؾقؼوت اظؼضوئقي سؾك ظؽ عو ضضً بف عقؽؿي بلورؼس اظؽؾقلي علـ تعلقؼض ضلد‬ ‫اﶈؽؿ إلخػوئف سًضؿف بلحد اظطرص حقٌ طون ؼعؿلؾ عقزػلو ً ظدؼلف (‪ )68‬وعلو ضضلً بلف اﶈؽؿلي‬ ‫غػلفو عـ رصض رؾى اظؿعقؼض سـدعو تعؾؼ اخعر بؿؼدؼر حلـ أو دقء تؼدؼر اﶈؽؿ‪ ،‬و ظلؽ حل‬ ‫رصعً دسقى تعقؼض ضد اﶈؽؿ ظرصضف رؾى تصققح خطل عودي بوحلؽؿ صرصض اظطؾى بقفي أغف‬ ‫ؼرعل إظك تعدؼؾ احلؽؿ‪ ،‬صلضرتف اﶈؽؿي سؾك ظؽ ورصضً رؾى اظؿعقؼض ضده سؾلك أدلوس أغلف ال‬ ‫(‪)69‬‬ ‫ؼدخؾ صل دؾطي اﶈؽؿي تؼدؼر حلـ أو دقء تؼدؼر اﶈؽؿ‪ ،‬وتلؼد احلؽؿ ادؿؽـوصقو ً‬ ‫وصل جؿقع اخحقال ؼفى عًحظي أغلف ال ؼقجلد ارتؾلوط بل إبطلول حؽلؿ اظؿقؽلقؿ وتؼرؼلر‬ ‫علموظقي اﶈؽؿ ‪ ،‬صؼد تؿؼرر ػذه ادللموظقي رشؿ سلدم ضؾلقل دسلقى اظلؾطًن ‪ ،‬وضلد تلرصض دسلقى‬ ‫ادللموظقي رشؿ بطًن احلؽؿ ‪ ،‬صً ؼؾزم اﶈؽؿ بوظؾطًن ﺠﻤﻟرد أن احلؽؿ ضد أبطؾ ‪ ،‬سؾك أغلف إ ا أبطلؾ‬ ‫(‪)70‬‬ ‫احلؽؿ بلؾى خطل اﶈؽؿ ادلقجى دللموظقؿف صﺈغف ؼؾؿزم بوظؿعقؼض‬

‫‪ -67‬متققز دبل صل اظطعـ رضؿ ‪ 462‬ظلـي ‪ ،3116‬رعـ جتوري‪ ،‬جؾلي ‪ - 3117/8/2‬واظطعـ رضلؿ ‪ 77‬ظللـي ‪ 2::6‬حؼلقق ‪ ،‬جؾللي ‪– 2::6/7/21‬‬ ‫اغظر أؼضو ً; ادؿؽـو اظؼوػرة‪ ،‬اظدائرة اظلوبعي االضؿصودؼي‪ ،‬اظدسقى رضؿ ‪ 82‬ظلـي ‪ 235‬ق جؾلي ‪ 311:/4/4‬عفؾي اظؿقؽقؿ‪ ،‬اظعلدد اظـوظلٌ‪،‬‬ ‫ؼقظقق ‪ 311:‬ص‪722‬‬ ‫‪ -68‬أذور إظك حؽؿ صل ػذا اظصدد سـ عقؽؿي بورؼس; د صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 397‬و ‪398‬‬ ‫‪ -69‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ػوعش‪ 5‬ص‪ 397‬أؼضو ً; د أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪392‬‬ ‫‪ -70‬د صؿقل واظل ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص ‪ 399 ، 398‬ورشؿ أن علموظقي اﶈؽؿ ػل بقللى اخصلؾ سؼدؼلي دلقا ًء ضؾلؾ اخرلرا أو ضؾلؾ عرطلز‬ ‫اظؿقؽقؿ ‪ ،‬إال ّ أغف ضد ؼللل علموظقي تؼصقرؼي جتوه اظغقر ممـ ظقس ررصو ً صل سؼد اظؿقؽلقؿ إ ا حللؼ بفلذا اظغقلر ضلرر علـ جلراء اظغلش أو‬ ‫اظؿدظقس اظذي ضوم ب ف اﶈؽؿ د دقر سؾد اظلؿور‪ ،‬ادلرطز اظؼوغقغل ظؾؿقؽؿ درادي عؼورغي‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي ‪ 3117‬م‪ ،‬ص‪332‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪129‬‬ ‫‪129‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫‪ 3‬و ‪ -4‬اظضرر وسًضي اظلؾؾقي ( إحوظي ظؾؼقاسد اظعوعي );‬ ‫أعو سـ اظضرر وسًضي اظلؾؾقي بقـف وب خطلل اﶈؽلؿ ‪ ،‬واظؾلذان تللؿؽؿؾ بفؿلو ادلللموظقي‬ ‫أرطوغفو ‪ ،‬صؿطؾؼ بشلغفؿو اظؼقاسد اظعوعي‬ ‫صقفى أن ؼؽقن اظضرر عؾوذرا ً (‪ ،)71‬وؼعؿؾر ضررا ً عؾوذرا ً ادلصورؼػ واظـػؼوت اظؿل حتؿؾفو ادلضرور‬ ‫رقال عدة اظؿقؽقؿ دون صوئدة (‪ ، )72‬وؼؿع صل تؼدؼر اظؿعقؼض أن ؼؿـودى عع اظضرر وػق عو ؼكضع‬ ‫(‪)73‬‬ ‫ظلؾطي اظؼوضل ادلقضقسقي عؾقـو ً سـوصر ػذا اظضرر‬ ‫طؿللو ؼفللى تللقاصر سًضللي اظلللؾؾقي بلل اخلطللل اظللذي اضؿرصللف اﶈؽللؿ واظضللرر اظللذي‬ ‫أصلللوب ادلضلللرور ‪ ،‬وؼؿقؼلللؼ ظلللؽ إ ا طلللون اظضلللرر غؿقفلللي رؾقعقلللي ظؾللللؾقك اخللللوره‬ ‫عـ اﶈؽؿ بقلى اﺠﻤﻟرى اظطؾقعل ظألعقر ‪ ،‬إال ّ أن ادلدؼـ ( اﶈؽؿ ) ؼلؿطقع أن ؼـػل سًضي اظللؾؾقي‬ ‫(‪)74‬‬ ‫بنثؾوت أن اظضرر ظؿ ؼـشل سـ خطؽف وإمنو غشل سـ دؾى أجـؾل سـف‬

‫ثوغقو ً; اظؿعقؼض طلثر ظؼقوم علموظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي ( إحوظي );‬ ‫سـ اظؿعقؼض ادللؿقؼ ظؾؿضرور طلثر ظؼقوم علموظقي اﶈؽلؿ‪ ،‬صنغلف تطؾلؼ بشللغف اظؼقاسلد‬ ‫(‪)75‬‬ ‫اظعوعي بققٌ ؼشؿؾ عو حلؼ ادلضرور عـ خلورة وعو صوتف عـ طلى‬

‫‪ " -71‬وػق ال ؼؽقن طذظؽ إال ّ إ ا طون غؿقفي رؾقعقي ظعدم اظقصوء بوالظؿزام أو اظؿلخقر صقف رؾؼو ً ظؾؿفرى ادلعؿود ظألعلقر‪ ،‬وؼرجلع صلل ظلؽ إظلك‬ ‫رابطي اظلؾؾقي ب اخلطل واظضرر‪ ،‬صً ؼؽقن اظضرر عؾوذرا ً إال ّ إ ا طون غؿقفي ضرورؼي أو عقؼؼي ظؾقاضعي اظؿل حلؼفو وصػ اخلطلل " اظلدسقى‬ ‫اظؿقؽقؿقي رضؿ ‪ 284‬ظلـي ‪ 3111‬عرطلز اظؼلوػرة اإلضؾقؿلل ظؾؿقؽلقؿ اظؿفلوري اظلدوظل‪ ،‬جؾللي ‪ 3111/23/25‬عفؾلي اظؿقؽلقؿ اظعربلل‪،‬‬ ‫أشلطس ‪ 3112‬ص‪ 323‬أحؿد عقؿد سؾد اظصودق‪ ،‬ادلرجع اظعوم صل اظؿقؽقؿ ادلصري واظعربل واظدوظل‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪ 3119‬ص‪397‬‬ ‫‪ -72‬د صؿقل واظل ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص ‪399‬‬ ‫‪ -73‬اظدسقى اظؿقؽقؿقي رضؿ ‪ 284‬ظلـي ‪ 3111‬عرطز اظؼوػرة اإلضؾقؿل ظؾؿقؽلقؿ اظؿفلوري اظلدوظل‪ ،‬جؾللي ‪ 3111/23/25‬عفؾلي اظؿقؽلقؿ‬ ‫اظعربل‪ ،‬أشلطس ‪ 3112‬ص‪ 323‬أحؿد سؾد اظصودق‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪397‬‬ ‫وصل ظؽ تـص ادلودة ‪ 49: /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي سؾك أغف " إ ا ظؿ ؼؽـ اظؿعقؼض عؼدرا ً صل اظؼوغقن أو صل اظعؼد ضدره اظؼوضل مبو ؼلووي‬ ‫اظضرر اظقاضع صعً ً ح وضقسف "‬ ‫‪ -74‬د سؾد اظـوصر اظعطور ‪ ،‬عصودر االظؿزام اإلرادؼي صل ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل ‪ ،‬اظطؾعي اظـوغقي ‪ 3111‬م ‪ ،‬ص ‪361‬‬ ‫كصي ػذا اظلدد ضضت احملؽؿة االحتادؼة اظعؾقا مأف ادلؼرر صي ضضاء ػذق احملؽؿة أغه صي ادللؽوظقة اظعؼدؼة ؼؼع سؾى اظدا‪،‬ن سبء إثؾات خطػأ‬ ‫ادلدؼن معدـ تـػقذ اظؿزاعاته اظـاذؽة سن اظعؼد أك اإلخ ؿ مؿـػقذػا أك اظؿأخقر صقه كإثؾات اظضػرر اظػذم أ ػامه عػن جػراء ذظػك‪ ،‬أعػا رامطػة‬ ‫اظلؾؾقة صفي عػؿرضة مـؾوت اخلطأ كاظضرر كال ؼلؿطقع ادلدؼن اظؿكؾ عـفا إال مإثؾات اظؼوة اظؼاػرة أك اظلؾب األجـؾي أك خطػأ اظػدا‪،‬ن أك‬ ‫صعل اظغقر‪ .‬اظطعـ رضؿ ‪ 62‬ظلـي ‪" 3118‬رعـ عدغل"‪ ،‬جؾلي ‪3118/5/3:‬م‬ ‫‪ -75‬كضد أكجؾت ادلادة ‪ 292‬عن ضاغوف ادلعاع ت ادلدغقة أف ؼؼدر اظضؿاف صي جؿقع األحواؿ مؼدر عا حلق ادلضركر عن ضرر كعػا صاتػه عػن طلػب‪،‬‬ ‫كظذظك تؾؿزـ عقؽؿة ادلوضوع ‪ -‬كسؾى عا جرل مه ضضاء ػذق احملؽؿة ‪ -‬أف تعرض ظؽاصة اظعـا ر ادلؽوغة ظؾضرر ضاغوغ نا كاظؿػي ؼفػب أف تػدخل‬ ‫صي تؼدؼر اظؿعوؼض سؾى أداس أف تعقني ػذق اظعـا ر ؼعد عن ادللا‪،‬ل اظؼاغوغقػة اظؿػي تكضػع صقفػا ظرضامػة عقؽؿػة اظؿؿققػز‪ .‬اﶈؽؿلي‬ ‫االحتودؼي اظعؾقو ‪ -‬اظطعـ رضؿ ‪ 62‬ظلـي ‪" 3118‬رعـ عدغل‪ ،‬جؾلي ‪3118/5/3:‬م‬

‫‪130‬‬ ‫‪130‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫ادلطؾى اظـوغل‬ ‫علموظقي اﶈؽؿ اظؿؼصقرؼي‬ ‫ خطل اﶈؽؿ ادلقجى دللموظقؿف اظؿؼصقرؼي;‬‫رشؿ أن ادللموظقي اظؿؼصقرؼي صل اظؼوغقن اإلعوراتل تؼقم – طؼوسدة سوعي ‪ -‬سؾك اإلضرار وظلقس‬ ‫سؾك اخلطل‪ ،‬تطؾقؼو ً دلو تؼرره ادلودة ‪ 393 /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اظؿل تـص سؾك أن; " طلؾ إضلرار‬ ‫بوظغقر ؼؾزم صوسؾف وظق شقر ممقز بضؿون اظضرر"‬ ‫إال ّ أن اظؼقاسد اظعوعي ظؿ تلؿؾعد صؽرة ادللموظقي اظؼوئؿي سؾك خطل واجى اإلثؾوت‪ ،‬صؼد أخلذ‬ ‫ادلشللللرع اإلعللللوراتل بؿؾللللؽ اظػؽللللرة صللللل علللللموظقي حللللورس احلقللللقان‪ ،‬حقللللٌ غللللص‬ ‫صل ادلودة‪ 425/‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي سؾك أن; " جـوؼي اظعفؿوء جؾور‪ ،‬وظؽـ صعؾفو عضؿقن سؾك‬ ‫ي اظقد سؾقفو عوظؽو ً طون أو شقر عوظؽ إ ا ضصر أو تعدى "‬ ‫وصل ػذا اظلقوق غرى أن علموظقي اﶈؽؿ تؼقم سؾك صؽرة أن اخلطل واجى اإلثؾوت‪ ،‬وظقس عفلرد‬ ‫اإلضرار‪ ،‬وادلؼصقد بوخلطل ػـو – طؿو دؾؼ اظؼقل ‪ -‬اخلطل صل اإلجراءات دون اخلطلل صلل اظؿؼلدؼر‪ ،‬صلً‬ ‫علموظقي سؾك اﶈؽؿ بشلن حلـ أو دقء تؼدؼره ظقجف اظعداظي وػق بصدد اظػصؾ صل اظـلزاع‪ ،‬إﳕلو‬ ‫ادللموظقي سؾك سدم حقودؼؿف وسدم غزاػؿف وخطؽف اجللقؿ اظذي ال ؼؼلع علـ عقؽلؿ عـؾلف سؾؿلو ً‬ ‫وخؾرة صل دقر اظعؿؾقي اظؿقؽقؿقي‬ ‫وغؾدأ صل بقٌ علؽقظقي اﶈؽؿ اظؿؼصقرؼي بوظؿلؾقؿ بلن إسؿول ػذه ادللؽقظقي صل اظؿقؽقؿ‬ ‫اإلجؾوري ضد تؾدو بدؼفقي ‪ ،‬و ظؽ ظعدم ارتؾورف أصلً برابطلي سؼدؼلي علع أرلرا اخلصلقعي‪ ،‬وخغلف‬ ‫ؼكوظﻒ اظؿزاعوت عصدرػو اظؼوغقن ‪ ،‬وخن اظؼوسدة اظعوعي أغف ؼؼع اظؿزام أصلقظل سؾلك اﶈؽلؿ بعلدم‬ ‫اإلضرار بوظغقر ‪ ،‬وأن عكوظػي ػذا االظؿزام ػق عـوط ضقوم ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي صل حؼف‬ ‫وطؿو أﺷرغو أسًهي صنن أرطلون ادلللموظقي اظؿؼصلقرؼي صلل حلؼ اﶈؽلؿ ال تكؿؾلﻒ سلـ أرطلون‬ ‫ادللموظقي اظعؼدؼي إال ّ صقؿو ؼؿعؾؼ بوخلطل اظذي ؼـشل صل ادلللموظقي اظعؼدؼلي سلـ اإلخلًل بلوظؿزام‬ ‫سؼدي بقـؿو ؼـشل صل ادللموظقي اظؿؼصقرؼي سـ اإلخًل بوظؿزام ضوغقغل سوم ػق سدم اإلضرار بلوظغقر‪،‬‬ ‫عـ ظؽ اظؿزاعف بوإلصصوح خررا اظـزاع سؿو ميؽـ أن ؼظـقا تلثقره سؾك حقودؼؿف وادؿؼًظف‪ ،‬واظؿزاعف‬ ‫احلقود وادللوواة ب اخلصقم واحؿرام حؼقق اظدصوع ‪ ،‬واظؿزاعف بنصدار حؽؿ ال عكوظػلي صقلف ظؾـظلوم‬ ‫اظعوم‬

‫ عدى اسؿؾور سدم تـقل اﶈؽؿ تؾؼوئقوًي سـ غظر رؾى اظؿقؽقؿ سـد ثؾقت سدم‬‫صًحقؿف أو تقاصر أدؾوب ردهي خطل ً عقجؾو ً دللؽقظقؿف اظؿؼصقرؼي;‬ ‫ػؾ ؼعد سدم تـقل اﶈؽؿ تؾؼوئقو سـ غظر رؾى اظؿقؽقؿ سـد ثؾقت سلدم صلًحقؿف أو تلقاصر‬ ‫أدؾوب رده خطل ؼلؿقجى علموظقؿف؟‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪131‬‬ ‫‪131‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫ظإلجوبي سـ ظؽ غؼقل;‬ ‫تـص ادلودة (‪ )29‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪ 2::5‬سؾك أغف;‬ ‫" ‪ -2‬ال ؼفقز رد اﶈؽؿ إال إ ا ضوعً زرو تـقر ذؽقطو ً جدؼي حقل حقدتف أو ادؿؼًظف‬ ‫‪ -3‬وال ؼفقز خي عـ ررصل اظؿقؽقؿ رد اﶈؽؿ اظذي سقـف أو اذؿرك صل تعققـف إال ظلؾى تؾقـف‬ ‫بعد أن مت ػذا اظؿعق "‬ ‫وتـص ادلودة ‪ 5-318 /‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل سؾك أغف;‬ ‫" ‪ -5‬وال ؼفقز رده سـ احلؽؿ إال خدؾوب حتدث أو تظفر بعد تعق ذكصف‪ ،‬وؼطؾلى اظلرد ظلذات‬ ‫اخدؾوب اظؿل ؼرد بفو اظؼوضل أو ؼعؿؾر بلؾؾفو ﻏقر صوظح ظؾقؽؿ‪ ،‬وؼرصع رؾلى اظلرد إظلك اﶈؽؿلي‬ ‫اجملؿصي أصً ً بـظر اظدسقى خًل خؿلي أؼوم عـ إخؾور اخلصؿ بؿعق اﶈؽلؿ أو علـ تلورؼخ حلدوث‬ ‫دؾى اظرد أو سؾؿف بف إ ا طون توظقو ً إلخؾوره بؿعق اﶈؽؿ وصك جؿقع اخحقال ال ؼؼؾلؾ رؾلى اظلرد إ ا‬ ‫صدر حؽؿ اﶈؽؿي أو أضػؾ بوب ادلراصعي صل اظؼضقي "‬ ‫بفذا اظـص أحول ادلشرع صل ذللن رضوبلي صلًحقي اﶈؽلؿ ورده سؾلك ادللقاد علـ ‪ 225‬إظلك ‪235‬‬ ‫ادلؿعؾؼي بعدم صًحقي اظؼوضل أو رده بوظؾوب اظـوعـ عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي ‪ ،‬وػل أدلؾوب تلدور‬ ‫إجؿوال حقل سًضوت ضرابي أو عصوػرة أو سؿؾ اظؼوضل ظصوظح أحد اخلصقم ‪ ،‬أو دؾؼ إبداؤه اظرأي صل‬ ‫اظـزاع ‪ ،‬أو طون ظف أو ظزوجف غزاع مموثؾ (‪ ، )76‬وػل حوالت ؼفؿع بقـفو سوعؾ عشؿرك ػق أغفو تغؾى صقفو‬ ‫ذؾفي أو احؿؿول اظؿلثقر سؾك رأي اظؼوضل واﶈؽؿ بوإلحوظي ‪ ،‬دقاء طون ظؽ اظؿلثقر سؾك وسقف احلوضر‬ ‫أم سؾك وسقف اظؾورـ دون ذعقر عـف ‪ ،‬وبوظؿوظل ضد تمدي إظك اإلخًل بؼدرتف سؾك ادلقازغي بل رؾؾلوت‬ ‫اخلصقم وأدوغقدػؿ وأدظؿفؿ صل اظدسقى ادلـظقرة أعوعف‪ ،‬بققٌ ال ؼطؿؽـ إظك تؽقؼـف وجف اظرأي صل‬ ‫(‪)77‬‬ ‫اظدسقى بوحلقود واظـزاػي ادلـشقدة‬ ‫درادي أدؾوب سدم صًحقي اﶈؽؿ ورده ‪ ،‬عـ خًل غصقص اظؼوغقن اﶈول سؾقفو ‪ ،‬تللػر سلـ أن‬ ‫ادلودة ‪ 225‬أظؼً سؾك سوتؼ اﶈؽؿ اظؿزاعو ً أن ميؿـع سـ غظر اظـزاع عـ تؾؼوء غػلف وظق ظؿ ؼرده أحد عـ‬ ‫اخلصقم رودلو ضد ضوم بف دؾى عـ أدؾوب سدم اظصلًحقي ‪ ،‬وأظزعؿلف اظػؼلرة اخوظلك علـ ادللودة ‪227‬‬ ‫بوإلصصوح سـ سدم صًحقؿف ظـظر اظـزاع (‪ )78‬ورتؾً سؾك ػذا االظؿزام وجقب اظؿـقل سـ غظر اظـلزاع ‪،‬‬ ‫بؾ إن اظػؼرة اظـوغقي عـ ادلودة ‪ 227‬تـؾفً إظك اخحقال اظؿل ضد ؼصعى صقفو سؾك اﶈؽؿ اإلصصوح سـ‬ ‫‪ -76‬د حلـ سؾد اظؾودﻂ جؿقعل‪ ،‬رد اﶈؽؿ صل غطوﻕ أحؽوم اظؼوغقن رضؿ ‪ :5/38‬بشلن اظؿقؽقؿ صل ادلـوزسوت ادلدغقي واظؿفورؼلي‪ ،‬دؾللؾي‬ ‫إصدارات اظؿقؽقؿ اظؿفوري ‪ ،‬احتود اﶈوع اظعرب ‪ ،‬صل ‪314‬‬ ‫‪ -77‬د أحؿد صدضل عقؿقد‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬صل ‪ 7:‬إظك ‪82‬‬ ‫‪ -78‬تـص ادلودة (‪ )4-27‬عـ ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري سؾك أن; " ‪ -4‬ؼؽقن ضؾقل اﶈؽؿ اظؼقوم ﲟفؿؿف طؿوبي وؼفى سؾقف أن ؼػصلح سـلد ضؾقظلف‬ ‫سـ أؼي زرو عـ ذلغفو إثورة ذؽقك حقل ادؿؼًظف أو حقدتف " اغظر أؼضو; د أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 511‬وعو بعدػو‬ ‫طؿو تـص ادلودة (‪ ) 22‬عـ ضقاسد اخوغلقؿرال ظؾؿقؽقؿ اظصودرة سـ جلـي اخمم ادلؿقدة ظؾؼوغقن اظؿفوري اظدوظل بصلقغؿفو ادلـؼقلي صلل ‪3121‬م‬ ‫سؾك أغف; " سـد عػوحتي ذكص عو بشلن احؿؿول تعققـف عقؽؿوً‪ ،‬ؼػصح ظؽ اظشكص سـ أي زرو ؼقؿؿؾ أن تـقر ذؽقطو ً ظفو عو ؼؾررػلو‬ ‫بشلن حقوده أو ادؿؼًظقؿف ‪ ،‬وؼػصح اﶈؽؿ عـذ وضً تعققـف ورقال إجراءات اظؿقؽقؿ ظﻸررا وظلوﺋر اﶈؽؿ دون إبطوء سـ أي زرو علـ‬ ‫ػذا اظؼؾقؾ عو ظؿ ؼؽـ ضد أسؾؿفؿ بفو عـ ضؾؾ "‬

‫‪132‬‬ ‫‪132‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫دؾى سدم صًحقؿف وؼػضؾ أن ؼقؿػظ بف ظـػلف صلجوزت ظف اظؿـقل سـ غظر اظـلزاع الدؿشلعور‬ ‫احلرج وأسػؿف عـ اظؿصرؼح بلؾؾف وضد أجوزت ادلودة ‪ 228‬عـ اظؼوغقن ادلذطقر تؼدﱘ رؾى رد اﶈؽؿ إ ا‬ ‫ضوم بف دؾى ؼػؼده صًحقي غظر اظـزاع ‪ ،‬وتصدى اﶈؽؿ أو ادؿؿر صل غظر اظـزاع وظؿ ؼؿـح بعد ضقوم‬ ‫دؾى سدم اظصًحقي صقف‬ ‫وسؾقف صنن غصل ادلودت ‪ 225‬و ‪ 227‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي تؼقؿون اظؿزاعو ضوغقغقو سؾك سوتؼ‬ ‫اﶈؽؿ أن ؼؾودر بوظؿـقل سـ غظر اظـزاع ‪ ،‬دقاء بوإلصصوﺡ سـ أدؾوب سدم صلًحقؿف ظـظلر اظـلزاع أم‬ ‫الدؿشعوره احلرج ودلو طون اخصؾ صل اظؼوغقن أن االظؿزام تؼوبؾف علؽقظقي ‪ ،‬صنن اظؼلوغقن ؼرتلى سؾلك‬ ‫عكوظػي اﶈؽؿ االظؿزام بوظؿـقل عـ تؾؼوء غػلف ظعدم اظصًحقي ضقوم أرطون ادللؽقظقي ادلدغقي سلـ‬ ‫اخضرار اظؿل تـؿٍ سـ سدم تـققف وترتؾط بعًضي اظلؾؾقي مبو ؼصقى أحد اخلصقم عـ ػلذه اخضلرار‬ ‫(‪ ، )79‬وعـ حقٌ ادلؾدأ تمدﺲ علؽقظقي اﶈؽؿ صلل ػلذه احلوظلي سؾلك ضقاسلد ادلللؽقظقي اظعؼدؼلي ‪،‬‬ ‫بوسؿؾور أن صؿقؿ اظؿزام اﶈؽؿ بلداء سؿؾف ػق أداﺅه ظف سؾك غقق صققح ؼـؿٍ ﺁثوره صل إغفلوء اظـلزاع‪،‬‬ ‫وػق اظؿزام بؿقؼقؼ شوؼي ‪ ،‬وثؾقت سدم صًحقي اﶈؽؿ خدؾوب ضوغقغقلي ؼعؾؿفلو تػضلل إظلك سلدم‬ ‫ادؿؿراره صل غظر اظـزاع ‪ ،‬أو ضطعو وعـ بوب أوظك احلؽؿ الحؼو بؾطًن ضراره صل اظؿقؽقؿ ‪ ،‬ؼمدي إظك‬ ‫سدم ﲢؼقؼ اﶈؽؿ اظغوؼي عـ سؼد اظؿقؽقؿ ‪ ،‬صقؾزم اﶈؽؿ تعقؼض أرراﻑ اخلصقعي سؿو ؼؾقؼفلؿ‬ ‫عـ أضرار بلؾى سدم إصصوﺡ اﶈؽؿ تؾؼوئقو سـ سدم صًحقؿف ظؾؼقوم بوظؿزاعوتف صل سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫ظألدؾوب اظؼوغقغقي ادلعؾقعي ظدؼف بقؽؿ تكصصف صل اظؿقؽقؿ‬ ‫وغرى أن علؽقظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي تظؾ ضوئؿي حؿك ظق ضضل عـ اﶈؽؿي اﺨﻤﻟؿصي برد اﶈؽؿ بـوء‬ ‫سؾك رؾى أحد اخلصقم سؿً بـص ادلودة ‪ 228‬عـ ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي ‪ ،‬رودلو ثؾلً أن اﶈؽلؿ طلون‬ ‫ؼعؾؿ بؼقوم أدؾوب سدم اظصًحقي ‪ ،‬إال أغفو تـؿؼؾ حؿؿو إظك درك ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي طؾؿو ثؾلً‬ ‫أن اﶈؽؿ ظؿ ؼػصح سـ سدم صًحقؿف ظـظر اظؿقؽقؿ ظلؾى عـ أدؾوب سلدم اظصلًحقي ‪ ،‬وطلون‬ ‫ظؽ سـ ضصد أو تقارم عـف عع أحد اخلصقم ظؿقجقف اظؿقؽلقؿ سؾلك غقلق ؼقؼلؼ عصلؾقي ظفلذا‬ ‫اخلصؿ ‪ ،‬وػق اخعر اظذي ؼـطقي سؾك خطل عفـل جلقؿ ؼرضك إظك عدارك اظغش (‪ ، )80‬بؾ غرى أن ضؾقل‬ ‫رؾى رد اﶈؽؿ ظؿقاصر أدؾوبف صل ػذه اخحقال ‪ ،‬وطوغً أدؾوب سدم اظصًحقي اظؿلل تشلقب اﶈؽلؿ‬ ‫تؿعؾؼ بشكصف وععؾقعي حؿؿو عـف‪ ،‬صنن رد اﶈؽلؿ صلل ػلذه اخحلقال ميـلؾ اظلدظقؾ اظلداعغ سؾلك‬ ‫علؽقظقؿف سـ عكوظػي اظؿزاعف بوظؿـقل عـ تؾؼوء غػلف سـ غظر اظـزاع ‪ ،‬وارتؽوبلف خطلل جللقؿو‬ ‫بوالعؿـوع سـ اظؼقوم بعؿؾ إؼفوبل ػق اظؿـقل ‪ ،‬وؼؽقن اخلطل اجللقؿ ضقاعف اظغش‬

‫‪ -79‬احلؼقؼي أن علؽقظقي اظؼضوة متـؾ ادؿــو ًء سؾك ضقاسد ادللؽقظقي ادلدغقي حقٌ وُضع غظلوم خلوص دلللؽقظقؿفؿ سؿلو ؼؼلع علـفؿ علـ‬ ‫أخطوء أثـوء تلدؼؿفؿ ظعؿؾفؿ اظؼضوئل ‪ ،‬إال أن اظؼوغقن ؼققل دون رصع دسووى علؽقظقي تعقؼضقي دلـ ؼؾقؼف ضرر غؿقفلي خطلل اظؼضلوة صلل‬ ‫أحؽوعفؿ‪ ،‬وبوظؿوظل صرشؿ إحوظي ادلشرع صل ﺷلن اﶈؽؿ سؾك أدلؾوب سلدم عللؽقظقي اظؼوضلل صنغلف ال عفلول ظؾؼقلوﺱ علـ حقلٌ غطلوق‬ ‫علؽقظقي اﶈؽؿ سؾك اظؼوضلي اغظر; د جًل عقؿد إبراػقؿ‪ ،‬ادللموظقي ادلدغقي ظؾؼضوة "عكوصؿي اظؼضلوة" (عقووظلي ظدرادلي ضضلوئقي)‪،‬‬ ‫طؿوب وضوئع عممتر علموظقي ادلفـق ‪ ،‬جوععي اظشورضي‪ ،‬عـ ‪ 6 – 4‬أبرؼؾ ‪ ،3115‬تـظقؿ طؾقي اظؼوغقن ‪ ،‬اظـشر اظعؾؿل جوععي اظشورضي‪ ،‬صل ‪5:9‬‬ ‫وعو بعدػو‬ ‫‪ -80‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 2387‬ظلـي ‪ 65‬ق‪ ،‬جؾلي ‪ 2::1/6/8‬ورعـ رضؿ ‪ 2181‬ظلـي ‪ 64‬ق‪ ،‬جؾلي ‪2:95/7/7‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪133‬‬ ‫‪133‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫ادلطؾى اظـوظٌ‬ ‫اجؿؿوع ادللموظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي صل حؼ اﶈؽؿ‬ ‫ؼدق اظؾقٌ بﺸﺄن إسؿول ضقاسد ادللؽقظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي صقؿو ؼﺨﺺ اﶈؽؿ االخؿقوري‬ ‫‪ ،‬و ظؽ خن عصدر اخؿصوﺹ وصًحقوت اﶈؽؿ اظؿعوضدي تلؿؿد صل بعضفو علـ سؼلد اظؿقؽلقؿ ‪،‬‬ ‫وبعضفو اآلخر عـ اظؼوغقن سؾك اظـقق اظلوبؼ تـووظف صل ادلؾقٌ اظـوغل عـ اظػصؾ اخول ‪ ،‬مملو ؼعـلل‬ ‫إعؽون اجؿؿوع ادللموظقؿ صل حؼف إلخًظف بؾعض االظؿزاعلوت اظؿلل عصلدرػو اظعؼلد صضلً ً سلـ‬ ‫إخًظف بؾعض االظؿزاعوت اظؿل عصدرػو اظؼوغقن‬ ‫وضد تؾدو علؽقظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي عؿلؼي صل أحؽوعفو علﻊ اظؼقاسلد اظعوعلي ظؾؿللؽقظقي‬ ‫ادلدغقي ورشؿ ظؽ ‪ ،‬صﺈن خصقصقي اﶈؽؿ بوسؿؾورﻩ ميورس سؿً ا رؾقعي ضضوئقي ؼؾؼل سؾك طوػؾلف‬ ‫اظؿزاعوت عصدرػو اظؼوغقن تؿرتى سؾك اإلخًل بفو علموظقؿف اظؿؼصقرؼي‪ ،‬صؿؾؽ االظؿزاعوت ضد ال جتد‬ ‫ظفو صل شوظى اخحقال أصً صل اتػوق اظؿقؽقؿ ب أرراصف‪ ،‬طؿو ضد ال جتد أصؾفو صل سؼد اظؿقؽقؿ‬ ‫اظذي ؼـظؿ اظعًضي ب أررا اخلصقعي واﶈؽؿ‪ ،‬وضد ؼؽقن أبؾﻎ ﺩظقؾ سؾك ظلؽ اإلحوظلي صلل ذلﺄن‬ ‫صًحقي اﶈؽؿ سؾك غصقﺹ اظؼوغقن اخلوصي بﺄﺳؾوﺏ سلدﻡ صلًحقي اظؼوﺿلل ورﺩﻩ‪ ،‬بققلٌ تللري‬ ‫اخحؽوﻡ ادلؿعؾؼي بصًحقي ورﺩ اظؼوﺿل سؾك اﶈؽؿ صل ذﺄن تقظقف غظر رؾى صض اظـزاع‬ ‫صؿو اﳊدوﺩ اظػوصؾي ب علموظقي اﶈؽؿ اظعؼدؼي وعلموظقؿف اظؿؼصقرؼي؟‬ ‫ضؾؾ أن جنقى سؾك ظؽ غؾ أوال ً أػؿقي اظؿؿققز بل ادلللموظقؿ صلل صلرع أول‪ ،‬ثلؿ عللموظقي‬ ‫ثون‬ ‫اﶈؽؿ ب اظـطوض اظعؼدي واظؿؼصقري صل صرع ٍ‬ ‫اظػرع اخول; أػؿقي اظؿؿققز ب ادللموظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي‬ ‫اظػرع اظـوغل; علموظقي اﶈؽؿ ب اظـطوض اظعؼدي واظؿؼصقري‬

‫‪134‬‬ ‫‪134‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫اظػرع اخول‬ ‫أػؿقي اظؿؿققز ب ادللموظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي‬ ‫اظؿؿققز ب ادللؽقظقؿ‬

‫غقاح (‪ ، )81‬أػؿفو;‬ ‫و أػؿقي طؾقرة صك اﺠﻤﻟول اظعؿؾك عـ سدة ٍ‬

‫‪ - 2‬عدى اظؿعقؼض ‪ :‬تـص ادلودة ‪ 332‬عدغل عصري سؾك أغف إ ا طون االظؿزام عصدره اظعؼد صً‬ ‫ؼؾزم ادلدؼـ اظذى ظؿ ؼرتؽى ششو ً أو خطل ً جلقؿو ً إال ّ بؿعقؼض اظضرر اظذى طون ميؽـ تقضعف سودة وضً‬ ‫اظؿعوضد (‪ ، )82‬ومبػفقم عكوظػي ظؽ اظـص ؼؽقن ادلدؼـ اظذى ؼرتؽى ششو ً أو خطل ً جللقؿو ً عللؽقال ً‬ ‫سـ تعقؼض اظضرر ادلؿقضع وشقر ادلؿقضع ‪ ،‬و ظؽ طقؽؿ ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي دقاء بلقاء وصل ظؽ‬ ‫تـص ادلودة ‪ 3 – 494 /‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي سؾك أغلف; " ‪ - 3‬وصلل جؿقلع اخحلقال ؼؾؼلك ادللدؼـ‬ ‫(‪)83‬‬ ‫علموال ً سؿو ؼلتقف عـ شش أو خطل جلقؿ"‬ ‫‪ - 3‬اظؿضوعـ ‪ :‬صك ادللؽقظقي اظعؼدؼي ال ؼػؿرض اظؿضوعـ صقؿو ب ادلدؼـ بوظؿعقؼض وإمنلو‬ ‫ؼؽقن بـو ًء سؾك اتػوق أو غص صك اظؼوغقن ( م‪ 38:/‬عدغل عصري) (‪ ، )84‬بقـؿو ؼؽقغقن عؿضلوعـ صقؿلو‬ ‫بقـفؿ بقؽؿ اظؼوغقن صك ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي وصؼو ً ظـص ادلودة ‪ 27: /‬عـ اظؼوغقن ادللدغل ادلصلري‬ ‫أعو صل اظؼوغقن اإلعوراتل صوحلؽؿ بوظؿضوعـ ب ادللموظ تؼصقرؼو ً اخؿقوري ظؾؼوضل وظقس عػؿرضو ً‬ ‫بقؽؿ اظؼوغقن طؿو صل اظؼوغقن ادلصري‪ ،‬حقٌ تـص ادلودة (‪ )3:2‬عـ ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعلوراتل‬ ‫سؾك أغف; " إ ا تعدد ادللموظقن سـ صعؾ ضور طون طؾ عـفؿ علموال ً بـلؾي غصقؾف صقف وظؾؼوضل أن‬ ‫(‪)85‬‬ ‫ؼقؽؿ بوظؿلووي أو بوظؿضوعـ أو اظؿؽوصؾ صقؿو بقـفؿ "‬ ‫وؼشؿرك ػذا اظػورق عع دوبؼف صك أغلف ؼفعلؾ ضقاسلد ادلللؽقظقي اظؿؼصلقرؼي أصلؾح دللدسل‬ ‫اظؿعقؼض عـ ضقاسد ادللؽقظقي اظعؼدؼي ‪.‬‬ ‫‪ – 4‬اظؿؼودم ‪ :‬تؿؼودم دسقى اظؿعقؼض صك ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي بوغؼضلوء ثلًث دلـقات علـ‬ ‫اظققم اظذى ؼعؾؿ صقف ادلضرور بقدوث اظضلرر وبوظشلكص ادلللؽقل سـلف ‪ ،‬وتللؼط صلك طلؾ حلول‬ ‫بوغؼضوء خؿس سشرة دـي عـ ؼقم وضقع اظعؿؾ شقر ادلشروع إال ّ إ ا طوغً ػذه اظلدسقى غوذلؽي سلـ‬ ‫جرميي ظؿ تؿؼودم اظدسقى اجلـوئقي بشللغفو بعلد ‪ ،‬صققـؽل ٍذ التللؼط دسلقى اظؿعلقؼض إال ّ بللؼقط‬

‫‪ -81‬اغظر صك اظؿؿققز ب ادللؽقظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي وأػؿقؿف; د اظلـفقري‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 959‬وعو بعدػو ‪ -‬حل سوعر و سؾد‬ ‫اظرحقؿ سوعر; ادللؽقظقي ادلدغقي اظؿؼصقرؼي واظعؼدؼي‪ ،‬اظطؾعي اظـوغقي ‪ ،‬دار ادلعور ‪2:8:‬م ‪ ،‬ص‪ 25‬وعو بعدػو ‪ -‬سؾد ادلع ظطػل جؿعي ‪،‬‬ ‫عقدقسي اظؼضوء صك ادللؽقظقي ادلدغقي اظؿؼصقرؼي واظعؼدؼي ‪ ،‬اظؽؿوب اخول ‪ ،‬ج‪ 2‬اظفقؽي ادلصرؼي اظعوعي ظؾؽؿوب ‪2:88‬م‪ ،‬ص‪ 36‬وعو بعدػو ‪-‬‬ ‫د ‪ .‬سؾد اظقدود ؼققك ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص‪ 335‬وعو بعدػو – د اظشفوبل إبراػقؿ اظشرضووي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪. 33‬‬ ‫‪ -82‬وػذا اظؿقضع ؼؼوس مبعقور عقضقسك ال مبعقور ذكصك ‪ ،‬غؼض عصري رعـ ‪ 57 / 779‬ق‪. 2:91/6/3: ،‬‬ ‫‪ -83‬اغظر أؼضو ً; حؽؿ عقؽؿي اظؼوػرة االبؿدائقي ‪ ، 2:75/4/22‬ضضقي رضؿ ‪ 2:67/238‬م ‪ ،‬سؾد ادلعل جؿعلي ‪ ،‬عرجلع دلوبؼ‪ ،‬ص‪ - 39‬وأؼضلو ً‬ ‫رعـ رضؿ ‪ 391‬ظلـي ‪ 45‬ق جؾلي ‪ ،2:79/5/27‬ورعـ رضؿ ‪ 58/379‬ق جؾلي ‪ ، 2:92/2/38‬أحؿد ػؾي ‪ ،‬عقدقسي عؾودئ اظـؼض صك ادللؽقظقي‬ ‫ادلدغقي ‪ -‬ط ‪ :‬أوظك‪2::2/‬م ‪ ،‬ص‪27‬‬ ‫‪ -84‬د ‪ .‬اظلـفقرى ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ - 95: ،‬حل سوعر و سؾد اظرحقؿ سوعر ‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 45‬و ‪ - 46‬سؾد ادلع جؿعي ‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪3:‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪ -85‬ظؾؿزؼد; د اظشفوبل إبراػقؿ اظشرضووي‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪263‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪135‬‬ ‫‪135‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬ ‫اظدسقى اجلـوئقي ( ادلودة ‪ 3 ، 2 - 283 /‬عدغل عصري‪ ،‬و ادلودة ‪ 3:9 /‬ععوعًت عدغقلي إعلوراتل ) (‪ ، )86‬أعلو‬ ‫اظدسقى صل ادللؽقظقي اظعؼدؼي صًتلؼط إال ّ مبضل ادلدة اظؿل تلؼط بفلو اظلدسووى بصلػي سوعلي‬ ‫وػل خؿس سشرة دـي ( ادلودة ‪ 485 /‬عدغك عصري‪ ،‬وادلودة ‪ 584 /‬ععوعًت عدغقي إعوراتل ) (‪. )87‬‬ ‫وػذه ادلدة جتعؾ ظطوظى اظؿعقؼض عصؾقي صك بـوء دسقاه سؾك أدلوس ادلللؽقظقي اظعؼدؼلي ال‬ ‫اظؿؼصقرؼي ‪.‬‬ ‫بؾ إن ػذا اظػورق طون ا أثر طؾقر صقؿو ػى إظقف اظؼضوء اظػرغللك ( عـلذ حؽلؿ اظلـؼض صلك‬ ‫‪ ) 2:47/6/31‬عـ أن علؽقظقي اظطؾقى ػك علؽقظقي سؼدؼي ‪ ،‬و ظؽ بعد عو ؼؼرب عـ عوئي سوم طلون‬ ‫(‪)88‬‬ ‫ؼعؿؾر خًظفو تؾؽ ادللؽقظقي تؼصقرؼي ‪.‬‬ ‫ػذه أػؿ اظػروق ب ادللؽقظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي ‪ ،‬وأثرػو عـ اظـوحقلي اظعؿؾقلي‪ ،‬وػـلوك‬ ‫بعض اظػروق اخخرى اظؿك أوردتفو طؿى اظػؼف عـ حقٌ اخػؾقي ‪ ،‬وعـ حقٌ عدى وجقب اإلسذار ‪ ،‬وعـ‬ ‫حقٌ إثؾوت اخلطل ادلقجى ظؾؿلؽقظقي ‪ ،‬وعـ حقٌ عدى جقاز االتػوق سؾك اإلسػلوء علـ ادلللؽقظقي أو‬ ‫(‪)89‬‬ ‫تكػقػفو ‪.‬‬

‫‪ -86‬اغظر; ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪268‬‬ ‫‪ -87‬اغظر أؼضوً; حل سوعر وسؾد اظرحقؿ سوعر‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪ - 47 ، 46‬د ‪ .‬اظلـفقرى ‪ ،‬ادلرجع اظلوبؼ‪ ،‬ص‪95:‬‬ ‫اظؿؼودم صل طؾ عـ اظؼوغقغ ادلصري واإلعوراتل ؼؿعؾؼ بودلطوظؾي اظؼضوئقي وظقس بلصؾ احلؼ‪ ،‬صلصؾ احلؼ ؼظؾ صل عي ادلدؼـ بوسؿؾوره اظؿزاعلو ً‬ ‫رؾقعقو ً حؿك وإن اغؼضك حؼ ادلطوظؾي بف ضضو ًء‪ ،‬ػذا رشؿ أن زوػر غص اظؼوغقن ادلدغل ادلصري صل ادلودة ‪ 485 /‬ؼقحل بغقلر ظلؽ حقلٌ تلـص‬ ‫ادلودة ادلذطقرة سؾك أن " ؼؿؼودم االظؿزام بوغؼضوء خؿ س سشرة دـي صقؿو سدا احللوالت اظؿلل ورد صقفلو غلص خلوص صلل اظؼلوغقن‪ ،‬وصقؿلو سلدا‬ ‫االدؿــوءات اظؿوظقي "‪ ،‬صرشؿ أن غص تؾؽ ادلودة ؼؼرر اغؼضوء االظؿزام بوظؿؼودم‪ ،‬إال ّ أن غص ادلودة ‪ 497 /‬عـ اظؼوغقن اتف ؼؼلرر " ‪ -2‬ؼؿرتلى سؾلك‬ ‫اظؿؼودم اغؼضوء االظؿزام وعع ظؽ ؼؿكؾػ صل عي ادللدؼـ اظؿلزام رؾقعلل " ( اغظلر طلذظؽ; عفؿقسلي أحؽلوم اظلـؼض‪ ،‬اظللـي ‪ 37‬جؾللي‬ ‫‪ 2:86/3/29‬وظؾؿزؼد; د سؾد اظقدود ؼققك‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص ‪ 886‬و ‪ ) 887‬ممو ؼعـلل أن سـصلر ادلدؼقغقلي صلل االظؿلزام ؼظلؾ بوضقلو ً وال ؼللؼط‬ ‫بوغؼضوء سـصر ادللموظقي بوظؿؼودم‪ ،‬وػذا ػق س ادلؼصقد بـص اظؼوغقن اإلعوراتل عـ أن دسقى اظؿعقؼض ػل اظؿلل تؿؼلودم وظلقس احللؼ اتلف‪،‬‬ ‫وعـ ثؿ غـؿفل إظك أن حؽؿ ادلللظي صل اظؼوغقغ ادلصري واإلعوراتل واحد وإن طوغً بعض اظـصقص تقحل بغقر ظؽ‬ ‫بؾ ػؾً اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو صل عصر إظك أبعد عـ ظؽ‪ ،‬حقٌ ضضً بلن " ادلؾؽقلي وحلدػو ػلل اظؿلل تعؿؾلر حؼلو ً دائؿلوً‪ ،‬وتؼؿضلل‬ ‫رؾقعؿفو أال ّ ؼزول ػذا احلؼ بعدم االدؿعؿول‪ ،‬ظؽ أغف أؼّو ً عو طوغً ادلدة اظؿل ؼكرج صقفو اظشلء علـ حقلوزة عوظؽلف‪ ،‬صنغلف ال ؼػؼلد عؾؽقؿلف‬ ‫بوظؿؼوسس سـ ادؿعؿوظفو‪ ،‬بؾ ؼظؾ عـ حؼف أن ؼؼقؿ دسقاه ظؾؿطوظؾي بفو عفؿو رول اظزعـ إال ّ إ ا طلؾفو شقره وصؼو ً ظؾؼلوغقن‪ ،‬مبلو علمداه أن‬ ‫بوق ال ؼزول عو بؼل اظشقه ادلؿؾقك عـؼقال ً طون أو سؼوراً‪ ،‬وبوظؿوظل ال ؼلؼط احلؼ صل إضوعلي اظلدسقى اظؿلل حتؿقلف بوغؼضلوء زعلـ‬ ‫حؼ ادلؾؽقي ٍ‬ ‫عع ‪ ،‬ظؽ أغف ال ؼؿصقر أن ؼؽقن حؼ ادلؾؽقي اتف شقر ضوبؾ ظؾلؼقط بوظؿؼودم‪ ،‬وؼلؼط عع ظؽ احلؼ صل إضوعي اظدسقى اظؿل ؼطؾى بفو ػلذا‬ ‫احلؼ " ضضقي رضؿ ‪ 326‬ظلـي ‪ 2:‬ق ددؿقرؼي‪ ،‬اجلرؼدة اظردؿقي‪ ،‬اظعدد ‪ 52‬صل ‪2::: / 21 / 25‬م‬ ‫ورشؿ أن االجتوه اظؼضوئل اظلوبؼ ؼؿعؾؼ بقؼ ادلؾؽقي إال ّ أغف الذؽ ظف دالظؿف سؾك سدم دؼقط احلؼ صل اظدسقى ادلرتؾطي بف إ ا ظلؿ ؼؽؿللؾف‬ ‫آخر وصؼو ً ظؾؼوغقن‪ ،‬وػق عو صرحً بف اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو صل حؽؿفو اظلوبؼ‬ ‫‪ -88‬ظؾؿزؼد اغظر د حؿدى سؾد اظرحؿـ ‪ ،‬ععصقعقي اجللد ‪ :‬بقٌ صك عشؽًت ادللؽقظقي اظطؾقي وغؼؾ اخسضوء‪2:98/‬م ‪ ،‬ص‪ 9‬وعو بعدػو ‪-‬‬ ‫د ‪ .‬وصوء أبق جؿقؾ ‪ ،‬اخلطل اظطؾك ‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪2::2/‬م‪ ،‬ص‪. 27‬‬ ‫‪ -89‬ظؾؿزؼد حقل ػذه اظػروق واظرد سؾقفو اغظر; د ‪ .‬اظلـفقرى ‪ ،‬اظلوبؼ ‪ 961 ،‬وعو بعدػو ‪ -‬حل سلوعر‪ ،‬وسؾلد اظلرحقؿ سلوعر‪ ،‬عرجلع دلوبؼ‪،‬‬ ‫ص‪ 35 ، 25‬وعو بعدػؿو ‪ -‬سؾد ادلع جؿعي ‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪ 37‬وعو بعدػو ‪.‬‬

‫‪136‬‬ ‫‪136‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫اظػرع اظـوغل‬ ‫علؽقظقي اﶈؽؿ ب اظـطوض اظعؼدي واظؿؼصقري‬ ‫اﶈؽؿ صل علؽقظقؿف اظـوذؽي سـ اإلخًل بوظؿزاعوتف ‪ ،‬ؼدور صل صؾؽ ادللؽقظقي ادلدغقي بشؼقفو;‬ ‫ادللؽقظقي اظعؼدؼي اظؿل تؼقم سؾك اإلخًل بوظؿزام ؼفلد أصلؾف صلل سؼلد اظؿقؽلقؿ ‪ ،‬وادلللؽقظقي‬ ‫(‪)90‬‬ ‫اظؿؼصقرؼي اظؿل تؼقم سؾك اإلخًل بوظؿزام ضوغقغل ػق االظؿزام بعدم اإلضرار بوظغقر‬ ‫وشـل سـ اظؾقون أن ادللؽقظقؿ اظعؼدؼي واظؿؼصقرؼي تـؾعلون علـ وسلوء واحلد ػلق ادلللؽقظقي‬ ‫ادلدغقي ‪ ،‬وأدودفؿو اظؼوغقغل واحد ػق اجلزاء سؾلك اإلخلًل بلوظؿزام دلوبؼ ‪ ،‬وشوؼؿفؿلو واحلدة ػلل‬ ‫اظؿعقؼض سـ اخضرار اظـوجتي سـ اإلخًل بوالظؿزام ‪ ،‬وعع ظؽ ‪ ،‬صنن اظػقارق ب ادلللؽقظقؿ اظعؼدؼلي‬ ‫واظؿؼصقرؼي جقػرؼي عـ حقٌ أحؽوم طؾ عـفؿو ‪ ،‬وطذظؽ تؼدؼر اظؿعقؼض صل طؾ عـفؿو ‪ ،‬وػق علو‬ ‫أوضقف ضضوء اظـؼض ادلصري صقؿو ضضك بف عـ أن; "تؼدؼر اظؿعقؼض – وسؾك عو جرى بف ضضوء ػذه‬ ‫اﶈؽؿي – سؾك أدوس ادللؽقظقي اظعؼدؼي أخػ عـف سؾك أدوس ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي‪ ،‬إ أغف رؾؼو‬ ‫ظـص ادلودة ‪ 332‬عـ اظؼوغقن ادلدغل ؼؼؿصر اظؿعقؼض صل ادللؽقظقي اظعؼدؼي ‪ -‬صل شقر حوظؿل اظغلش‬ ‫واخلطل اجللقؿ ‪ -‬سؾك اظضرر ادلؾوذر اظذي ميؽلـ تقضعلف سلودة وضلً اظؿعوضلد‪ ،‬أعلو صلل ادلللؽقظقي‬ ‫اظؿؼصقرؼي صقؽقن اظؿعقؼض سـ أي ضرر عؾوذر دقاء طون عؿقضعو أو شقر عؿقضع ‪ ،‬واظضرر ادلؾوذر ػق‬ ‫عو ؼؽقن غؿقفي رؾقعقي خلطل ادللؽقل إ ا ظؿ ؼؽـ علـ االدلؿطوسي تقضقلف بؾلذل جفلد ععؼلقل ‪،‬‬ ‫(‪)91‬‬ ‫وضقوس اظضرر ادلؿقضع مبعقور عقضقسل ال ععقور ذكصل "‬ ‫وعـ ثؿ‪ ،‬صً ؼفقز اجلؿع بقـفؿو وإن تقاصرت أدؾوب ضقوم ادللؽقظقؿ‬

‫(‪)92‬‬

‫وبؿؼصل خطي ادلشرع جند أغف ضد عقز ب ادللؽقظقي اظعؼدؼي وادلللؽقظقي اظؿؼصلقرؼي وخلص‬ ‫طً عـفؿو بلحؽوم تلؿؼؾ بفو سـ اخخرى ‪ ،‬وصل تؼلقؿ ادلشرع ظؽؾ عـ ادلللؽقظقؿ جعلؾ ظؽلؾ‬ ‫عـفؿو صل تؼـقـف عقضعو عـػصً سـ ادللؽقظقي اخخرى ‪ ،‬وميؽـ أن غلؿشػ بذظؽ رشؾلي ادلشلرع‬ ‫صل إحوري أحؽوم طؾ عـ ادللؽقظقؿ بنرور ضوغقغل عقلدد وبوظؿلوظل صلنن أبرعلً سًضلي تعوضدؼلي‬ ‫عقددة عـ حقٌ أرراصفو ‪ ،‬وعـ حقٌ غطوضفو‪ ،‬وارتؾط اظضرر اظلذي أصلوب أحلد ادلؿعوضلدؼـ بعًضلي‬ ‫دؾؾقي عؾوذرة بنخًل اظطر اآلخر بؿـػقذ اظؿزاعوتف اظعؼدؼي ‪ ،‬صنغف ؼؿع اخخذ بلحؽوم ادللؽقظقي‬ ‫اظعؼدؼي اظـوذؽي سـ اظعؼد‪ ،‬وسؾك اظـقق ادلؼرر صل اظؼوغقن بشلغف وصل ػذا إسلًء إلرادة ادلؿعوضلدؼـ‬ ‫بوسؿؾورػو اظشرؼعي اظؿل ارتضقػو ‪ ،‬وإسؿوال ضصرؼو خحؽوم اظعؼد اظؿلل اتػلؼ اظطرصلون ضؾلؾ غشلقء‬ ‫اظـزاع سؾك اظـزول سؾقفو صل سًضؿفؿو ‪ ،‬دقاء صلل ظلؽ سـلد تـػقلذ االظؿزاعلوت اظعؼدؼلي تـػقلذا‬ ‫صقققو أم سـد اإلخًل بفذه االظؿزاعوت اظعؼدؼي وعـ ثؿ ‪ ،‬ؼؿفف اظغوظى عـ اظػؼف واظؼضوء إظك أغف‬ ‫ال ؼفقز اخخذ بلحؽوم ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي ﺠﻤﻟرد وضقع ضرر بلحد ادلؿعوضدؼـ خن اظضرر عؿصقر أؼضلو‬ ‫‪ -90‬اظلـفقري‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬صل ‪ - 958‬د عصطػك اظعقجل‪ ،‬اظؼوغقن ادلدغل (اجلزء اظـوغل – ادللموظقي ادلدغقي)‪ ،‬عـشلقرات احلؾؾلل احلؼقضقلي‪،‬‬ ‫اظطؾعي اظرابعي ‪ ،311:‬صل ‪234‬‬ ‫‪ -91‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 2181‬ظلـي ‪ 64‬ق ‪ ،‬جؾلي ‪2:95/7/7‬‬ ‫‪ -92‬اغظر; اظلـفقري‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬صل ‪ 968‬ي وؼرى اظؾعض إعؽوغقي اجلؿع بقـفؿو إن تعددت أدؾوب ادللؽقظقي‪ ،‬اغظر; د عصلطػك اظعلقجل‪،‬‬ ‫عرجع دوبؼ‪ ،‬صل ‪237‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪137‬‬ ‫‪137‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫سـد تكؾػ أررا اظعؼلد سلـ تـػقلذ اظؿزاعلوتفؿ اظعؼدؼلي ‪ ،‬صؿفلول إسؿلول أحؽلوم ادلللؽقظقي‬ ‫اظؿؼصقرؼي ؼػؿرض أال ؼرتؾط ادلضرور صقفو بعًضي سؼدؼي دوبؼي‬ ‫وضد ضضً عقؽؿي اظـؼض ادلصرؼي بلن تطؾقؼ أحؽوم ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي صل إرور اظعًضي‬ ‫اظؿعوضدؼي ب اخلصقم عـ ذلغف أن ؼذر ػؾوء اظفد اظذي عـ أجؾف أبرم اخررا ػذا اظعؼد ‪ ،‬ػذا علو‬ ‫ظؿ ؼؽـ خطل ادلؿعوضد اآلخر عـ اجللوعي بققٌ ؼؿقاصر صل سـوصره ارتؽوب صعؾ شقر عشروع أو شش ‪،‬‬ ‫وضد أوضح ضضوء اظـؼض ضقابط عؾدأ حظر اجلؿع ب ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي صل عفلول ادلللؽقظقي‬ ‫اظؿعوضدؼي ‪ ،‬وغطوق إسؿول عؾدأ حظر اجلؿع ب ادللؽقظقؿ بلغلف; " دللو ؼؿرتلى سؾلك اخخلذ بلحؽلوم‬ ‫ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي صل عؼوم اظعًضي اظعؼدؼي عـ إػدار ظـصلقص اظعؼلد ادلؿعؾؼلي بودلللؽقظقي‬ ‫سـد سدم تـػقذه مبو ؼكؾ بوظؼقة ادلؾزعي ظف ‪ ،‬و ظؽ عو ظؿ ؼـؾً ضد أحد اظطرص ادلؿعوضدؼـ أن اظػعؾ‬ ‫اظذي ارتؽؾف وأدى إظك اإلضرار بوظطر اآلخر ؼؽقن جرميي أو ؼعد ششو أو خطل جلقؿو ممو تؿقؼلؼ بلف‬ ‫ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي تلدقلو سؾك أغف أخؾ بوظؿزام ضوغقغل ي إ ميؿـع سؾقف أن ؼرتؽى عـؾ ػذا اظػعؾ‬ ‫(‪)93‬‬ ‫صل جؿقع احلوالت دقاء طون عؿعوضدا أو شقر عؿعوضد"‬ ‫وعـ ﺛؿ‪ ،‬صؿكوظػي اﶈؽؿ الظؿزاعوتف ادلـؾـؼي عـ سؼد اظؿقؽقؿ واظؿل تؿعؾؼ بللداء سؿؾلف صلل‬ ‫غظر عقضقع اظـزاع واظػصؾ صقف ‪ ،‬أو حؿك تؾؽ االظؿزاعوت اظؼوغقغقي اظؿل تؿعؾؼ بقاجؾلوت أداء سؿؾلف‬ ‫ات اظطؾقعي اظؼضوﺋقي صل ذلن غظلر اظـلزاع واظػصلؾ صقلف ‪ ،‬صلﺈن اإلرلور اظؼلوغقغل اﶈلقط بفلذه‬ ‫االظؿزاعوت ؼػرض تطؾقؼ أرطون ادللؽقظقي اظعؼدؼي دون شقرػو ادللؽقظقي اظعؼدؼي أوظك بلوظؿطؾقؼ ‪،‬‬ ‫و ظؽ إدراطو ظؾؼوسدة اخصقظقي "أن اظعؼد ذرؼعي ادلؿعوضدؼـ" علـ غوحقلي ‪ ،‬واتللوضو علع اظطؾقعلي‬ ‫االتػوضقي اخصقظقي صل غظوم اظؿقؽقؿ اخلوص االخؿقوري عـ غوحقي أخرى‬ ‫صل ح تـشلل ادلللؽقظقي اظؿؼصلقرؼي سـلدعو تؽلقن عكوظػلي اﶈؽلؿ الظؿزاعوتلف اظؼوغقغقلي‬ ‫ادلػروضي سؾقف بؼقة اظؼوغقن ‪ ،‬عـ ظؽ تقارم اﶈؽؿ عع أحد أررا اخلصلقعي اظؿقؽقؿقلي سؾلك أن‬ ‫ؼـقر اﶈؽؿ بؼراره صل اظػصؾ صل اظؿقؽقؿ ظقؿقؾ دون حؼ صل طػي اخلصؿ ادلؿقارﺊ عع اﶈؽؿ ‪،‬‬ ‫دقاء طون ظؽ عؼوبؾ سطقي أم دون عؼوبؾ غعؿؼد أن علؽقظقي اﶈؽلؿ صلل اإلخلًل اظعؿلدي سلـ‬ ‫تقارم سؾك االغقرا بوحلؽؿ صل اظؿقؽقؿ ظصوظح أحد أرلرا اخلصلقعي اظؿقؽقؿقلي ؼعلد أودلع‬ ‫عصدر ظقسوء ادللؽقظقي اظؿؼصقرؼي ‪ ،‬إن ظؿ ؼؽـ ادلصدر اظقحقد ظفو بققلٌ تلدور عللؽقظقي اﶈؽلؿ‬ ‫اظؿؼصقرؼي وجقدا وسدعو عع إخًل اﶈؽؿ اظعؿدي بوظؿزاعف بوحلقود واظـزاػي صل غظر عقضلقع اظـلزاع‬ ‫واظػصؾ صقف ظقـقوز جلوغى أحد أررا اخلصقعي‬

‫‪ -93‬غؼض عصري‪ ،‬رعـ رضؿ ‪ 379‬ظلـي ‪ 58‬ق ‪ ،‬جؾلي ‪ 2:92/2/ 38‬واغظر صل ادلعـك اتلف; رعلـ رضلؿ ‪ 2387‬ظللـي ‪ 65‬ق ‪ ،‬حؽلؿ جؾللي‬ ‫‪2::1/6/8‬‬

‫‪138‬‬ ‫‪138‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫ادلؾقٌ اظـوغل‬ ‫ادللموظقي ادلدغقي دلمدلوت اظؿقؽقؿ‬ ‫تقظّل ادلمدلي اظؿقؽقؿقي إسداد ضوئؿي اﶈؽؿ ادلعؿؿدؼـ ظدؼفو ؼكؾؼ سًضي علؽقظقي صلل‬ ‫حؼ ادلمدلي سـ صقي أداء اﶈؽؿ عفؿؿف وصؼو ظﻸصقل اظؼوغقغقي واظػـقي ادلؼررة ضوغقغو ودللو تؼلرره‬ ‫الئقي ادلمدلي وؼؿػؼ سؾقف أررا ادلـوزسلي‪ ،‬وأدلوس ادلللؽقظقي ػـلو ؼلدور صلل صؾلؽ عللؽقظقي‬ ‫ادلمدلي سـ ضؿون تقاصر اظؽػوءة اظؼوغقغقي واظؼضوئقي واظػـقي صل اﶈؽؿ‬ ‫إ ن ؼػؿرض احلدؼٌ سـ علؽقظقي ادلمدلي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬أغفو ػل اظؿل ضوعً بؿعق اﶈؽؿ عـ‬ ‫ب أوظؽؽ اﶈؽؿ ادلؼقدؼـ ظدؼفو‬ ‫وؼؿقاصر ظؽ بوظطؾع صل اظؿقؽقؿ اإلجؾوري‪ ،‬حقٌ اظعًضي اظقزقػقي ب اﶈؽلؿ واجلفلي اظؿلوبع‬ ‫ظفو‪ ،‬عع عراسلوة أن اظؿؾعقلي اظقزقػقلي ظؾؿقؽلؿ صلل اظؿقؽلقؿ اإلجؾلوري ضلد تـقلر ادلللموظقؿ‬ ‫اظؿؼصقرؼي واظؿلدؼؾقي صل حؼف وغعؿؼد أغف ال ؼقجد عو ميـع عـ اجلؿع بقـفؿو‪ ،‬مبو ؼلمدي إظلك تطؾقلؼ‬ ‫ضقاسد طؾؿو ادللؽقظقؿ صل عقاجفلي اﶈؽلؿ صلل اظؿقؽلقؿ اإلجؾلوري ﺨﻤﻟوظػؿلف واجؾلوت وزقػؿلف‪،‬‬ ‫وإلخًظف بقاجؾوت اظصًحقي اظؼضوئقي ظـظر اظـزاع واظػصؾ صقف بققدة وغزاػي‪ ،‬بققٌ ؼؿؿ تعلقؼض‬ ‫سؿو أصوبف عـ ضرر غؿقفي خطل اﶈؽؿ‪ ،‬وأؼضو ً تقضقع سؼقبي تلدؼؾقي سؾقف إلخًظلف بقاجؾلوت‬ ‫ادلضرور ّ‬ ‫وزقػؿف أو عكوظػي اظؾقائح ادلـظؿي ظؾعؿلؾ اظؿلل ؼكضلع ظفلو وادلؿعؾؼلي بـظلر اظـلزاع عقضلقع‬ ‫اظؿقؽقؿ اإلجؾوري واظػصؾ صقف‬ ‫وؼؿقاصر طذظؽ صل اظؿقؽقؿ االخؿقوري ح تـػرد ادلمدلي اظؿقؽقؿقي بؿعقل اﶈؽلؿ‪ ،‬حؿلك‬ ‫وإن طون ػذا اظؿعق ضد حظل مبقاصؼي أررا اظـزاع أو سؾلك اخضلؾ سلدم اسؿراضلفؿ‪ ،‬حقلٌ تلللل‬ ‫سؿو تؼؿرصف ػل أو ؼؼؿرصف اﶈؽؿ علـ خطلل ؼقجلى‬ ‫ادلمدلي اظؿقؽقؿقي حقـؽ ٍذ ضؾؾ أررا اظـزاع ّ‬ ‫علموظقؿف اظؿؼصقرؼي غؿقفي سدم حقدتف وغزاػؿف أو جفؾف اظػوضح بؼقاسد اظؿقؽلقؿ‪ ،‬خغفلو ػلل‬ ‫اظؿل تقظً اخؿقوره وتضؿـ بوظؿوظل صقي ػذا االخؿقور‪ ،‬وخن اظػرض ػـو أن ادللموظقي تؼصقرؼي‪ ،‬صلنن‬ ‫اظؿضوعـ ؼػؿرض بقـفؿو جتوه حؼقق اخررا وصؼو ً ظؾؼوغقن ادلصري‪ ،‬وجقازي ظؾؼوضلل وصؼلو ً ظؾؼلوغقن‬ ‫اإلعوراتل‪ ،‬سؾك اظؿػصقؾ اظلوبؼ بقوغف أثـوء احلدؼٌ سـ أػؿقلي اظؿؿققلز بل ادلللموظقؿ اظعؼدؼلي‬ ‫واظؿؼصقرؼي أعو إ ا طوغً ادللموظقي صل حؼ أي عـفؿو ) اﶈؽؿ أو عرطلز اظؿقؽلقؿ ( سؼدؼلي‪ ،‬صنغلف‬ ‫ؼللل مبقجى أحؽوعفو جتوه أررا اظـزاع‬ ‫أعو احلوظي اظؿل ؼؼؿصر صقفو دور ادلمدلي اظؿقؽقؿقي سؾك تؼلدمي اخللدعوت اظؾقجللؿقي سـلد‬ ‫ادؿضوصي ػقؽي اظؿقؽقؿ ظؿقظل عفؿؿفو‪ ،‬عـ تقصقر عؽون عـودى ظعؼد جؾلوت اظؿقؽقؿ وحػظ‬ ‫ادلؾػوت اخلوصي بوظؼضقي اظؿقؽقؿقي‪ ،‬دون أن تؿدخؾ صل تعق ػقؽي اظؿقؽقؿ وال حتدؼلد أو تؼوضلل‬ ‫اﶈؽؿ أتعوبف‪ ،‬صؿؽقن علؽقظقي ادلمدلي اظؿقؽقؿقي صل حدود تؾؽ ادلفوم ادلقطؾي إظقفو صؼلﻂ دون‬ ‫علموظقؿفو سـ خطل اﶈؽؿ صل أدائف عفؿؿف اظؿقؽقؿقي‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪139‬‬ ‫‪139‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫ادلؾقٌ اظـوظٌ‬ ‫ادللموظقي ادلدغقي خررا اظـزاع‬ ‫اغؿفقـو إظك أن سًضي اخررا بوﶈؽؿ سًضي تعوضدؼي حول اخؿقورػؿ ظف عؾوذرة أو سـ ررؼؼ عـ‬ ‫ؼػقضقغف بوالخؿقور ‪ ،‬طؿو أن سًضؿفؿ مبمدلي اظؿقؽقؿ أؼضو ً سًضي تعوضدؼي‬ ‫وعـ ثؿ صنغفؿ ؼللظقن علموظقي سؼدؼي سـ إخًظفؿ بوظؿزاعوتفؿ ضؾلؾ طلً اظطلرص (عرطلز‬ ‫اظؿقؽقؿ واﶈؽؿ(‬ ‫صؿـ غوحقي ؼللل اخررا سـ اإلخًل بوظؿزاعوتفؿ ضؾؾ عرطز اظؿقؽقؿ ‪ ،‬دقا ًء اظؿزاعوت عوظقلي‬ ‫تؿؿـؾ صل اظردقم ادلؼررة حلى ظقائح ادلرطز ‪ ،‬أو اظؿزاعوت شقر عوظقي عـؾ ضلرورة تؼلدمي ادلللؿـدات‬ ‫اظًزعي ظؾػصؾ صل اظؼضقي واظؿل تلوسد ادلرطز سؾك إجنوز عفؿؿف ‪ ،‬صنن ترتى سؾك تؼصقر اخرلرا‬ ‫صل ذلء عـ ظؽ سدم ادؿطوسي ادلرطز إجنوز عفؿي اظؿقؽقؿ صنغف حقـؽ ٍذ ال ؼؽقن علموال ً سـ سدم‬ ‫إمتوم ادلفؿي عـ ضؾؾ اﶈؽؿ ‪ ،‬بؾ ظؾؿرطز أن ؼرجع سؾك اخررا مبو ؼؽقن علؿقؼو ً ظف عـ عؾوظغ عوظقي‬ ‫وعـ غوحقي أخرﻯ ؼللل اخررا علموظقي سؼدؼي ضؾؾ اﶈؽلؿ سلـ اإلخلًل بوالظؿزاعلوت اظؿلل‬ ‫(‪)94‬‬ ‫ؼرتؾفو سؼد اظؿقؽقؿ ب اظطرص ‪ ،‬خوصي عو ؼؿعؾؼ عـفو بلتعوﺏ اﶈؽؿ‬ ‫تؾؽ ادلللظي اظؿل ال تـقر سودة إال ّ بشلن اظؿقؽقؿ اظػردي ‪ ،‬خن اظؿقؽقؿ ادلمدلل تؿلقظك صقلف‬ ‫عمدلي اظؿقؽقؿ حػﻆ علؿقؼوت اﶈؽؿ ‪ ،‬اظذي تؽقن سًضؿف صل ادللوئؾ ادلوظقي عع ادلمدلي ال‬ ‫عع اخررا وصؼ اظؾقائح اظؿل تضعفو عمدلي اظؿقؽقؿ صل ػذا اخلصقص‬ ‫أعو صل اظؿقؽقؿ اظػردي أو احلر صنن اﶈؽؿ ؼلؿقؼ أتعوبف ضؾؾ اخررا عؾوذرة حلى ادلؿػلؼ‬ ‫سؾقف بقـفؿو ‪ ،‬وظؾؿقؽؿ أن ؼقؾس عو حتً ؼده عـ علؿـدات وضرارات حؿك ؼقصل إظقلف اخرلرا علو‬ ‫سؾقفؿ مبقجى حؼ احلؾس ادلؼرر وصؼو ً ظؾؼقاسد اظعوعي ‪ ،‬وال غرﻯ أن عـ حؼ اﶈؽؿ أن ﳝؿـع سـ تؽؿؾلي‬ ‫اظػصؾ صل اظـزاع بقفي سدم ادؿقػوئف حؼف ضؾؾ اخررا ‪ ،‬إ أن ػذا احلؼ ؼصؾح واجى اخداء سؾلك‬ ‫اخررا بعد إجنوز اﶈؽؿ عفؿؿف ال ضؾؾ ظؽ ‪ ،‬وػذا عو ؼػفؿ عـ غﺺ ادلودة ‪ 329‬عـ ضوغقن اإلجلراءات‬ ‫ادلدغقي اإلعوراتل اظؿل تؼضل بلن " ؼؿرك ظؾؿقؽؿ تؼدؼر أتعوبفؿ وعصلورؼػ اظؿقؽلقؿ وظفلؿ أن‬ ‫ؼقؽؿقا بفو طؾفو أو بعضفو سؾك اظطر اخلودر وظؾؿقؽؿي بـو ًء سؾك رؾى أحلد اخلصلقم تعلدؼؾ‬ ‫ػذا اظؿؼدؼر مبو ؼـودى اجلفد ادلؾذول ورؾقعي اظـزاع "‬

‫‪ -94‬وعللللـ ثللللؿ ال ؼؽللللقن اﶈؽللللؿ علللللموال ً سللللـ سللللدم ادللللؿطوسؿف إطؿللللول عفؿؿللللف بلللللؾى تؼصللللقر اخرللللرا‬ ‫صل اظؿزاعوتفؿ ‪ ،‬خوصي عو ؼؿعؾؼ عـفو بنعداده مبو ؼؾزم عـ اخوراق وادللؿـدات‬

‫‪140‬‬ ‫‪140‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫عؾقٌ خؿوعل‬ ‫عدى جقاز االتػوق سؾك إسػوء اﶈؽؿ أو عرطز اظؿقؽقؿ عـ ادللموظقي‬ ‫إن اظؿؽققػ اظذي اغؿفقـو إظقف بصدد علموظقي عرطز اظؿقؽقؿ صل اظؿقؽقؿ االخؿقوري وطقغفو‬ ‫علموظقي سؼدؼي دقا ًء ضؾؾ اﶈؽؿ أو اخررا ‪ ،‬ؼفعؾ تؾؽ ادللموظقي ضوبؾي ظإلسػوء عـفو مبؼؿضلك‬ ‫االتػوق وصؼو ً ظؾؼقاسد اظعوعي (م ‪ 3-328‬عدغل عصري ‪ 494 ،‬ععوعًت عدغقي إعوراتل) إال ّ عو ؼـشل سلـ‬ ‫شش ادلدؼـ أو خطؽف اجللقؿ ‪ ،‬وعع ظؽ ؼفقز ظؾؿدؼـ أن ؼشؿرط سدم علموظقؿف سـ اظغش أو اخلطل‬ ‫اجللقؿ اظذي ؼؼع عـ أذكوص ؼلؿكدعفؿ صل تـػقذ اظؿزاعف‬ ‫أعو حقٌ تؽقن علموظقي ادلرطز أو اﶈؽؿ تؼصقرؼي صؾقس ػـوﻙ عفوﻝ دلـؾ ػذا االتػوق ‪ ،‬وؼؽقن‬ ‫ظؽ إ ا طون اظؿقؽقؿ إجؾورؼو ً ‪ ،‬أو طون اظؿقؽقؿ اخؿقورؼو ً وأخؾ اﶈؽؿ أو ادلرطز بوظؿزام ؼػرضلف سؾقلف‬ ‫اظؼوغقن‪ ،‬حقٌ تؽقن علموظقي عمدلي اظؿقؽقؿ واﶈؽؿ ضؾؾ اخررا تؼصقرؼي‬ ‫أعو عو تذػى إظقف بعض عراطز اظؿقؽلقؿ علـ إسػلوء ادلرطلز واﶈؽؿل اظلذؼـ ؼعؿؾلقن وصؼلو ً‬ ‫ظـظوعفو عـ ادللموظقي (‪ ،)95‬صً ؼعدو طقغف إسػو ًء اتػوضقو ً عـ ادللموظقي ؼـشل غؿقفي اتػوق اظطلرص‬ ‫(‪)96‬‬ ‫سؾك إجراء اظؿقؽقؿ وصؼو ً ظؼقاسد ادلرطز وػل تؿضؿـ ػذا اإلسػوء‬ ‫وصل رأؼـو أغف ال ميؽـ اسؿؾور اظـص سؾك إسػوء ادلرطز إسػو ًء اتػوضقوً‪ ،‬ممو ؼعـل أغف ال اسؿؾور ظف‪ ،‬صلل‬ ‫احلوظي اظؿل ؼؿقػظ صقفو أررا اظـزاع سؾك ػذا اظـص وػؿ بصدد اتػوضفؿ سؾك إحوظلي اظـلزاع إظلك‬ ‫اظؿقؽقؿ وصؼو ً ظؼقاسد ادلرطز‬ ‫وظعؾ اظلعل إظك تقحقد اظؼقاسد اخدودقي ظؾؿقؽقؿ سؾك ادللؿقى اظدوظل‪ ،‬خوصي عو ؼؿعؾلؼ‬ ‫عـفو مبلموظقي اﶈؽؿ وعراطز اظؿقؽقؿ‪ ،‬ؼققﻝ دون تػووت اظؼقاسد احلوطؿلي صلل ػلذا اظشللن وعلو‬ ‫ؼلؿؿؾعف عـ آثور دؾؾقي‪ ،‬وإ ا طون اظعوظؿ ضد جنح صل تقحقد ضقاسد اخظعوب اظرؼوضقي صً أسؿؼد أغلف‬ ‫ؼعفز سـ تقحقد اظؼقاسد اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وضد ؼؽقن ظلؽ بقوجلي إظلك إغشلوء احتلود دوظلل ظؾؿقؽلقؿ‬ ‫ؼضطؾع بفذه ادلفؿي‬ ‫صً ؼكػك عو ؼؿرتى عـ آثور دؾؾقي سؾك ضصقر اظؼقاسد احلوطؿي دللموظقي اﶈؽؿ‪ ،‬ظؽ أن جللقء‬ ‫عمدلوت اظؿقؽقؿ إظك اظـص سؾك إسػوئفو أو اﶈؽؿ اظذؼـ تلؿع بفؿ علـ ادلللموظقي ؼضلع‬ ‫أررا اظـزاع أعوم خقورؼـ ال ؼؼؾ أحدػؿو صعقبي سـ اآلخر ;‬ ‫‪ -95‬عـ ظؽ غص ادلودة (‪ ) 48‬عـ ضقاسد حلؿ عـوزسوت اظؿفورة واالدؿـؿور ظدى عرطز اظؼوػرة اإلضؾقؿل ظؾؿقؽقؿ اظؿفوري اظدوظل اظؿلل تلـص‬ ‫سؾك أغف; " ال ؼعؿؾر أي عـ اﶈؽؿ أو ادلرطز أو أي عـ أسضوء عفؾس إدارتف أو عقزػقف علموال ً جتوه أي ذكص سلـ أي صعلؾ أو اعؿـلوع صقؿلو‬ ‫ؼؿعؾؼ بلي ودقؾي عـ ودوئؾ حلؿ ادلـوزسوت أو إجراءاتفو "‬ ‫طذظؽ تـص ادلودة (‪ ) 35‬عـ اظـظوم اخدودل دلرطز دبل ظؾؿقؽقؿ اظدوظل سؾك أغف " ال ؼؽقن ادلرطلز أو أي علـ اظعلوعؾ صقلف أو أي سضلق صلل‬ ‫عفؾس اخعـوء أو صل ػقؽي عـ ػقؽوت صض ادلـوزسوت علموظ عدغقو ً سـ أي خطل شقر عؼصقد صل أسؿوظفؿ ادلؿعؾؼي بؿلقؼي ادلـوزسلوت سلـ‬ ‫ررؼؼ ادلرطز " ‪ ،‬وػق غص ؼؿرجؿ احلؽؿ اظقارد صل ادلودة ‪ 2-25‬عـ ضوغقن تشؽقؾ اﶈوطؿ صل دبل رضؿ ‪ 4‬ظلـي ‪ 2::3‬واظؿل تؼضل بلغف " ال جتلقز‬ ‫اظدسقى اجلزائقي أو احلؼقضقي ضد أي ضوض عـ ض ضوة اﶈوطؿ خي وضوئع تؿصؾ بقاجؾف طؼوض " د أحؿد صدضل ‪ ،‬عرجع دوبؼ ‪ ،‬ص ‪73‬‬ ‫‪ -96‬صؿقل واظل‪ ،‬عرجع دوبؼ‪ ،‬ص‪39:‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪141‬‬ ‫‪141‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫اخلقور اخول;‬ ‫أن ميؿـع اخررا سـ اظؾفقء إظك اظؿقؽقؿ خغفؿ ظـ ؼؿؿ تعقؼضفؿ سلـ اخلطلل اظلذي ؼرتؽؾلف‬ ‫ادلرطز أو اﶈؽؿ ‪ ،‬وؼػضؾقا اظؾفقء إظك اظؼضوء رﻏؿ ععوغوتفؿ عـ بﻂء اﻹجراءات وتلخر اظػصلؾ صلل‬ ‫اظؼضوؼو‬ ‫اخلقور اظـوغل;‬ ‫أن ؼفوز اخررا بوظؾفقء إظك عرطز اظؿقؽقؿ رﻏؿ سؾؿفؿ بعدم علموظقي ادلرطز أو اﶈؽؿلﲔ‬ ‫سؿو ؼؼع عـفؿ عـ أخطوء ‪ ،‬وظعؾ عو ؼشفعفؿ سؾلك ظلؽ عظـلي اظـؼلي صلل ادلرطلز أو اﶈؽؿلﲔ‬ ‫صقلؿؾعدون إعؽوغقي خطؽفؿ عـ ػذا اجلوغى ‪ ،‬إال ّ أن ظؽ ال ؼققل بوظطؾع دون إثورة ادلشؽؾي صقؿو ظق‬ ‫أخطل ادلرطز أو اﶈؽؿ حقٌ ؼفد اخررا أغػلفؿ ﺿقوؼو ظـؼؿفؿ اظؿل وﺿعﺖ صل ﻏقر عقؾفو‬ ‫وظعؾ ػذا ؼدسقغو إظك اضؿراح غظوم تلعقـل ؼضؿـ تﻐطقي اخﺿرار اظـوذؽي سـ أخطوء اﶈؽؿلﲔ‬ ‫أو عراطز اظؿقؽقؿ ‪ ،‬مبو ؼضؿـ صعوظقي ػذا اظـظلوم بققلٌ ؼلمدي دوره بوظػعلؾ صلل دلرسي حللؿ‬ ‫ادلـوزسوت وتكػقػ اظعىء سـ اظؼضوء دون اظؿضققي مبصوظح اخلصقم وػلذه دسلقة ظرجلول اظؼلوغقن‬ ‫واالضؿصود دلزؼد عـ اظدرادي ظؾقصلقل إظلك عؾلودئ ضوغقغقلي ميؽلـ أن تؽػلؾ اظـفلوح ظفلذا اظـظلوم‬ ‫اظؿلعقـل ادلؼؿرح‬

‫‪142‬‬ ‫‪142‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫اظؿقصقوت‬ ‫صل خؿوم ػذا اظعرض ادلقجز جنؿؾ تقصقوتـو بوآلتل ;‬ ‫أوال ً ;‬ ‫إغشوء غؼوبي ظؾؿقؽؿ سؾك شرار اظـؼوبوت ادلفـقي اخخرى ‪ ،‬تضلطؾع مبللموظقي اظرضوبلي سؾلك‬ ‫إغشوء عراطز اظؿقؽقؿ وتقاصر اظشروط اظػـقلي اظًزعلي صلل عمدللقفو‪ ،‬وؼلؿؿ تللفقؾ اﶈؽؿل‬ ‫ادلعؿؿدؼـ وصؼو ً ظؾشروط واظؾقائح اظؿل تصدر صل ػذا اظشلن ‪ ،‬وال ؼللؿح مبزاوظلي عفـلي اظؿقؽلقؿ‬ ‫ظغقر ػمالء ‪ ،‬وبوظطؾع ظـ ؼؽقن اذؿراط تكصص اظؼوغقن أحد تؾؽ اظشلروط ‪ ،‬صلوخعر ؼؿللع ظؼؾلقل‬ ‫اﶈؽؿ أؼو ً طون تكصصف اظعؾؿل‬ ‫ثوغقو ً ;‬ ‫وضع عقـوق أخًضقوت عفـي اظؿقؽقؿ‪ ،‬واظؿزاعوت اﶈؽؿ ادلفـقي‪ ،‬وغظلوم اظشلؽووى ادلؿعؾؼلي‬ ‫بوخخطوء ادلفـقي‪ ،‬وتـظقؿ جلون اظؿقؼقؼ اظـؼوبقي صقفو‪ ،‬واظعؼقبوت اظؿلدؼؾقي ادلؼررة ظفو وادلؿـودلؾي‬ ‫صل ذدتفو عع جلوعي اخخطوء ادلفـقي‪ ،‬واظؿل تؿدرج عـ ظػً اظـظر إظك عقلق اظؼقلد علـ دلفؾ‬ ‫اﶈؽؿ اظـؼوبق وعـعف عـ ﳑوردي عفـي اﶈؽؿ‬ ‫ثوظـو ً ;‬ ‫اظدسقة إظك تطؾقؼ غظوم تلعقـل ؼضؿـ تغطقي اخضرار اظـوذؽي سـ أخطوء سؿؾقي اظؿقؽلقؿ ‪،‬‬ ‫دقا ًء علموظقي ذكصقي أو تؾعقي ‪ ،‬و ظؽ مبو ؼضؿـ صعوظقي ػذا اظـظوم بققلٌ ؼلمدي دوره بوظػعلؾ‬ ‫صل درسي حلؿ ادلـوزسوت وتكػقػ اظعىء سـ اظؼضوء دون اظؿضققي مبصوظح اخلصقم‬ ‫رابعو ً ;‬ ‫تقحقد اظؼقاسد اخدودقي ظؾؿقؽقؿ سؾك ادللؿقى اظدوظل‪ ،‬خوصي عو ؼؿعؾلؼ عـفلو مبللموظقي‬ ‫اﶈؽؿ وعراطز اظؿقؽقؿ‪ ،‬ظؿػودي تػووت اظؼقاسد احلوطؿي صلل ػلذا اظشللن وعلو ؼللؿؿؾعف علـ ﺁثلور‬ ‫دؾؾقي‪ ،‬وإ ا طون اظعوظؿ ضد جنح صل تقحقد ضقاسد اخظعوب اظرؼوضقي صً أسؿؼد أغف ؼعفز سلـ تقحقلد‬ ‫اظؼقاسد اظؿقؽقؿقي‪ ،‬وضد ؼؽقن ظؽ بقوجي إظك إغشوء احتود دوظل ظؾؿقؽقؿ ؼضطؾع بفذه ادلفؿي‬ ‫خوعلو ً;‬ ‫احلوجي إظك عزؼد عـ اجلفقد ظـشر ثؼوصي اظؿقؽقؿ دقا ًء ظدى ادلؿعوضدؼـ أو ادلفؿؿل ‪ ،‬وبقلون دور‬ ‫ادلمدلوت اظؿقؽقؿقي اﶈؾقي واظدوظقي صل ػذا اظشلن‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪143‬‬ ‫‪143‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫أػؿ ادلراجع‬ ‫أوال ً; ادلمظػوت واظؾققث;‬ ‫‪ 2‬د أبق زؼد رضقان‪ ،‬اخدس اظعوعي ظؾؿقؽقؿ اظؿفوري اظلدوظل‪ ،‬دار اظػؽلر اظعربلل دلـي‬ ‫‪2:92‬‬ ‫‪ 3‬د أحؿد أبق اظقصو‪ ،‬اظؿقؽقؿ االخؿقوري واالجؾوري‪ ،‬عـشلة ادلعور بوإلدؽـدرؼي‪ ،‬اظطؾعي‬ ‫اظـوظـي دـي ‪2:98‬‬ ‫‪ 4‬د أحؿد ذر اظدؼـ‪ ،‬درادي صل اظؼوغقن ادلصري وأحؽوم عقؽؿي اظـؼﺾ ‪ ،‬احتود اﶈوع‬ ‫اظعرب –وحدة اظؿدرؼى وتؽـقظقجقو ادلعؾقعوت ‪ ،‬دؾلؾي إصدارات اظؿقؽلقؿ اظؿفلوري ‪،‬‬ ‫"اظؿقؽقؿ اظؿفوري" اجلزء اخول – ‪3113‬‬ ‫‪ 5‬د أحؿد صدضل عقؿقد‪ ،‬ضقاسد ادلراصعوت صل دوظي اإلعلورات اظعربقلي ادلؿقلدة‪ ،‬عؽؿؾلي‬ ‫اجلوععي (اظشورضي) وإثراء ظؾـشر واظؿقزؼع (اخردن) اظطؾعي اظـوغقي ‪3119‬‬ ‫‪ 6‬د أحؿد سؾد اظؽرمي دًعي‪ ،‬اظؿقؽلقؿ صلل ادلعلوعًت ادلوظقلي اظداخؾقلي واظدوظقلي‪ ،‬دار‬ ‫اظـفضي اظعربقي‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪3117‬م‬ ‫‪ 7‬د أحؿد عقؿد سؾد اظصودق‪ ،‬ادلرجع اظعلوم صلل اظؿقؽلقؿ ادلصلري واظعربلل واظلدوظل‪،‬‬ ‫اظطؾعي اخوظك ‪3119‬م‬ ‫‪ 8‬د أذر وصو‪ ،‬ادلؾودئ اظعوعي ظؿـوزع اظؼقاغ ‪ ،‬دـي ‪3115‬م‬ ‫‪ 9‬د اظشفوبل إبراػقؿ اظشرضووي‪ ،‬عصودر االظؿزام شقر اإلرادؼي صل ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقلي‬ ‫اإلعوراتل‪ ،‬اظطؾعي اظـوغقي ‪ 3124‬اآلصوق ادلشرضي غوذرون‬ ‫‪ :‬د جًل عقؿد إبراػقؿ‪ ،‬ادلللموظقي ادلدغقلي ظؾؼضلوة "عكوصلؿي اظؼضلوة" (عقووظلي‬ ‫ظدرادي ضضوئقي)‪ ،‬طؿوب وضوئع عممتر علموظقي ادلفـق ‪ ،‬تـظقؿ طؾقي اظؼوغقن جوععلي‬ ‫اظشورضي‪ ،‬اظـشر اظعؾؿل جوععي اظشورضي‪ ،‬اظػؿرة عـ ‪ 6 – 4‬إبرؼؾ ‪3115‬م‬ ‫‪ 21‬حلـ اظؾراوي‪ ،‬اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعؼد االدؿشوري عع اظعؿقلؾ‪ ،‬بقلٌ عؼلدم دللممتر‬ ‫ادللموظقي ادلفـقي‪ ،‬طؾقي اظؼوغقن جوععي اظقرعقك بوخردن‪ 26 – 24 ،‬أبرؼؾ ‪3121‬م‬ ‫‪ 22‬د حلـ سؾد اظؾودط جؿقعل‪ ،‬رد اﶈؽؿ صل غطوق أحؽوم اظؼلوغقن رضلؿ ‪ :5/38‬بشللن‬ ‫اظؿقؽقؿ صل ادلـوزسوت ادلدغقي واظؿفورؼي‪ ،‬دؾلؾي إصدارات اظؿقؽقؿ اظؿفلوري ‪ ،‬احتلود‬ ‫اﶈوع اظعرب‬ ‫‪ 23‬حل ل سللوعر و سؾللد اظللرحقؿ سللوعر‪ ،‬ادللللؽقظقي ادلدغقللي اظؿؼصللقرؼي واظعؼدؼللي ‪،‬‬ ‫اظطؾعياظـوغقي ‪ ،‬دار ادلعور ‪2:8:‬م‬ ‫‪ 24‬د دقر سؾد اظلؿور ‪ ،‬ادلرطز اظؼوغقغل ظؾؿقؽؿ ‪ ،‬درادي عؼورغي ‪ ،‬دار اظـفضلي اظعربقلي‬ ‫‪3117‬م‬ ‫‪ 25‬د سؾد اظرزاق اظلـفقري‪ ،‬اظقدقط صل ذرح اظؼوغقن ادلدغل (غظرؼي االظؿزام بقجف سلوم –‬ ‫عصودر االظؿزام)‪ ،‬اجلزء اخول‪ ،‬اﺠﻤﻟؾد اظـوغل ‪ ،‬عـشقرات اﳊؾؾل اﳊؼقضقلي‪ ،‬اظطؾعلي اظـوظلي‬ ‫اجلدؼدة ‪3111‬‬ ‫‪ 26‬د سؾد اظـوصر اظعطور ‪ ،‬عصودر االظؿزام اإلرادؼي صل ضلوغقن ادلعلوعًت ادلدغقلي اإلعلوراتل ‪،‬‬ ‫اظطؾعي اظـوغقي ‪3111‬م‬

‫‪144‬‬ ‫‪144‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د اظشلفوبل إبلراػقؿ اظشلرضللووي ود عصطػك أبق اظعقـ‬

‫‪ 27‬د سؾد اظقدود ؼققك ‪ ،‬ادلقجز صل اظـظرؼي اظعوعي ظًظؿزاعوت ‪ ،‬دار اظـفضلي اظعربقلي‪ ،‬دون‬ ‫بقون دـي اظـشر أو رضؿ اظطؾعي‬ ‫‪ 28‬د صؿقل واظل ‪ ،‬ضوغقن اظؿقؽقؿ صل اظـظرؼي واظؿطؾقؼ ‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪ 3118‬م‬ ‫‪ 29‬د صقزي عقؿد دوعل‪ ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفوري اظدوظل‪ ،‬دار اظـؼوصي ظؾـشلر واظؿقزؼلع رؾعلي‬ ‫‪3123‬م‬ ‫‪ 2:‬عفؾي اظؿقؽقؿ‪ ،‬أسداد عؿػرضي‬ ‫‪ 31‬د عقؿد اظؼؾققبل‪ ،‬غظؿ اظؿقؽقؿ ادلؼورغي صل عـوزسوت اظعًضوت االضؿصودؼي اظدوظقلي‬ ‫اخلوصي‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪ ،‬اظطؾعي اظـوغقي دـي ‪3112‬م‬ ‫‪ 32‬د عقؿد سؾد اهلل حؿقد ‪ ،‬ادلللموظقي اإلدارؼلي ظؾؿراصلؼ اظعوعلي‪ ،‬طؿلوب وضلوئع علممتر‬ ‫علموظقي ادلفـق ‪ ،‬تـظقؿ طؾقي اظؼوغقن – جوععي اظشورضي‪ ،‬اظـشر اظعؾؿلل جوععلي‬ ‫اظشورضي‪ ،‬اظػؿرة عـ ‪ 6 – 4‬إبرؼؾ ‪3115‬م‬ ‫‪ 33‬د عقؿد طوعؾ عردل‪ ،‬ذلرح اظؼلوغقن ادللدغل‪ ،‬ج‪ 3‬عصلودر االظؿلزام‪ ،‬عـشللة ادلعلور‬ ‫‪3116‬م‬ ‫‪ 34‬د عقؿقد دؿقر اظشرضووي‪ ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفلوري اظلدوظل (درادلي ضوغقغقلي عؼورغلي)‪ ،‬دار‬ ‫اظـفضي اظعربقي‪ ،‬رؾعي ‪3122‬م‬ ‫‪ 35‬د عقؿقد عكؿور برؼري‪ ،‬اظؿقؽقؿ اظؿفوري اظدوظل‪ ،‬دار اظـفضي اظعربقي‪ ،‬اظطؾعي اظـوظـي‬ ‫‪3115‬م‬ ‫‪ 36‬د عصطػك اظعقجل‪ ،‬اظؼوغقن ادلدغل (اجلزء اظـوغل – ادللموظقي ادلدغقي)‪ ،‬عـشقرات احلؾؾل‬ ‫احلؼقضقي‪ ،‬اظطؾعي اظرابعي ‪311:‬م‬

‫ثوغقو ً; اظؼقاغ وعشورؼع اظؼقاغ واظؾقائح;‬ ‫‪ 37‬ضقاسد اخوغلقؿرال ظؾؿقؽقؿ اظصودرة سـ جلـي اخمم ادلؿقدة ظؾؼلوغقن اظؿفلوري اظلدوظل‬ ‫بصقغؿفو ادلـؼقي صل ‪3121‬م‬ ‫‪ 38‬ضوغقن اظؿقؽقؿ ادلصري رضؿ ‪ 38‬ظلـي ‪2::5‬م‬ ‫‪ 39‬ضوغقن اإلجراءات ادلدغقي اإلعوراتل رضؿ (‪ )22‬ظلـي ‪2::3‬م‬ ‫‪ 3:‬عشروع ضوغقن اظؿقؽقؿ اإلعوراتل‬ ‫‪ 41‬اظؼوغقن ادلدغل ادلصري رضؿ ‪ 242‬ظلـي ‪2:59‬م‬ ‫‪ 42‬ضوغقن ادلعوعًت ادلدغقي اإلعوراتل رضؿ (‪ )6‬ظلـي ‪2:96‬م‬ ‫‪ 43‬ضقاسد حلؿ عـوزسوت اظؿفورة واالدلؿـؿور ظلدى عرطلز اظؼلوػرة اإلضؾقؿلل ظؾؿقؽلقؿ‬ ‫اظؿفوري اظدوظل‬ ‫‪ 44‬اظـظوم اخدودل دلرطز دبل ظؾؿقؽقؿ اظدوظل‬

‫ثوظـو ً; عدوغوت اخحؽوم وادلقدقسوت اظؼضوئقي;‬ ‫‪ 45‬أحؽوم اﶈؽؿي اظددؿقرؼي اظعؾقو ادلصرؼي‬ ‫‪ 46‬أحؽوم عقؽؿي اظـؼض ادلصرؼي‬ ‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪145‬‬ ‫‪145‬‬


‫اظطؾقعي اظؼوغقغقي ظعًضوت اظؿقؽقؿ وادللموظقي ادلدغقي اظـوذؽي سـفو‬

‫‪ 47‬أحؽوم ادؿؽـو اظؼوػرة‬ ‫‪ 48‬عفؾي اظؼضوء واظؿشرؼع ( أحؽوم عقؽؿي اظؿؿققز بدبل )‬ ‫‪ 49‬عفؿقسي أحؽوم اﶈؽؿي اﻻﲢودؼي اظعؾقو اﻹعوﺭاﺗقي‬ ‫‪ 4:‬أحؿد ػؾي ‪ ،‬عقدقسي عؾودىء اظـؼض صك ادللؽقظقي ادلدغقي‪ ،‬اظطؾعي اخوظك ‪2::2‬م‬ ‫‪ 51‬سؾد ادلع جؿعي ‪ ،‬عقدقسي اظؼضوء صك ادللؽقظقي ادلدغقلي اظؿؼصلقرؼي واظعؼدؼلي ‪،‬‬ ‫اظؽؿوب اخول ‪ ،‬ج‪ ، 2‬اظفقؽي ادلصرؼي اظعوعي ظؾؽؿوب ‪2:88‬م‬

‫‪146‬‬ ‫‪146‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫حـدود الرقابــة على دستوريـــة القوانيـــن‬ ‫ومفهوم المحكمة في القضاء الدستوري‬ ‫تعليق على حكم احملكمة االحتادية العليا الصادر في جلسة‬ ‫الثالثاء املوافق ‪ 19‬من فبراير سنة ‪2013‬‬

‫أ‪.‬د‪ .‬مصطفى عبد املقصود سليم‬ ‫أستاذ القانون العام بكلية احلقوق ‪ -‬جامعة الزقازيق (مصر)‬ ‫وكلية القانون ‪ -‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪147‬‬


‫ملخص البحث‬ ‫تعد مشكلة اتصال احملكمة الدستورية بالدعوى من أمهات األمور التي حتكم القضاء الدستوري‪،‬‬ ‫حيث يتعني أن يكون اتصال احملكمة بالدعوى الدستورية وفق القواعد واإلجراءات املنصوص عليها في‬ ‫القانون املنظم لعمل هذه احملكمة‪.‬‬ ‫هذا احلكم يثير أسئلة تتعلق مبا ميكن أن نطلق عليه الصفة في الدعوى الدستورية‪ ،‬ومن هم‬ ‫أصحاب الصفة في الدعوى الدستورية‪ ،‬إنهم طبقا لنص الدستور اإلماراتي وقانون احملكمة االحتادية‬ ‫العليا السلطات االحتادية واإلمارات واألفراد إذا ما كانت لهم منازعة أمام إحدى محاكم البالد‪.‬‬ ‫ويحدث في كثير من األحيان أن ترفع الدعوى أمام القضاء الدستوري بغير االلتزام مبا قرره‬ ‫القانون من إجراءات‪ ،‬أو من غير أصحاب الصفة في هذا اجملال‪ ،‬وفي هذه احلالة البد من احلكم بعدم‬ ‫قبول الدعوى لرفعها بغير الطريق القانوني‪ ،‬والسؤال الذي عنى هذا احلكم بالرد عليه هو ما إذا كان‬ ‫من حق هيئات التحكيم إحالة النزاع الدستوري إلى احملكمة االحتادية العليا أم ال‪ ،‬وما إذا كان من‬ ‫املمكن الدفع أمامها بعدم الدستورية أمل ال؟‬ ‫لقد قررت احملكمة االحتادية العليا في هذا احلكم أن التحكيم قضاء اتفاقي يعمل في إطار‬ ‫روابط القانون اخلاص‪ ،‬و مؤدى ذلك هيمنة املصلحة اخلاصة للخصوم على الروابط التي تعمل في‬ ‫إطار القانون اخلاص‪ ،‬وانتهت احملكمة إلى إرساء قاعدة في هذا اجملال مضمونها انصراف لفظ احملكمة‬ ‫الوارد في الدستور وقانون احملكمة العليا مبعناه الى احملاكم الرسمية في النظام القضائي اإلماراتي‬ ‫احتادي منه أو محلي‪ ،‬وال ميتد إلى غير ذلك من اجلهات التي تفصل في املنازعات‪ ،‬ومؤدى ذلك أنه ليس‬ ‫من حق هيئات التحكيم إحالة النزاع الدستوري إلى احملكمة االحتادية العليا‪ ،‬كما أن اخلصوم في دعوى‬ ‫التحكيم ليس لهم احلق في الدفع أمام هذه الهيئات بعدم دستورية القانون أو الالئحة‪ ،‬فإذا ما دفع‬ ‫اخلصوم بعدم الدستورية وصرحت لهم احملكمة برفع الدعوى أمام احملكمة االحتادية‪ ،‬فإن ذلك يعني‬ ‫عدم اتصال احملكمة العليا بالدعوى مبا يوجب عدم قبولها‪.‬‬ ‫ويثير احلكم نقاشا جادا حول ما يعرف بنطاق الدعوى‪ ،‬وما ذا يشمل هذا املصطلح‪ ،‬وهل‬ ‫املقصود بنطاق الدعوى أشخاصها أم موضوعها‪.‬‬ ‫وقد اهتم التعليق بدراسة نطاق الدعوى من الناحية املوضوعية‪ ،‬والتمييز بني مفهومني‬ ‫متقاربني هما نطاق الرقابة على الدستورية ونطاق الدعوى الدستورية‪ ،‬تاركا الدراسة التفصيلية‬ ‫لنطاقها من الناحية الشخصية لبحث مستقل يعالج موضوع الصفة في الدعوى الدستورية‪.‬‬

‫‪148‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫‪‬‬ ‫صل ؼقـ اظـالثاء ادلقاصؼ اظؿادع سشر عـ ذفر صؾراؼر ‪ 2013‬أصدرت اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا بدكظة‬ ‫اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة حؽؿا صل اظدسقل رضؿ ‪ 4‬ظلـة ‪ 2012‬ددؿقرؼة(‪ ،)1‬كضعت صقف سددا عـ‬ ‫اظضقابط أػؿفا‪:‬‬ ‫أكال‪:‬‬ ‫غطاؽ خصقعة اظددؿقرؼة صل جاغؾفا اظشكصل ؼؿقدد بلذكاص خصقعة ادلقضقع‪.‬‬ ‫ثاغقا‪:‬‬ ‫اتصاؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا باظدسقل اظددؿقرؼة ؼؽقف كصؼ اظؼقاسد كاإلجراءات ادلـصقص‬ ‫سؾقفا صل ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا كضاغقف اإلجراءات ادلدغقة االحتادم ‪ ،‬باسؿؾارػؿا ضاغقغني احتادؼني‬ ‫ؼـظؿاف ضقاسد كإجراءات اظدسقل اظددؿقرؼة ‪ ،‬كباسؿؾار أف ادلـازسة اظددؿقرؼة ذاتفا تدخؾ صل كالؼة‬ ‫اظؼضاء االحتادم كتكؿﺺ بفا اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا كحدػا دكف شقرػا‪ ،‬كأغف ال ذلف ظؾؼقاغني اﶈؾقة‬ ‫بنجراءات ػذﻩ اﶈؽؿة أك بنجراءات غظر اظدساكل أعاعفا‪.‬‬ ‫ثاظـا‪:‬‬ ‫اضؿصار اظدساكل ادلؼاعة سؾك حؽقعة دبل اﺨﻤﻟارؾة باظؼاغقف اﶈؾل رضؿ(‪ )10‬ظلـة ‪2005‬سؾك‬ ‫اظدساكل أعاـ جفات ضضائقة عقؾقة ظإلعارة أك جلاف كعراطز اظؿقؽقؿ كاظؿقصقؼ كادلصاحلة دكف األخرل‬ ‫اظؿل تكؿﺺ بفا اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا أك اﶈاطؿ االحتادؼة ‪.‬‬ ‫رابعا‪:‬‬ ‫البد عـ اظؿـؾت عـ صقة اتصاؿ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة باظدسقل اظددؿقرؼة ضؾؾ اظدخقؿ صل‬ ‫بقث عقضقع اظددؿقرؼة‪ ،‬صنذا حدد اظؼاغقف ررؼؼا ظرصع اظدسقل اظددؿقرؼة صالبد عـ اتؾاسف‪ ،‬كإال ال‬ ‫تؼؾؾ اظدسقل‪.‬‬ ‫خاعلا‪:‬‬ ‫اظؿقؽقؿ ضضاء اتػاضل ؼعؿؾ صل إرار ركابط اظؼاغقف اخلاص‪ ،‬ك عمدل ذظؽ ػقؿـة ادلصؾقة‬ ‫اخلاصة ظؾكصقـ سؾك اظركابط اظؿل تعؿؾ صل إرار اظؼاغقف اخلاص‪.‬‬ ‫داددا‪:‬‬ ‫اغصراﻑ ظػﻆ اﶈؽؿة اظقارد صل اظددؿقر كضاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا ﲟعـاﻩ اظك اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫صل اظـظاـ اظؼضائل اإلعاراتل االحتادم عـف أك اﶈؾل‪ ،‬كال ﳝؿد إظك شقر ذظؽ عـ اجلفات اظؿل تػصؾ صل‬ ‫ادلـازسات‪ ،‬كعمدل ذظؽ أف صدكر ضرار عـ ػقؽة اظؿقؽقؿ اظؿل تـظر اظدسقل ادلقضقسقة بنضاعة اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة ظؿؼدؼرػا جدؼة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ؼعـل سدـ اتصاؿ اﶈؽؿة اظعؾقا باظدسقل ﲟا‬ ‫ؼقجب سدـ ضؾقظفا‪.‬‬

‫(‪ )1‬صدر ػذا احلؽؿ برئادة اظلقد اظؼاضل اظدطؿقر‪ /‬سؾداظقػاب سؾدكؿ– رئقﺲ اﶈؽؿة ‪ .‬كسضقؼة اظلادة اظؼضاة ‪ /‬ذفاب سؾداظرحؿـ‬ ‫احلؿادم كصالح ذاؼع اظفاجرم ك عقؿد سؾداظرحؿـ اجلراح كسؾداظعزؼز عقؿد سؾد اظعزؼز‪ .‬كاحلؽؿ شقر عـشقر‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪149‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫عؾكص احلؽؿ‬ ‫صل شضقف ساـ ‪ ، 2005‬أبرـ سؼد عؼاكظة بني ادلدسني كبني دائرة اظطقراف ادلدغل اظؿابعة‬ ‫حلؽقعة دبل بشلف أسؿاؿ إغشاءات كتقدعة دلطار دبل اظدكظل‪ ،‬كضد تضؿـ اظعؼد ذررا حتؽقؿقا‬ ‫بنحاظة أم غزاع ضد ؼـشل بني اظطرصني سـد تـػقذ اظعؼد إظك ػقؽة حتؽقؿ ثالثقة مبرطز دبل ظؾؿقؽقؿ‬ ‫اظدكظل‪ ،‬كسؾك تطؾقؼ ضقاغني إعارة دبل كاظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬كضد غشل غزاع بني اظطرصني بكصقص‬ ‫علؿقؼات ادلدسني‪ ،‬صؾفلكا إظك ادلرطز ادلذطقر باظدسقل اظؿقؽقؿقة رضؿ ‪ 290‬ظلـة ‪ ،2010‬كظدل غظر‬ ‫ادلطاظؾة أعاـ ػقؽة اظؿقؽقؿ‪ ،‬أثارت دائرة اظطقراف ادلدغل عللظة حتدؼد ػقؼة ادلدسك سؾقفا صل‬ ‫اظدسقل اظؿقؽقؿقة‪ ،‬كمتلؽت مبا عؾكصف أغف بعد إغشاء عدؼـة دبل ظؾطقراف ‪ ،‬ظؿ تعد ظدائرة‬ ‫اظطقراف ادلدغل األػؾقة اظؼاغقغقة ‪ ،‬كأف األكظك خؾػؿفا صل جؿقع حؼقضفا كاظؿزاعاتفا سؿال ن بادلادة‬ ‫(‪ )1/1‬عـ اظؼاغقف اﶈؾل ﻹعارة دبل رضؿ (‪ )24‬ظلـة ‪ 2007‬بشلف إظغاء أعر تلدقس دائرة اظطقراف ادلدغل‪،‬‬ ‫كضد ضضت ادلادة ادلذطقرة بلؼؾقظة طاصة حؼقضفا كعا سؾقفا عـ اظؿزاعات إظك عمدلة عدؼـة دبل‬ ‫ظؾطقراف‪ ،‬صقؿا أصر ادلدسقف أعاـ اظفقؽة اظؿقؽقؿقة سؾك دسقاػؿ ععؿؾرؼـ أف حؽقعة دبل ػل‬ ‫ادلعـقة باظعؼد كػل ررؼ صل اظؿقؽقؿ‪ ،‬باسؿؾار أف دائرة اظطقراف ادلدغل ظؿ تؽـ تؿؿؿع بشكصقة‬ ‫اسؿؾارؼة علؿؼؾة سـ حؽقعة دبل‪ ،‬كأف حؽؿ ادلادة (‪ )1/1‬عـ اظؼاغقف اﶈؾل داظػ اظذطر ؼعـل‬ ‫تطؾقؼ اظؼاغقف بلثر رجعل‪ ،‬كأف عقضقسفا تشرؼع صل عفاؿ ؼـػرد االحتاد باظؿشرؼع صقف كػق عفاؿ‬ ‫ادلعاعالت ادلدغقة‪ ،‬كظقس تـظقؿا ظفذا اﺠﻤﻟاؿ‪ ،‬طؿا أف ادلادة ﺫاتفا تكاظػ ادلادة (‪ )1109‬عـ ضاغقف‬ ‫ادلعاعالت ادلدغقة االحتادم اظؿل تشؿرﻁ ظصقة احلقاظة رضاء اﶈاؿ ظف صل حقاظة اظدؼـ‪ ،‬كاغؿفك ادلدسقف‬ ‫إظك اظدصع بعدـ ددؿقرؼة ادلادة (‪ )1/1‬عـ اظؼاغقف آغػ اظؾقاف(‪ 24‬ظلـة ‪ ، )2007‬جملاظػؿفا كتعارضفا‬ ‫عع ادلقاد ‪ 151،149،121،112 :‬عـ ددؿقر االحتاد‪.‬‬ ‫كبفؾلة ‪ ، 2012/2/1‬أكضػت ػقؽة اظؿقؽقؿ غظر اظدسقل اظؿقؽقؿقة بعد أف ضؾؾت اظدصع‬ ‫بعدـ اظددؿقرؼة‪ ،‬كصرحت ظؾؿدسني برصع دسقل رعـ بعدـ اظددؿقرؼة أعاـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‬ ‫صؽاغت اظدسقل ادلاثؾة‪.‬‬

‫‪150‬‬ ‫‪150‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫حتدؼد سـاصر اظؿعؾقؼ‬ ‫عـ أػؿ عا تـاكظف ػذا احلؽؿ عا ؼؿعؾؼ باظدصع بعدـ اظددؿقرؼة أعاـ ػقؽة اظؿقؽقؿ‪ -‬بغض‬ ‫اظـظر سـ عضؿقف ػذا اظدصع ‪ -‬كترجع أػؿقؿف إظك تعؾؼف بضقابط حترؼؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬كغعـل‬ ‫بذظؽ عـ ظف صػة صل حترؼؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬كأعاـ عـ ميؽـ اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫طؿا كرد صل ػذا احلؽؿ بعض اظؼقاسد اخلاصة بـطاؽ اظدسقل كطقػقة حتدؼد ػذا اظـطاؽ عـ‬ ‫اظـاحقة اظشكصقة‪ ،‬كأف ػذا اظؿقدؼد حتؽؿف اظدسقل ادلقضقسقة‪.‬‬ ‫كػذا ادلصطؾح – غطاؽ اظدسقل – ظف أطـر عـ كجف‪ ،‬صؼد ؼؼصد بف أذكاص اظدسقل‪ ،‬كضد‬ ‫ؼؼصد بف عقضقسفا ‪ ،‬طؿا أف ػذا ادلصطؾح ضد ؼكؿؾط مبصطؾح ضرؼب عـف زاػرؼا‪ ،‬كإف طاف ؼعؿؾ‬ ‫صل عفاؿ آخر‪ ،‬كػق غطاؽ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬كغرل ضركرة اظؿؿققز بني األعرؼـ‪.‬‬ ‫كبلؾب احؿؿاؿ تداخؾ ادلعـقني‪ ،‬عقؾ اظرضابة عـ غاحقة‪ ،‬كغطاؽ اظدسقل عـ غاحقة أخرل‪،‬‬ ‫آثرغا اخؿقار سـقاف ظؾؿعؾقؼ ؼفؿع بني ادلعـقني ػق حدكد اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬عـ عـطؾؼ أف‬ ‫حدكد اظرضابة ميؽـ أف ؼػفؿ مبعـك اظؼقاسد اخلاضعة ظؾرضابة‪ ،‬طؿا ميؽـ أف ؼػفؿ بلغف ؼشؿؾ غطاؽ‬ ‫اظدسقل اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫كغـؾف إظك أف عا جاء صل ػذا احلؽؿ صقؿا ؼؿعؾؼ مبػفقـ اﶈؽؿة إﳕا ػق جزء عـ طؾ كػق‬ ‫عقضقع اظصػة صل اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬كغرل ضصر ػذا اظؿعؾقؼ – صقؿا ؼؿصؾ باظصػة ‪ -‬سؾك‬ ‫عػفقـ اﶈؽؿة سؾك أف غػرد درادة علؿؼؾة دلػفقـ اظصػة صل اظدسقل اظددؿقرؼة صقؿا بعد إف‬ ‫ذاء اهلل‪.‬‬ ‫سؾك ضقء ػذا اظؿؿفقد غؿـاكؿ صل ػذا اظؿعؾقؼ ادلؼصقد بـطاؽ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني أك عقؾ ػذﻩ اظرضابة‪ ،‬كﲤققزﻩ سـ غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬ثؿ غؿـاكؿ ادلؼصقد باﶈؽؿة صل‬ ‫اظؼضاء اظددؿقرﻱ‪ ،‬كعا إذا طاف ػذا ادلصطؾح ؼشؿؾ ػقؽاﺕ اظؿقؽقؿ‪ ،‬أـ أغف ؼؼؿصر سؾك اﶈاطؿ‬ ‫اظردؿقة ظؾدكظة‪ ،‬كذظؽ صل ادلؾاحث اظؿاظقة‪:‬‬

‫ادلؾقث األكؿ‬ ‫ادلؾقث اظـاغل‬ ‫ادلؾقث اظـاظث‬

‫عقؾ اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة‬ ‫غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫عػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرﻱ‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪151‬‬ ‫‪151‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫ادلؾقث األكؿ‬ ‫عقؾ اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة‬

‫‪‬‬ ‫ال تلقر اظدكؿ سؾك أدؾقب كاحد صل اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني ؛ صؿـفا عا ؼلخذ‬ ‫باظرضابة اظلقادقة‪ ،‬كعـفا عا ؼعؿؿد أدؾقب اظرضابة اظؼضائقة‪ ،‬كصل اظرضابة اظؼضائقة تؿعدد اظلؾؾ‬ ‫كتكؿؾػ ادللاظؽ بني اظـظؿ اظؼاغقغقة؛ حقث ؼلخذ جاغب عـفا باظرضابة سـ ررؼؼ اظدسقل ادلؾاذرة‪،‬‬ ‫كعـفا عا ؼلخذ باظرضابة سـ ررؼؼ اظدصع‪ ،‬كعـفا عا ميزج بني اظدصع كاظدسقل‪ ،‬كصل طؾ ػذق اظـظؿ‬ ‫تكؿؾػ اظػؾلػات اظؿل حتؽؿ ػذق اظرضابة‪ ،‬صؼد ؼقدع غظاـ عـ غطاؽ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني‪ ،‬كضد ؼضقؼ اظؾعض اآلخر عـ ػذا اظـطاؽ‪ ،‬صؿاذا غؼصد بـطاؽ أك عقؾ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني؟‬ ‫ػذا عا غقاكؿ بقاغف صل ػذا ادلؾقث‪.‬‬ ‫ميؽـ جتؾقة ػذا ادلعـك عـ خالؿ اإلجابة سؾك بعض األدؽؾة سؾك اظقجف اظؿاظل‪:‬‬ ‫عاذا تشؿؾ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني؟ كعا ػل اظؼقاسد اظؼاغقغقة اظؿل تكضع ظفذق‬ ‫اظرضابة‪ ،‬كعا ػل اظؼقاسد ادلعػاة عـ ػذق اظرضابة؟ كػؾ تؿػؼ اظدكؿ صل ػذا اظصدد أـ تقجد غظؿ‬ ‫عكؿؾػة؟ كعا ػق عضؿقف ػذق اظرضابة صل دكظة اإلعارات اظعربقة‪ ،‬كػؾ ميؽـ بقاف دضقؼ ظؾؼقاسد‬ ‫اظؼاغقغقة اظؿل تكضع ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني؟‬ ‫إف عصطؾح غطاؽ أك حدكد اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة أك عقؾ اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة ػق‬ ‫ععـك صؾلػل كدقادل ؼلؾؼ احلدؼث سـ رصع اظدسقل كبقاف غطاضفا ‪ ،‬كؼؿصؾ اتصاال ن كثقؼا ن‬ ‫بؿـظقؿ اظرضابة بصػة ساعة صل غصقص اظددؿقر‪.‬‬ ‫صؾعد أف ؼؿؿ االتػاؽ عـ حقث ادلؾدأ سؾك األخذ باظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬كبعد اخؿقار‬ ‫غقع اظرضابة كعا إذا طاغت دقادقة أك ضضائقة‪ ،‬ؼؿعني حتدؼد دضقؼ ظؾؼقاسد اظؼاغقغقة اظؿل ميؽـ‬ ‫إخضاسفا ظؾرضابة سؾك اظددؿقرؼة‪ ،‬كػؾ ؼشؿؾ ذظؽ اظؼقاغني طؾفا أـ جاغؾا ن عـفا‪ ،‬كػؾ ؼشؿؾ ذظؽ‬ ‫اظؾقائح أـ ال‪ ،‬كإذا طاف ؼشؿؾ اظؾقائح صفؾ تدخؾ طؾ اظؾقائح صل ػذق اظرضابة أـ بعضفا دكف اظؾعض‬ ‫اآلخر‪ ،‬كػذا ػق ادلؼصقد بـطاؽ أك عقؾ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪.‬‬ ‫كضؾؾ اخلقض صل تػصقؾ ػذق ادلللظة غشقر إظك بعض اظضقابط اظؿل تلاسد سؾك سدـ‬ ‫تؽرار اظدرادة صل اظدكؿ عقؾ ادلؼارغة‪ ،‬ػذق اظؼقاسد ػل‪:‬‬ ‫‪ -1‬سدـ خضقع أسؿاؿ اظلقادة ألم غقع عـ أغقاع اظرضابة اظؼضائقة‪ ،‬ؼلؿقم صل ػذا رضابة‬ ‫اظددؿقرؼة كرضابة ادلشركسقة‪ ،‬كطؾ عا ػـاظؽ عـ خالؼ ػق صل ضقابط حتدؼد عا ؼعد عـ‬ ‫أسؿاؿ اظلقادة‪ ،‬صنذا ادؿؼر اظؼضاء صل دكظة عا سؾك اسؿؾار أعر ععني عـ أسؿاؿ اظلقادة‬ ‫‪152‬‬ ‫‪152‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ؼؿؿ ادؿؾعادق حؿؿا عـ اظرضابة اظؼضائقة أؼا طاف غقع ػذق اظرضابة؛ ددؿقرؼة أـ إظغاء أـ‬ ‫تعقؼض‪.‬‬ ‫‪ -2‬إذا طاف ددؿقر دكظة عـ ػذق اظدكؿ ؼلخذ باظـظاـ اظـقابل اظؽاعؾ كال ؼلخذ بلؼة صقرة عـ صقر‬ ‫اظدميؼرارقة شقر ادلؾاذرة‪ ،‬صال ؼؽقف ػـاؾ عا ؼدسق ظدرادة ػذق اظصقرة عـ صقر مماردة‬ ‫احلؽؿ صل ػذق اظدكظة‪ ،‬سؾك دؾقؾ ادلـاؿ إذا طاف اظددؿقر صل إحدل ػذق اظدكؿ ال ؼـص سؾك‬ ‫األخذ باالدؿػؿاء صال ععـك ظدرادة اظؼقاغني اظؿل ؼلؿػؿك صقفا اظشعب صل ػذق اظدكظة‪.‬‬ ‫‪ -3‬إذا طاف غظاـ اظرضابة ؼعؿؿد سؾك اظرضابة اظلابؼة‪ ،‬صفـا ال ؼؽقف ثؿة عفاؿ ظؾقدؼث سـ‬ ‫اظرضابة اظالحؼة صل ػذق اظدكظة‪ ،‬طؿا أف اظعؽس صققح‪ ،‬مبعـك سدـ درادة اظرضابة‬ ‫اظلابؼة صل اظدكؿ اظؿل تلخذ باظرضابة اظالحؼة‪ ،‬عع عراساة عا ضد ؼؽقف عـ ادؿــاءات صل‬ ‫ػذا اظصدد‪.‬‬ ‫بعد ػذا اإلؼضاح غؿـاكؿ صل ػذا ادلؾقث درادة عقؾ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬أم‬ ‫اظؼقاسد اظؿل تكضع ظفذق اظرضابة‪ ،‬صل طؾ عـ صرغلا كعصر كاإلعارات صل ادلطاظب اظؿاظقة‪.‬‬

‫ادلطؾب األكؿ‬ ‫ادلطؾب اظـاغل‬ ‫ادلطؾب اظـاظث‬

‫عقؾ اظرضابة صل صرغلا‬ ‫عقؾ اظرضابة صل عصر‬ ‫عقؾ اظرضابة صل دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪153‬‬ ‫‪153‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫ادلطؾب األكؿ‬ ‫عقؾ اظرضابة صل صرغلا‬ ‫ػـاؾ بعض اظؼقاسد اظؼاغقغقة اظؿل ال تكضع ظؾرضابة رؾؼا ظؾـظاـ اظػرغلل‪ ،‬دقاء عـفا‬ ‫عا ؼقؿؿف أدؾقﺏ اظرضابة اظلابؼة‪ ،‬كعـفا عا ضررق اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم كػق بصدد ﲢدؼد اخؿصاصاتف‪،‬‬ ‫كػذ اظؼقاسد ػل‪:‬‬ ‫أكال اظؼقاغني اظؿل ؼلؿػؿك اظشعب بشلغفا‬ ‫رؾؼا دلا ادؿؼر سؾقف اﺠﻤﻟؾس صل ػذا اظصدد صﺈغف ال ؼـظر صل ددؿقرؼة اظؼقاغني اظؿل‬ ‫ؼلؿػؿك صقفا اظشعب ظؾقاف عدل عطابؼؿفا ظؾددؿقر‪ ،‬أؼا ن طاف عقضقع ػذق اظؼقاغني ‪ ،‬ألف ػذق‬ ‫اظؼقاغني – طؿا ؼؼرر اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم ‪ -‬تعد تعؾقرا ن عؾاذرا سـ اظلقادة اظقرـقة‪ ،‬أم أغفا تعؾر‬ ‫عؾاذرة سـ رأم األعة صاحؾة اظلقادة‪ ،‬كال تدخؾ صل اخؿصاص اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم‪ ،‬اظذل ؼعد عفرد‬ ‫ػقﺌة تؿقظك اﶈاصظة سؾك تقﺯؼع االخؿصاصات بني اظلؾطات اظعاعة‪ ،‬كال ﳝؿد اخؿصاصف إظك احلؽؿ‬ ‫سؾك عا ؼصدر سـ األعة عؾاذرة(‪.)2‬‬ ‫كتلقر أحؽاـ اﺠﻤﻟؾس صل ػذا االﲡاق‪ ،‬كضد ؼقجف اظـؼد إظك ػذا اظؼضاء اظددؿقرم ألغف‬ ‫ؼلؿح ظؾشعب بادلقاصؼة سؾك عشركسات ضقاغني ضد تؿعارض عع اظددؿقر‪ ،‬دكف أف تؽقف ثؿة كدقؾة‬ ‫ظرضابة ػذق اظؼقاغني‪ ،‬كػذا أعر شقر رؾقعل كشقر علؿقب‪ ،‬ألف اظددؿقر ؼفب أف ؼقؿرـ عـ ضؾؾ‬ ‫اجلؿقع‪ ،‬كظقس عـ ضؾؾ اظلؾطات احلاطؿة صؼط‪ ،‬خاصة عع تزاؼد االغؿؼادات ادلقجفة ظؽقػقة مماردة‬ ‫االدؿػؿاءات‪.‬‬

‫‪)2(Constantin Kortmann : Souveraineté et constitutionnalité. La revue Administrative 47e année 1994, p . 575.‬‬ ‫كعـ أحؽاـ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم صل ػذا اﳋصقص حؽؿف اظصادر صل ‪ 1992/9/23 ، 1962/11/6‬ؼؼقؿ اﺠﻤﻟؾس صل ػذا احلؽؿ األخقر‪:‬‬ ‫عـ حقﺚ إف اخؿصاص اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم عقدد بدضة صل اظددؿقر ‪ ،‬كطذظﻚ صل غصقص اظؼاغقف األدادل اظصادر صل اظلابع عـ غقصؿؾر‬ ‫‪ 1958‬بكصقص اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم ‪ ،‬صؾقس عـ اخؿصاص اﺠﻤﻟؾس أف ؼـظر صل حاظة أخرل شقر تؾﻚ اﶈددة بدضة صل ػذق اظـصقص‪..‬‬ ‫كػذا جاغب عـ حقـقات احلؽؿ‪:‬‬ ‫‪Considérant que la compétence du conseil constitutionnel est strictement délimitée par la constitution, ainsi que par les‬‬ ‫‪dispositions de la loi organique du 7 novembre 1958 sur le conseil constitutionnel prise pour l’application du titre VII de celle‬‬ ‫‪– ci; que le conseil ne saurait donc être appelé à se prononcer sur d’autres cas que ceux qui sont limitativement prévus par‬‬ ‫‪ces textes,‬‬ ‫‪Considérant que si l’article 61 de la constitution donne au conseil constitutionnel mission d’apprécier la conformité à la‬‬ ‫‪constitution des lois organiques et des lois ordinaires qui, respectivement, doivent ou peuvent être soumises à son examen,‬‬ ‫‪sans préciser si cette compétence s’étend à l’ensemble des textes de caractère législatif, qu’ils aient été adoptés par le‬‬ ‫‪peuple à la suite d’un référendum ou qu’ils aient votés par le parlement, ou si, au contraire, elle est limitée seulement à cette‬‬ ‫‪dernière catégorie, il résulte de l’esprit de la constitution qui a fait du conseil constitutionnel un organe régulateur de l’activité‬‬ ‫‪des pouvoirs publics, que les lois que la constitution a entendu viser dans son article 61 sont uniquement les lois votées par‬‬ ‫‪le parlement et non point celles qui, (sont) adoptées par le peuple à la suite d’un référendum constituant l’expression directe‬‬ ‫‪de la souveraineté nationale;....‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪154‬‬ ‫‪154‬‬

‫‪V. Les grandes décisions du conseil constitutionnel. 9e éd. 1997, p.414 n .29 et les observations.‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫كظفذا كضع خالؼ بني اظػؼفاء صل تؼققؿ ػذا اظؼضاء‪ ،‬حقث ؼرل بعض اظػؼف أف ػذق‬ ‫اظؼقاغني ميؽـ اظطعـ سؾقفا أعاـ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم‪ ،‬كؼﺆؼد ػذا اظػرؼؼ كجفة غظرق ادؿـادا إظك‬ ‫اظػؼرة اظـاغقة عـ ادلادة احلادؼة كاظلؿني عـ اظددؿقر(‪ ،)3‬كػؿ ؼركف أف اظؼقاغني اظؿل ميؽـ اظطعـ‬ ‫صقفا تشؿؾ اظؼقاغني اظؿل ؼقاصؼ سؾقفا اظؾردلاف كتؾؽ اظؿل تعرض سؾك اظشعب صل االدؿػؿاء ‪ ،‬ألف‬ ‫ادلادة ‪ 61‬ظؿ تلؿؾعد ػذا اظؿػلقر‪ ،‬طؿا أغفؿ ؼركف أف ادلادة ‪ 1/3‬عـ اظددؿقر ضد كضعت سؾك ضدـ‬ ‫ادللاكاة أدؾقبل مماردة اظلقادة (سـ ررؼؼ اظشعب أك غقابف)‪.‬‬ ‫بقـؿا ؼرل ﺁخركف كسؾك رأدفؿ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم أف اﺠﻤﻟؾس عﺠرد رضقب سؾك تصرصات‬ ‫اظلؾطات اظعاعة‪ ،‬كال ميؽـ اسؿؾار االدؿػؿاء عـ ضؾقؾ اظؿصرصات اظؿل تصدر سـ اظلؾطات اظعاعة ‪،‬‬ ‫ألف االدؿػؿاء ؼعد تعؾقرا ن عؾاذرا ن سـ اظلقادة اظقرـقة كاإلرادة اظعاعة‪ ،‬صل حني أف اظؿصرصات اظؿل‬ ‫تصدرػا اظلؾطات اظعاعة تعد تعؾقرا ن شقر عؾاذر سـ ػذق اظلقادة‪.‬‬ ‫ثاغقا اظؼقاغني اظؿل صدرت باظػعؾ‬ ‫أعا باظـلؾة ظؾؼقاغني اظؿل صدرت صعال ن ‪ ،‬صنغفا ال ميؽـ إخضاسفا ظؾرضابة كصؼا ن ظؾـظاـ‬ ‫اظػرغلل صل اظرضابة ‪ ،‬ألغف عـ ادلعؾقـ أف اظرضابة رؾؼا ظؾـظاـ اظػرغلل ػل رضابة دابؼة‪ ،‬كععـك‬ ‫دابؼة أغفا متارس سؾك عا ظؿ ؼصدر عـ اظؼقاغني‪ ،‬أم سؾك عشركسات اظؼقاغني‪ ،‬صنذا صدر اظؼاغقف‬ ‫أصؾح عـ ادللؿققؾ إخضاسف ظؾرضابة سؾك اظددؿقرؼة ‪ ،‬كإال أصؾح ثؿة تـاضض عـطؼل بني ػذا‬ ‫ادللؾؽ كرؾقعة اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة صل عـؾ ػذا اظـظاـ‪.‬‬ ‫كإف طاف اظؾعض ؼؼرر إعؽاف حدكث تػاكت صل ػذا اظشلف ؼلؿح باظـظر صل ددؿقرؼة‬ ‫ضاغقف دؾؼ صدكرق ‪ ،‬كذظؽ صل حاظة عا إذا طاف عشركع اظؼاغقف ادلطركح سؾك اﺠﻤﻟؾس ؼؿضؿـ تعدؼال ن‬ ‫صل ضاغقف دؾؼ صدكرق ‪ ،‬كععـك ذظؽ أف اﺠﻤﻟؾس ال ؼلقم بني ضاغقف ؼعدؿ ضاغقغا دابؼا كضاغقف ال‬ ‫ؼؿضؿـ عـؾ ػذا اظؿعدؼؾ(‪.)4‬‬ ‫كظعؾ صقاشة اﺠﻤﻟؾس صل ػذا اﳋصقﺹ تدؿ سؾك ذظؽ ‪ ،‬ؼؼقؿ اﺠﻤﻟؾس صل أحد األحؽاـ‪:‬‬ ‫‪Si la régularité au regard de la constitution des termes de la loi promulguée peut‬‬ ‫‪être utilement contesté à l’occasion de l’examen des dispositions législatives qui la‬‬

‫( ‪ )3‬كػذق ػل صقاشة ادلادة ادلذطقرة‬ ‫‪Aux mêmes fins, les lois peuvent être déférées au conseil constitutionnel, avant leur promulgation, par le président de la‬‬ ‫‪république, le premier ministre ou le président de l’une ou l’autre Assemblée‬‬ ‫( ‪ )4‬راجع صل ػذا اظؼقؿ‪:‬‬ ‫‪Dominique Turpin, Le Conseil Constitutionnel, Son rôle , Sa jurisprudence, librairie Hachette, 1995 p.86 et s. : Bien que‬‬ ‫‪l’ordonnance du 7 novembre 1958 ait donné au Conseil Constitutionnel compétence pour connaître de toute question et‬‬ ‫‪exception posée à l’occasion de la requête, celui –ci a longtemps précise que la constitutionnalité des lois antérieures à celle‬‬ ‫‪lui étant déférée ne peut être mise en cause, même par voie d’exception devant lui car sa compétence est limitée par l’article‬‬ ‫‪61 de la constitution à l’examen des lois avant leur promulgation(n.78-96 DC du 27 juillet 1978 Rec, p. 29)…Par sa décision n‬‬ ‫‪85-187 du 25 janvier 1985,Etat d’urgence en Nouvelle Calédonie (Rec. P. 43), le Conseil Constitutionnel a fait valoir que " Si‬‬ ‫‪la régularité au regard de la constitution des termes de la loi promulguée peut être utilement contestée à l’occasion de‬‬ ‫‪l’examen des dispositions législatives qui la modifient, la complètent ou affectent son domaine, il ne saurait en être de même‬‬ ‫‪lorsqu’il s’agit de la simple mise en application d’une telle loi".‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪155‬‬ ‫‪155‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫‪modifient, la complètent ou affectent son domaine, il ne saurait en être de même lorsqu’il‬‬ ‫‪s’agit de la simple mise en application d’ une telle loi.‬‬ ‫ؼرل اظؾعض( ‪ )5‬إعؽاغقة اظؼقاـ برضابة الحؼة بشرط أال تؽقف اظؼقاغني اظؿل صدرت ضد تؼرر‬ ‫صراحة أغفا عطابؼة ظؾددؿقر‪ ،‬كأف ؼؽقف بقـفا كبني اظؼقاغني ادلعركﺿة سؾك اﺠﻤﻟؾس صؾة كﺛقؼة أك‬ ‫تعؿؿد سؾقفا ‪ ،‬كأف ؼؽقف اظؿعرض ظفا عػقدا ظػﺤص اظؼقاغني ادلعركﺿة سؾك اﺠﻤﻟؾس‪..‬‬ ‫كضد ؼؿؿ تعدؼؾ اظددؿقر رؾؼا ظإلجراء اظذل ؼؿكذ مبعرصة عفؾلل اظؾردلاف عفؿؿعا صل‬ ‫ػقؽة عممتر دكف اظعرض سؾك اظشعب‪ ،‬صل عـؾ ػذﻩ احلاالت عـ ادلؿصقر أف ؼراضب اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم‬ ‫عدل احؿراـ اإلجراءات ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة ‪ 89‬عـ اظددؿقر‪ ،‬أم سـدعا ال ؼؿؿ اظؾفقء إظك‬ ‫االدؿػؿاء ‪ ،‬كعـ ادلؿصقر أؼضا ن أف ؼراضب اﺠﻤﻟؾس اظؿعدؼؾ اظددؿقرم ظؾؿلطد عـ أف ػذا اظؿعدؼؾ ال ميـؾ‬ ‫اسؿداء سؾك كحدة اظؿراب اظقرـل أك ؼعرض اظشؽؾ اجلؿفقرم ظؾكطر‪.‬‬ ‫بعد ػذا االدؿؾعاد ظؾؼقاسد اظؿل ال تكضع ظؾرضابة‪ ،‬غؿـاكؿ اظؼقاسد اظؿل تكضع ظؾرضابة‬ ‫سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬كػل‪.‬‬ ‫‪ – 1‬اظؼقاغني اظعادؼة‬ ‫‪ –2‬اظؼقاغني األدادقة‬ ‫‪ –3‬اظؾقائح اظؾردلاغقة‬ ‫‪ –4‬ادلرادقؿ كاألكاعر كطؾ األسؿاؿ اظصادرة عـ رئقس اظدكظة‪.‬‬ ‫كؼؿؿ إخضاع اظؼقاغني األدادقة كاظؾقائح اظؾردلاغقة ظرضابة إجؾارؼة ك ؼؿؿ إخضاع اظؼقاسد‬ ‫األخرل ظرضابة اخؿقارؼة‪.‬‬

‫اظرضابة اإلجؾارؼة‪:‬‬ ‫‪ )1‬اظؼقاغني األدادقة‬ ‫اظؼقاغني األدادقة ‪ Lois organiques‬ػل اظؼقاغني اظؿل ؼصقت سؾقفا اظؾردلاف ‪ ،‬بفدؼ‬ ‫إطؿاؿ غصقص اظددؿقر أك حتدؼدػا ‪ ،‬كضد غص اظددؿقر اظػرغلل احلاظل سؾك احلاالت اظؿل ميؽـ صقفا‬ ‫اظؾفقء إظك اظؼقاغني األدادقة سؾك دؾقؾ احلصر ‪ ،‬كجعؾ عـ ػذﻩ اﺠﻤﻟؿقسة عـ اظؼقاغني ضاسدة‬ ‫كدطا ن بني اظؼقاغني اظددؿقرؼة كاظؼقاغني اظعادؼة ‪ ،‬كذظؽ بنخضاسفا ظشركط خاصة إلصدارػا‬ ‫كرضابؿفا(‪ ، )6‬كذظؽ رؾؼا ن ظؾؿادة ‪ 46‬عـ ػذا اظددؿقر ‪ ،‬كؼشقر اظػؼف إظك سدد طؾقر عـ األحؽاـ اظؿل‬ ‫أصدرػا اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم بكصقص اظؼقاغني األدادقة ‪ ،‬كػذا ﺷلء عـطؼل عا داعﺖ اظرضابة‬ ‫إجؾارؼة صل ػذا اظـقع عـ اظؼقاغني‪.‬‬

‫( ‪ )5‬األدؿاذ دكعقـقؽ تقرباف ‪ ،‬ص‪ 87‬عـ طؿابف اظلابؼ‪.‬‬

‫‪156‬‬ ‫‪156‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫‪6‬‬

‫‪) ( Lexique de termes juridiques p. 332.‬‬ ‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫كؼراضب اﺠﻤﻟؾس ػذق اظؼقاغني ظقؿلطد عـ أغفا ضد صدرت صل اظشؽؾ اظذل حددق اظددؿقر ‪،‬‬ ‫كصك حدكد اإلجراءات ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة ‪ 46‬عـ اظددؿقر(‪.)7‬‬ ‫كإذا طاف عـ شقر ادلؿؽـ أف تصدر ادللائؾ اظؿل تقصػ بلغفا أدادقة صل صقرة ضاغقف سادل ‪،‬‬ ‫صنف اظعؽس عؿصقر حدكﺛف كصك ػذق احلاظة ؼؽؿػك اﺠﻤﻟؾس بنسالف أف اظـصقص اظؿل صدرت صل‬ ‫ذؽؾ ضاغقف أدادل ظقس ظفا دقل ضقؿة اظؼاغقف اظعادم(‪ ، )8‬كظؽـ ظقس عـ ادللؿقح بف أف ؼؿؿ‬ ‫ادؿكداـ أدؾقب إصدار اظؼقاغني األدادقة إلصدار ضاغقف ظف رؾقعة ددؿقرؼة ؼؿؿ عـ خالظف تعدؼؾ‬ ‫اظددؿقر‪ ،‬كضد حؽؿ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم بعدـ ددؿقرؼة بعض عقاد ضاغقف ؼؿعؾؼ بقرؼة االتصاالت ألف‬ ‫ػذق ادلقاد تضؿـت اظـص سؾك طقػقة تعقني بعض طؾار ادلقزػني باجملاظػة ظؾؿادة رضؿ ‪ 13‬عـ‬ ‫اظددؿقر اظؿل تؼضك بلف اظؿعقني صل ػذق اظقزائػ ؼـﻈؿ بؼاغقف أدادل‪ ،‬كبادلؼابؾ ظؿ ؼؼض اﺠﻤﻟؾس‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة ضاغقف أدادل طاف ضد تـاكؿ باظؿشرؼع أعقرا ن عـ اخؿصاص اظؼاغقف اظعادم(‪.)9‬‬ ‫أخقرا غشقر إظك عدل اخؿصاص اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم برضابة اظؼقاغني اﳋاصة باظؿعدؼالت‬ ‫اظددؿقرؼة‪ ،‬كضد حدث خالؼ بفذا اظشلف بني اظػؼفاء‪ ،‬بني عمؼد ظفذق اظرضابة‪ ،‬كحفؿفؿ صل ػذا أف‬ ‫اظددؿقر غص سؾك ضققد ظؿعدؼؾف‪ ،‬كإذا ظؿ تؽـ ػـاؾ كدقؾة ظرضابة احؿراـ ػذق اظؿعدؼالت صال صائدة‬ ‫عـ كجقدػا صل اظددؿقر(‪ ،)10‬بقـؿا ؼـؽر ﺁخركف ػذا االخؿصاص سؾك اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم كػق عا تمطدق‬ ‫أحؽاـ اﺠﻤﻟؾس غػلف‪ ،‬كعـ ػذق األحؽاـ حؽؿف اظصادر برضؿ ‪ 469‬ظلـة ‪ 2003‬صل اظلادس‬

‫‪)7( N. 60-6 DC du 15 janvier 1960, magistrats musulmans Rec. p. 21.‬‬ ‫ؼراجع صك إؼضاح ػذق ادلللظة عـ اظػؼف اظعربك األدؿاذ اظدطؿقر صالح اظدؼـ صقزل اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬دار اظـفضة اظعربقة ‪ 1993‬ص ‪53‬‬ ‫كعا بعدػا‪ ،‬دكعقـقﻚ تقرباف ‪،‬اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم ادلرجع اظلابؼ ص ‪ .64‬تـص ػذق ادلادة سؾك عا ؼؾل‪:‬‬ ‫ اظؼقاغني اظؿل ؼعطقفا اظددؿقر صػة اظؼقاغني األدادقة ؼفرم اظؿصقؼت سؾقفا كتعدؼؾفا كصؼا ظألكضاع اآلتقة ‪:‬‬‫ ال ؼعرﺽ ادلشركع أك االضؿراح ظؾؿـاضشة كاظؿصقؼت سؾقف صل اﺠﻤﻟؾس اظذم ضدـ إظقف أكال إال بعد عضل خؿلة سشر ؼقعا عـ إؼداسف ‪.‬‬‫ كتطؾؼ صل ػذق احلاظة اإلجراءات ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة ‪ 45‬كعع ذظﻚ صلغف صل حاظة سدـ االتػاﻕ بني اﺠﻤﻟؾلني صنف اظـص ال ؼؽقف إضرارق عـ‬‫اجلؿعقة اظقرـقة صل ادلداكظة األخقرة إال باألشؾؾقة ادلطؾؼة ألسضائفا ‪.‬‬ ‫ كاظؼقاغني األدادقة اظؿل تؿعؾؼ ﲟفؾس اظشققﺥ ؼفب أف ؼؿؿ إضرارػا بـػس اظـص عـ اﺠﻤﻟؾلني ‪.‬‬‫ كال ؼفقز إصدار اظؼقاغني األدادقة إال بعد أف ؼؼرر اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم عطابؼؿفا ظؾددؿقر ‪.‬‬‫عـ أػؿ أحؽاـ اﺠﻤﻟؾس صك ػذا اﺠﻤﻟاؿ حؽؿف اظصادر صك اظلابع كاظعشرؼـ عـ ؼـاؼر ‪ 1967‬بشلف اظؼاغقف األدادل بشلف عقؽؿة اظـؼض ‪،‬‬ ‫حقﺚ ضرر اﺠﻤﻟؾس سدـ ددؿقرؼة ػذا اظؼاغقف ظؿعارضف عع عؾدأ سدـ ضابؾقة اظؼضاة ظؾعﺰؿ‪.‬‬ ‫‪8‬‬ ‫‪) ( Le conseil constitutionnel invoque les dispositions d’une loi organique pour juger de la conformité à la constitution d’un‬‬ ‫‪texte législatif. Cette loi organique ayant été mise en vigueur par ordonnance (ordonnance de 2 janvier 1959 relative aux lois‬‬ ‫‪de finances), le juge constitutionnel est ainsi amené - dès sa première décision - à examiner la constitutionnalité d’une loi‬‬ ‫‪votée par le législateur en s’appuyant sur le contenue d’un acte formel de l’exécutif et non sur le contenu de la constitution‬‬ ‫!‪elle - même‬‬ ‫‪CC. 11 août 1960 redevance radio - télévision (8DC), grande décisions, et les observations p. 94 et s.‬‬ ‫‪)9( CC. 217 DC de 18 décembre 1986. CC décision 62 DC de 28 janvier 1976.‬‬ ‫عشار إظقف صك د‪ :‬صالح اظدؼـ صقزل‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 55‬ك‪.56‬‬

‫‪)10 ( L.Favoreu etL.Philippe.Les grandes decisions du conseil constitutionnel ,p.820.‬‬ ‫عشار إظقف صل اظدطؿقر رجب عقؿقد راجـ‪ ،‬ضققد تعدؼؾ اظددؿقر – درادة صل اظؼاغقغني اظػرغلل كادلصرم‪ ،‬اظطؾعة اظـاغقة ‪ 2008‬ص ‪.299‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪157‬‬ ‫‪157‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫كاظعشرؼـ عـ عارس ‪ 2003‬كػق احلؽؿ اظذم ضرر صقف اﺠﻤﻟؾس سدـ اخؿصاصف بـظر ددؿقرؼة ضقاغني‬ ‫اظؿعدؼؾ اظددؿقرؼة(‪.)11‬‬ ‫‪ )2‬اظؾقائح اظؾردلاغقة‬ ‫تعد اظؾقائح اظؾردلاغقة كدقؾة أطـر تلثقرا ن صل دقر احلقاة اظلقادقة عـ اظددؿقر ذاتف ‪ ،‬صل ؼد‬ ‫احلزب احلاطؿ ‪ ،‬كظذظؽ ال ؼصح اظلؿاح بلف تصدر عـؾ ػذق اظؾقائح عـ اظؾردلاف كحدق مبفرد عقاصؼؿف‬ ‫س ؾقفا‪ ،‬ظفذا أخضعفا اظددؿقر اظػرغلل ظؾرضابة اإلجؾارؼة ظؾؿفؾس اظددؿقرم ‪ ،‬ألغفا تؼقـ بقضع‬ ‫اظؼقاسد اظددؿقرؼة عقضع اظؿطؾقؼ(‪.)12‬‬ ‫كتظؾ اظرضابة عﻼزعة ظؾقائح اظؾردلاغقة صل طؾ تعدؼؾ ؼؿؿ إدخاظف سؾقفا ‪ ،‬كؼؿشدد اﺠﻤﻟؾس‬ ‫اظددؿقرم صل رضابؿف ظؾقائح اظؾردلاغقة أطـر عـ شقرػا ‪ ،‬حقث ؼؿطؾب صل ػذق اظؾقائح أف تؽقف‬ ‫عؿطابؼة عع اظددؿقر‪ ،‬كال ؼؽؿػك بلف تؽقف شقر عؿعارضة ‪ ،‬كػق عا ؼعـك أف ددؿقرؼة غصقص‬ ‫اظؾقائح اظؾردلاغقة تدكر عع غصقص اظددؿقر كجقدا ن كسدعا ن‪.‬‬

‫‪ ‬اظرضابة االخؿقارؼة‪:‬‬ ‫تشؿؾ ػذق اظرضابة عا ؼؾل‪:‬‬ ‫‪ )1‬اظؼقاغني اظعادؼة (عشركسات اظؼقاغني اظعادؼة)‬ ‫ال ؼؿؿ إخضاع اظؼقاغني اظعادؼة ظؾرضابة اإلجؾارؼة ‪ ،‬إمنا تكضع ظرضابة اخؿقارؼة ‪ ،‬كظقس االخؿقار‬ ‫ػـا ظؾؿفؾس اظددؿقرم‪ ،‬كظؽـ ظؾففات اظؿل دؿح ظفا اظددؿقر بطؾب إخضاع ػذق اظؼقاغني‬ ‫ظرضابة اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم‪ ،‬كػذق اجلفات ‪ -‬رؾؼا ظـص ادلادة ‪ 2/61‬عـ اظددؿقر ‪ -‬ػل رئقس اجلؿفقرؼة ‪،‬‬ ‫رئقس اظقزراء ‪ ،‬رئقس اجلؿعقة اظقرـقة ‪ ،‬رئقس عفؾس اظشققخ ‪ ،‬كعـذ ‪ 1974‬أصؾح عـ حؼ دؿني‬ ‫سضقا ن عـ أسضاء اجلؿعقة اظقرـقة أك عفؾس اظشققخ اظؼقاـ بذظؽ ‪ ،‬كالبد عـ أف تؿؿ إحاظة اظؼاغقف‬ ‫إظك اﺠﻤﻟؾس ضؾؾ صدكرق‪.‬‬ ‫تـص ادلادة ‪ 61‬عـ اظددؿقر سؾك عا ؼؾل‪:‬‬ ‫ ؼفب أف تعرﺽ سؾك اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم اظؼقاغني األدادقة ضؾؾ إصدارػا كظقائح اﺠﻤﻟاظس اظؾردلاغقة‬‫ضؾؾ تطؾقؼفا ظقؼرر عدم عطابؼؿفا ظؾددؿقر ‪.‬‬ ‫ كؼفقز أف ؼعرﺽ رئقس اجلؿفقرؼة أك اظقزؼر األكﻝ أك رئقس أم عـ اﺠﻤﻟؾلني اظؼقاغني ضؾؾ إصدارػا سؾك‬‫اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم ظـػس اظﻐرﺽ ‪.‬‬

‫(‪ )11‬عشار إظقف صل اظدطؿقر رجب راجـ ادلرجع اظلابؼ ص ‪ ، 304‬طؿا ؼشقر إظك حؽؿ ﺁخر صدر سـ اﺠﻤﻟؾس صل اظؿادع سشر عـ عاؼق ‪ 2005‬ص‬ ‫‪ 309‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫‪)12( Décision n 86-225 DC du 23 janvier 1987, Rec . p.13, il s’inspiré pour dégager un principe de valeur constitutionnelle de‬‬ ‫‪procédure, Dominique Turpin op. Cit. p. 90. Décision 59 – 2 DC Rec. 58, grandes décisions n 3 p. 36.‬‬ ‫‪158‬‬ ‫‪158‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫(ػق صل احلؼقؼة ال ؼﺰاؿ عﺸركسا كظؽـ اﺠﻤﻟؾس ؼلؿكدـ ظػﻆ اظؼاغقف) كظؽـ ال ؼؼؾؾ اﺠﻤﻟؾس‬ ‫اظرضابة سؾك ضاغقف عازاؿ صل عرحؾة اظـؼاش اظؾردلاغل(‪ ، )13‬كال ؼفقز اظطعـ أعاـ اﺠﻤﻟؾس صل حذﻑ عادة‬ ‫‪ ،‬ألف اﺠﻤﻟؾس ال ؼؾﺤﺚ صل عادة شقر عقجقدة صل اظؼاغقف(‪.)14‬‬ ‫‪ )2‬ادلرادقؿ كعكؿؾػ األسؿاؿ اظرئادقة‬ ‫ظؿ ؼـص اظددؿقر سؾك اخؿصاص اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم برضابة ػذﻩ األسؿاؿ ‪ ،‬كظذظؽ ؼؼرر اﺠﻤﻟؾس‬ ‫سدـ اخؿصاصف بـظرػا(‪.)15‬‬ ‫كظؽـ اﺠﻤﻟؾس راضﺐ بطرؼؼة شقر عؾاﺷرة أحد ادلرادقؿ ظؾقاف عدل احؿراـ ػذا ادلردقـ‬ ‫ظؾؿادتني ‪ 37 ، 34‬عـ اظددؿقر(‪ ، )16‬كظؽـ اظؼاسدة ػل أغف شقر عكؿص بذظؽ ظدخقؿ ػذا اظعؿؾ صل‬ ‫اخؿصاص عفؾس اظدكظة‪.‬‬ ‫كغرل االطؿػاء بفذا اظؼدر صقؿا ؼؿعؾؼ برضابة أسؿاؿ اظلؾطة اظؿـػقذؼة ظدخقظفا صل‬ ‫اخؿصاص اظؼضاء اإلدارم(‪.)17‬‬

‫‪)13( Décision n 76 - 69 DC du 8 novembre 1976, Rec. p. 37.‬‬ ‫‪)14( Décision n 89 - 268 DC du 29 décembre 1989, Rec. p. 110.‬‬ ‫‪)15( Décision n 84 - 184 DC du 29 décembre 1984, Rec p. 94.‬‬ ‫‪)16( Décision n 59 - 1 FNR du 27 novembre 1959 Rec p. 71.‬‬ ‫صؼد تؼدـ سدد عـ أسضاء عفؾس اظﺸققﺥ باضؿراﺡ بﺈظﻐاء ػذا ادلردقـ السؿدائف سؾك اﺠﻤﻟاؿ اﺨﻤﻟصص ظؾؼاغقف ‪ ،‬كصك اظﺜاغل كاظعﺸرؼـ عـ‬ ‫ؼـاؼر ‪ ، 1990‬باظؼرار رضؿ‪ ، 89 - 269 DC - Rec. p. 33 :‬غظر اﺠﻤﻟؾس صل عدل تطابؼ عردقـ رئادل عع اظددؿقر ‪ -‬راجع دكعقـقؽ تقرباف‪ ،‬ادلرجع‬ ‫اظلابؼ ص ‪ .94‬كتراجع ص ‪ 60‬كعا بعدػا عـ طؿاب األحؽاـ اظؽؾرل ظؾؿفؾس اظددؿقرم ‪ ،‬احلؽؿ رضؿ ‪:5‬‬ ‫‪Les dispositions susvisées de l’aricle 2, al./3, de l’ordonnance de 7 janvier 1959 ont un caractère règlementaire en tant‬‬ ‫‪qu’elles fixent le nombre total des nombres du conseil chargé d’administrer la Régie autonome des transports parisiens et‬‬ ‫‪celui des représentants des collectivité locale qui font partie de ce conseil.‬‬ ‫(‪ )17‬ميؽـ عراجعة اظؿػاصقؾ صل طؿاب تقرباف اظلابؼ ص‪ 96‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪159‬‬ ‫‪159‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫ادلطؾب اظـاغل‬ ‫عقؾ اظرضابة صل عصر‬ ‫ؼؿرتب سؾك اخؿالؼ اظـظؿ اظددؿقرؼة تػاكت صل اظؼقاسد اخلاضعة ظؾرضابة عـ غظاـ إظك‬ ‫غظاـ آخر‪ ،‬صنذا طاغت اظؼقاغني اظؿل صدرت باظػعؾ ال متؽـ عراضؾؿفا رؾؼا ظـظاـ اظرضابة اظلابؼة‪،‬‬ ‫صنف ػذق اظؼقاسد ػل اظؿل تكضع ظؾرضابة صل اظـظؿ اظؿل تلخذ باظرضابة اظالحؼة‪ ،‬طؿا أف إخضاع‬ ‫اظؼقاغني اظؿل ؼلؿػؿك اظشعب بشلغفا ظفذق اظرضابة ضد تؽقف عقؾ خالؼ بني أحؽاـ اظؼضاء كآراء‬ ‫اظػؼفاء‪ ،‬كػذا عا غقاكؿ تؾقـف صل اظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ظؾقاف عا ضد ؼؽقف عـ خالؼ بقـف كبني‬ ‫اظـظاـ اظػرغلل‪.‬‬ ‫أكال‪ :‬اظؼقاغني‬ ‫كػل تشؿؾ عا ؼؾل‪:‬‬ ‫‪ -1‬اظؼقاغني اظؿل صدرت باظػعؾ‬ ‫ؼلخذ اظددؿقر ادلصرم باظرضابة اظؼضائقة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني كػل بطؾقعؿفا رضابة الحؼة سؾك‬ ‫صدكر اظؼاغقف‪ ،‬كباظؿاظل صنف اظؼقاغني اظؿل صدرت باظػعؾ تؽقف عقؾ رضابة سؾك ددؿقرؼؿفا ‪ ،‬صفذق‬ ‫اظرضابة ترتؾط بطؾقعة اظـظاـ اظرضابل‪ ،‬كعـ ادلـطؼل أف ال تكضع عشركسات اظؼقاغني ظفذق اظرضابة‬ ‫عا ظؿ ؼـص ادلشرع صراحة سؾك حاالت عقددة ؼلؿح صقفا باظرضابة اظلابؼة طؿا ػق احلاؿ صل‬ ‫عصر صقؿا ؼؿصؾ بؼقاغني االغؿكابات كاظؼقاغني اخلاصة باالغؿكابات اظرئادقة‪.‬‬ ‫كضد ساجلت ادلادة (‪ ( 184‬عـ اظددؿقر ادلصرم احلاظل اظذم حؾ عقؾ ددؿقر ‪ 1971‬ػذا اظـقع عـ اظرضابة‬ ‫كجاء غصفا طؿا ؼؾل‪:‬‬ ‫ؼعرض رئقس اجلؿفقرؼة‪ ،‬أك عفؾس اظـقاب‪ ،‬عشركسات اظؼقاغني ادلـظؿة ظالغؿكابات اظرئادقة‬ ‫كاظؿشرؼعقة كاﶈؾقة سؾك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ضؾؾ إصدارػا‪ ،‬ظؿؼرؼر عدل عطابؼؿفا ظؾددؿقر‪،‬‬ ‫كتصدر ضرارػا صل ػذا اظشلف خالؿ ثالثني ؼقعا عـ تارؼخ سرض األعر سؾقفا؛ صنذا ضررت اﶈؽؿة سدـ‬ ‫ددؿقرؼة غص أك أطـر كجب إسؿاؿ عؼؿضك ضرارػا ضؾؾ إصدار اظؼاغقف‪ .‬كال تكضع ػذق اظؼقاغني‬ ‫ظؾرضابة اظالحؼة ادلـصقص سؾقفا بادلادة ) ‪ ( 181‬عـ اظددؿقر‪.)182(.‬‬ ‫كتشؿؾ ػذق اظؼقاغني عا ؼؾل‪:‬‬ ‫** اظؼقاغني اظعادؼة اظصادرة عـ عفؾس اظشعب كصؼا ن ظإلجراءات ادلعؿادة (كادلؼررة بادلقاد عـ ‪- 109‬‬ ‫‪ 113‬عـ ددؿقر ‪ .)18(1971‬كتؼابؾفا ادلقاد ‪ 99‬كعا بعدػا عـ اظددؿقر احلاظل‪.‬‬ ‫(‪ )18‬ادلادة ‪ :109‬ظرئقس اجلؿفقرؼة كظؽؾ سضق عـ أسضاء عفؾس اظشعب حؼ اضؿراح اظؼقاغني‪.‬‬ ‫ادلادة ‪ :110‬ؼقاؿ طؾ عشركع ضاغقف إظك إحدل جلاف اﺠﻤﻟؾس ظػقصف كتؼدﱘ تؼرؼر سـف ‪ ،‬سؾك أغف ‪ ،‬باظـلؾة إظك عشركسات اظؼقاغني ادلؼدعة‬ ‫عـ أسضاء عفؾس اظشعب صنغفا ال حتاؿ إظك تؾؽ اظؾفـة إال بعد صقصفا أعاـ جلـة خاصة إلبداء اظرأل صل جقاﺯ غظر اﺠﻤﻟؾس صقفا ‪ ،‬كبعد أف‬ ‫ؼؼرر اﺠﻤﻟؾس ذظؽ‪.‬‬ ‫ادلادة ‪ :111‬طؾ عشركع ضاغقف اضؿرحف أحد األسضاء كرصضف اﺠﻤﻟؾس ال ؼفقﺯ تؼدﳝف ثاغقة صل غػس دكرة االغعؼاد‪.‬‬ ‫ادلادة ‪ :112‬ظرئقس اجلؿفقرؼة حؼ إصدار اظؼقاغني أك االسؿراض سؾقفا‪.‬‬ ‫ن‬ ‫ادلادة ‪ :113‬إذا اسؿرض رئقس اجلؿفقرؼة سؾك عشركع ضاغقف أضرق عفؾس اظشعب ردق إظقف خالؿ ثالثني ؼقعا عـ تارؼخ إبالغ اﺠﻤﻟؾس إؼاق ‪ ،‬صنذا‬ ‫ظؿ ؼرد عشركع اظؼاغقف صل ػذا ادلقعاد اسؿؾر ضاغقغا ن كأُص ِدر‪ .‬كإذا رد صل ادلقعاد ادلؿؼدـ إظك اﺠﻤﻟؾس كأضرق ثاغقة بلشؾؾقة ثؾـل أسضائف اسؿؾر ضاغقغا ن‬ ‫كأصدر‪.‬‬ ‫‪160‬‬ ‫‪160‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫كاحلدؼث حقؿ ػذا اظـقع عـ اظؼقاغني ظؿ ؼؽـ عقؾ جداؿ صؼفل كظذظؽ غؽؿػل بندراجف‬ ‫ضؿـ اظؼقاسد اخلاضعة ظؾرضابة دكف تػصقؾ‪.‬‬ ‫** اظؼقاغني األدادقة أك ادلؽؿؾة ظؾددؿقر‬ ‫ؼؼصد باظؼقاغني األدادقة اظؼقاغني اظؿل تـظؿ سؿؾ اظلؾطات اظعاعة صل اظدكظة كتكضع‬ ‫صل إصدارػا إلجراءات عغاؼرة ظؿؾؽ اظؿل تكضع ظفا اظؼقاغني اظعادؼة‪.‬‬ ‫كضد جاء اظـص سؾك ػذق اظؼقاغني األدادقة صل ادلادة ‪ 195‬عـ ددؿقر ‪ 1971‬بعد تعدؼؾف ساـ‬ ‫‪.1980‬‬ ‫كضد غصت ػذق ادلادة سؾك أف ؼمخذ رأم عفؾس اظشقرل صقؿا ؼؾك‪:‬‬ ‫‪.. -1‬‬ ‫‪ -2‬عشركسات اظؼقاغني ادلؽؿؾة ظؾددؿقر‪.‬‬ ‫‪.. -3‬‬ ‫كؼعرؼ اظػؼف اظؼقاغني ادلؽؿؾة ظؾددؿقر بلغفا اظؼقاغني األدادقة اظؿل جند ظفا عـقال صل‬ ‫اظؼقاغني اظػرغلقة‪ ،‬كاظؿل تؼقـ بؿـظقؿ علائؾ ععقـة عؿصؾة بـظاـ احلؽؿ صل اظدكظة ‪ ،‬أم أغفا‬ ‫تؼؿصر سؾك اظؼقاغني اظؿل تؿصؾ بـظاـ احلؽؿ صل اظدكظة(‪.)19‬‬ ‫كضد حددت اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ادلؼصقد بفذا اظـقع عـ اظؼقاغني صؼررت‪:‬‬ ‫"إف اظؼقاغني ادلؽؿؾة ظؾددؿقر‪ ،‬كإف غص اظددؿقر سؾك حؿؿقة سرض عشركساتفا سؾك‬ ‫عفؾس اظشقرل ألخذ رأؼف صقفا ‪ ،‬إال أف إؼراد اظددؿقر ظفذق اظعؾارة ظؿ ؼؼؿرف بفا عا ؼعني سؾك إؼضاح‬ ‫ععـاػا مبا ال خػاء صقف‪...‬كالسؿؾار عشركع ضاغقف ععني عؽؿال ن ظؾددؿقر ؼؿعني تقاصر أعرؼـ‪:‬‬ ‫[أكظفؿا]‬ ‫أف ؼؽقف اظددؿقر ابؿدا نء ضد غص صراحة صل عللظة بعقـفا سؾك أف ؼؽقف تـظقؿفا بؼاغقف‬ ‫أك كصؼا ن ظؼاغقف ‪ ،‬أك صل احلدكد اظؿل ؼؾقـفا اظؼاغقف ‪ ،‬أك رؾؼا ن ظألكضاع اظؿل ؼؼررػا ‪ ،‬صنف ػق صعؾ دؿ‬ ‫ذظؽ سؾك أف ػذا اظؿـظقؿ بؾغ صل تؼدؼرق درجة عـ األػؿقة كاظـؼؾ ال ؼفقز ععفا أف ؼعفد بف إظك‬ ‫أداة أدغك‪.‬‬ ‫[ثاغقفؿا]‬ ‫أف ؼؽقف ػذا اظؿـظقؿ عؿصال ن بؼاسدة طؾقة مما جرت اظقثائؼ اظددؿقرؼة سؾك احؿقائفا‬ ‫كإدراجفا حتت غصقصفا ‪ ،‬كتؾؽ ػل اظؼقاسد اظددؿقرؼة بطؾقعؿفا اظؿل ال تكؾق عـفا صل األسؿ أؼة‬ ‫كثقؼة ددؿقرؼة ‪ ،‬كاظؿل ؼؿعني أف ؼؽقف اظؿـظقؿ اظؿشرؼعل عؽؿال ن ظفا كأف ؼؽقف عقددا ن دلضؿقغفا‬ ‫عػصال ن حلؽؿفا عؾقـا ن حلدكدػا ‪ ،‬مبا عمداق أف اظشرط األكؿ كإف طاف الزعا ن طلعر عؾدئل ؼفب اظؿقؼؼ‬ ‫عـ تقاصرق ضؾؾ اظػصؾ صل أم غزاع حقؿ عا إذا طاف عشركع اظؼاغقف ادلعركض ؼعد أك ال ؼعد عؽؿال ن‬ ‫ظؾددؿقر ‪ ،‬إال أغف ظقس ذررا ن طاصقان‪ ،‬بؾ ؼؿعني السؿؾار ادلشركع طذظؽ أف ؼؼقـ اظشرراف ععا ن‬ ‫عؿضاصرؼـ ادؿؾعادا ن ظؽؾ عشركع ضاغقف ال تربطف أؼة صؾة باظؼقاسد اظددؿقرؼة األصقؾة ‪ ،‬بؾ ؼؽقف‬ ‫شرؼؾا ن سـفا عؼقؿا ن سؾقفا(‪.)20‬‬ ‫(‪ )19‬اظدطؿقر رعزم اظشاسر اظؼاغقف اظددؿقرم ‪ -‬اظـظرؼة اظعاعة كاظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ‪ 1997‬ص ‪ 551‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )20‬اظؼضقة ‪ 7‬ظلـة ‪ 8‬ضضائقة ددؿقرؼة ‪ -‬جؾلة ‪ 15‬عاؼق ‪ - 1993‬عـشقر صل اﳉزء اخلاعس ‪ ،‬اﺠﻤﻟؾد اظـاغل عـ أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا ص ‪ 260‬كعا بعدػا اظؼاسدة رضؿ ‪.22‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪161‬‬ ‫‪161‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫كظؽـ تظؾ ػـاؾ صعقبة ال عػر عـ اظؿلؾقؿ بفا كػل تؿعؾؼ بؿقدؼد اظؼقاسد اظددؿقرؼة‬ ‫بطؾقعؿفا ‪ ،‬حقث ال ميؽـ تؼدمي حصر ظفذق اظؼقاسد ‪ ،‬كباظؿاظل غظؾ صل حاجة إظك تؼدمي ععقار دضقؼ‬ ‫دلا ؼـدرج حتت ػذق اظؼقاسد‪.‬‬ ‫ػذا اظـقع عـ اظؼقاغني ضد ؼصدر عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة تطؾقؼا ن ظؾؿادتني ‪ 147 ، 108‬عـ‬ ‫اظددؿقر(‪ ، )21‬طؿا أغف عـ اجلائز ددؿقرؼا أف تصدر ػذق اظؼقاغني بـاء سؾك ادؿػؿاء‬ ‫ذعؾل رؾؼا ظؾؿادة ‪ ، 74‬كادلادة ‪ 152‬عـ اظددؿقر(‪.)22‬‬ ‫** اظؼقاغني اظصادرة ضؾؾ اظعؿؾ باظددؿقر احلاظل‬ ‫أردت اﶈؽؿة اظعؾقا صل ػذا اﺠﻤﻟاؿ ضاسدة عﺆداػا أف اظددؿقر ادلصرم احلاظل كإف غص صل‬ ‫ادلادة ‪ 191‬عـف سؾك أف "طؾ عا ضررتف اظؼقاغني كاظؾقائح عـ أحؽاـ ضؾؾ صدكر ػذا اظددؿقر ؼؾؼك‬ ‫صقققا ن كغاصذان‪ ،‬كعع ذظؽ ؼفقز إظغاؤػا أك تعدؼؾفا كصؼا ن ظؾؼقاسد كاإلجراءات ادلؼررة صل ػذا‬ ‫اظددؿقر"‪.‬‬ ‫إال أف ػذق ادلادة ال تطفر ػذق اظؼقاغني عـ سققبفا اظددؿقرؼة ‪ ،‬كععـك ذظؽ أف ػذق ادلادة‬ ‫تعـك صؼط عفرد ادؿؿرار غػاذ ػذق اظؼقاغني كاظؾقائح دكف تطفقرػا عـ اظعققب أك حتصقـفا عـ‬ ‫اظطعـ بعدـ اظددؿقرؼة ألف غصقص اظددؿقر متـؾ اظؼقاسد كاألصقؿ اظؿل ؼؼقـ سؾقفا غظاـ احلؽؿ‬ ‫كظفا عؼاـ اظصدارة بني ضقاسد اظـظاـ اظعاـ اظؿل ؼؿعني اظؿزاعفا كعراساتفا كإػدار عا ؼكاظػفا عـ‬ ‫اظؿشرؼعات‪ ،‬باسؿؾارػا أدؿك اظؼقاسد اآلعرة كعـ ثؿ صنف ذظؽ اظـص ال ؼعـك دقل عفرد ادؿؿرار‬ ‫غػاذ ػذق اظؼقاغني كاظؾقائح دكف تطفقرػا مما ضد ؼشقبفا عـ سققب‪ ،‬كدكف حتصقـفا عـ اظطعـ بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة‪ ،‬ذلغفا صل ذظؽ ذلف اظؿشرؼعات اظؿل تصدر صل زؾ اظددؿقر اظؼائؿ ‪ ،‬صؾقس ععؼقال ن أف‬ ‫تؽقف تؾؽ اظؿشرؼعات مبـلل سـ اظرضابة اظؿل تكضع ظفا اظؿشرؼعات اظؿل تصدر صل زؾ اظددؿقر‬ ‫كغظؿف كأصقظف ادللؿقدثة‪ ،‬عع أف رضابة ددؿقرؼؿفا أكظك كأكجب(‪.)23‬‬ ‫(‪ )21‬غصت ادلادة ‪ 108‬عـ اظددؿقر سؾك أف "ظرئقس اجلؿفقرؼة سـد اظضركرة كصل األحقاؿ االدؿــائقة ‪ ،‬كبـاء سؾك تػقؼض عـ عفؾس‬ ‫اظشعب بلشؾؾقة ثؾـل أسضائف أف ؼصدر ضرارات ظفا ضقة اظؼاغقف ‪ ،‬كؼفب أف ؼؽقف اظؿػقؼض دلدة عقدكدة ‪ ،‬كأف تؾني صقف عقضقسات ػذق‬ ‫اظؼرارات كاألدس اظؿل تؼقـ سؾقفا ‪ ،‬كؼفب سرض ػذق اظؼرارات سؾك عفؾس اظشعب صل أكؿ جؾلة بعد اغؿفاء عدة اظؿػقؼض ‪ ،‬صنذا ظؿ‬ ‫تعرض أك سرضت كظؿ ؼقاصؼ اﺠﻤﻟؾس سؾقفا ‪ ،‬زاؿ عا طاف ظفا عـ ضقة اظؼاغقف"‪.‬‬ ‫طؿا غصت ادلادة ‪ 147‬عـ اظددؿقر سؾك أف "إذا حدث صل شقؾة عفؾس اظشعب عا ؼقجب اإلدراع صل اتكاذ تدابقر ال حتؿؿؾ اظؿلخقر جاز‬ ‫ظرئقس اجلؿفقرؼة أف ؼصدر صل ذلغفا ضرارات تؽقف ظفا ضقة اظؼاغقف ‪ ،‬كؼفب سرض ػذق اظؼرارات سؾك عفؾس اظشعب خالؿ خؿلة سشر‬ ‫ؼقعا ن عـ تارؼخ إصدارػا إذا طاف اﺠﻤﻟؾس ضائؿا ن ‪ ،‬كتعرض صل أكؿ اجؿؿاع ظف صل حاظة احلؾ أك كضػ جؾلاتف ‪ ،‬صنذا ظؿ تعرض زاؿ بلثر رجعك عا طاف‬ ‫ظفا عـ ضقة اظؼاغقف دكف حاجة إظك إصدار ضرار بذظؽ ‪ ،‬كإذا سرضت كظؿ ؼؼرػا اﺠﻤﻟؾس زاؿ بلثر رجعك عا طاف ظفا عـ ضقة اظؼاغقف ‪ ،‬إال إذا رأل‬ ‫اﺠﻤﻟؾس اسؿؿاد غػاذػا صل اظػؿرة اظلابؼة أك تلقؼة عا ترتب سؾك ﺁثارػا بقجف ﺁخر"‪.‬‬ ‫(‪ )22‬كؼشقر اظػؼف إظك أغف ضد مت صدكر سدد عـ اظؼقاغني األدادقة ادؿـادا إظك ادلادة ‪ 147‬كعـ ذظؽ اظؼرار بؼاغقف ‪ 46‬ظلـة ‪ 1972‬ادلـظؿ‬ ‫ظؾلؾطة اظؼضائقة ‪ ،‬كاظؼرار بؼاغقف ‪ 47‬ظلـة ‪ 1972‬ادلـظؿ ﺠﻤﻟؾس اظدكظة ‪ ،‬كاظؼرارات بؼقاغني رضؿ ‪ 121‬ظلـة ‪ 1979‬ك ‪ 22‬ظلـة ‪ 1979‬ك‪23‬‬ ‫ظلـة ‪ 1979‬ك‪ 201‬ظلـة ‪ 1990‬بؿعدؼؾ ضاغقف عفؾس اظشعب كاظؼرارات بؼقاغني ‪ 41‬ظلـة ‪ 1979‬ك‪ 2‬ظلـة ‪ 1987‬ك‪ 202‬ظلـة ‪ 1990‬ك ‪220‬‬ ‫ظلـة ‪ 1994‬بؿعدؼؾ ضاغقف عؾاذرة احلؼقؽ اظلقادقة ‪ ،‬طؿا أف ػذق اظلقابؼ تشقر إظك أف رئقس اجلؿفقرؼة ضد ادؿكدـ ػذا احلؼ صل‬ ‫االدؿػؿاء اظذل أجرم صل احلادم سشر عـ صؾراؼر ‪ 1977‬كصدر بفذا اظشلف ضرار رئقس اجلؿفقرؼة باظؼاغقف رضؿ ‪ 2‬ظلـة ‪ 1977‬عؿضؿـا بعض‬ ‫ادلقضقسات اظؿل تدخؾ صل إرار اظؼقاغني ادلؽؿؾة ظؾددؿقر‪ ،‬راجع اظدطؿقر رعزل اظشاسر ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 561‬كعا بعدػا ‪ -‬اظدطؿقر صالح‬ ‫اظدؼـ صقزل ‪ -‬اظدسقل اظددؿقرؼة ‪ 1993‬ص‪ 52‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )23‬كصل ادلقضقع حؽؿت اﶈؽؿة بعدـ ددؿقرؼة اظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪ 31‬ظلـة ‪ 1963‬بؿعدؼؾ ادلادة اظـاغقة سشرة عـ ضاغقف عفؾس اظدكظة‬ ‫اظصادر باظؼاغقف ‪ 55‬ظلـة ‪ 1959‬صقؿا غصت سؾقف عـ اسؿؾار اظؼرارات اظصادرة عـ رئقس اجلؿفقرؼة بنحاظة ادلقزػني إظك ادلعاش أك االدؿقداع‬ ‫‪162‬‬ ‫‪162‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫‪ -2‬اظؼقاغني اظؿل ؼلؿػؿك اظشعب بشلغفا‬ ‫حقؿ ػذق اظـؼطة غؾؿس خالصا بني عقضػ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم كعقضػ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا صل عصر‪ ،‬اظؿل أصدرت أحؽاعا تلقر سؾك دقادة عغاؼرة دللؾﻚ اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم ‪ ،‬كباظؿاظل‬ ‫صنف ادلقضقسات اظؿل ؼلؿػؿك اظشعب بشلغفا ال تعد عـ ادلقضقسات ادللؿؾعدة عـ اظرضابة صل‬ ‫عصر‪.‬‬ ‫كظؿ تلؿؾعد اﶈؽؿة صل أحؽاعفا اظؼقاغني اظددؿقرؼة‪ ،‬بؾ إف غص اظددؿقر ضد ؼلؿقسب‬ ‫عـؾ ػذق اظؼقاغني طؿا ؼؿضح عـ غص ادلادة ‪ 152‬عـ ددؿقر ‪ 1971‬اظؿل تـص سؾك أف ظرئقس‬ ‫اجلؿفقرؼة أف ؼلؿػؿل اظشعب صل ادللائؾ اظفاعة اظؿل تؿصؾ مبصاظح اظؾالد اظعؾقا‪ ،‬كػل صقاشة‬ ‫ساعة تػؿح طؾ اﺠﻤﻟاالت أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫تؼقؿ اﶈؽؿة صل أحد ػذق األحؽاـ اظؿل تؿعؾؼ باظؿصرصات اظؿل تعرض سؾك اظشعب صل‬ ‫االدؿػؿاء ‪:‬‬ ‫"كال ؼققؿ االدؿػؿاء اظشعؾل دكف اظطعـ سؾك ػذا اظؼرار أك تطفقرق عـ اظعققب اظؿل‬ ‫ذابؿف ‪ ،‬إذ ظقس عـ ذلف ػذا االدؿػؿاء أف ؼرد ضرارا ععدكعا إظك احلقاة ‪ ،‬كال إدؾػاغ اظصقة سؾك ضرار‬ ‫كظد بارال ‪ ،‬كال أف ؼغقػر عـ رؾقعؿف ‪ ،‬صقؾقؼف بلسؿاؿ اظلقادة"(‪.)24‬‬ ‫طؿا ضررت اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا أؼضا ن‪:‬‬ ‫"أف عا غصت سؾقف ادلادة ‪ 152‬عـ اظددؿقر عـ أف ظرئقس اجلؿفقرؼة أف ؼلؿػؿل اظشعب صل‬ ‫ادللائؾ اظفاعة اظؿل تؿصؾ مبصاظح اظؾالد اظعؾقا‪ ،‬ال ؼكرج سـ أف ؼؽقف ترخقصا ن ظرئقس اجلؿفقرؼة‬ ‫بعرض ادللائؾ اظؿل ؼؼدر أػؿقؿفا كاتصاظفا بادلصاظح اظؼقعقة احلققؼة سؾك ػقؽة اظـاخؾني‬ ‫الدؿطالع رأؼفا صقفا عـ اظـاحقة اظلقادقة ‪ ،‬كعـ ثؿ ال ؼفقز أف ؼؿكذ ػذا االدؿػؿاء ذرؼعة إظك‬ ‫إػدار أحؽاـ اظددؿقر أك عكاظػؿفا ‪ ،‬ألف ادلقاصؼة اظشعؾقة سؾك ادلؾادئ اظؿل مت االدؿػؿاء سؾقفا ال‬ ‫ترضك بفذق ادلؾادئ إظك عرتؾة اظـصقص اظددؿقرؼة‪ ، ..‬كإمنا تظؾ ػذق اظـصقص سؾك رؾقعؿفا طعؿؾ‬ ‫تشرؼعل أدغك عرتؾة عـ اظددؿقر صؿؿؼقد بلحؽاعف(‪.)25‬‬ ‫أعا اظؼقاغني اﳋاصة بؿعدؼؾ اظددؿقر صؼد أصدرت اﶈؽؿة حؽؿا بعدـ اخؿصاصفا بفذق‬ ‫اظؼقاغني احؿراعا الخؿصاصفا اﶈدد صل اظددؿقر كادلادة ‪ 25‬عـ ضاغقغفا اظؿل حتدد اخؿصاصفا برضابة‬ ‫ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح‪ ،‬كإف طاف ػذا االجتاق عقؾ غؼد ألغف عقضػ ؼعـل اظؿلقؼة بني اظلؾطة‬ ‫اظؿلدقلقة األصؾقة كاظلؾطة اظؿل تؿقظك تعدؼؾ اظددؿقر(‪ ،)26‬كاألعر عقؾ جداؿ صؼفل‪ ،‬كضد ؼؽقف‬

‫أك صصؾفؿ بغقر اظطرؼؼ اظؿلدؼؾل عـ أسؿاؿ اظلقادة‪ ،‬اﶈؽؿة اظعؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 6‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة ددؿقرؼة ‪ -‬جؾلة ‪ 6‬غقصؿؾر ‪- 1971‬‬ ‫عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا ‪ -‬اجلزء األكؿ ‪ -‬ص ‪ 114‬كعا بعدػا‪ .‬ؼراجع عمظػ اظدطؿقر صالح اظدؼـ صقزل اظلابؼ ص‪ 59‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )24‬اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ‪ ،‬اظؼضقة رضؿ ‪ 14‬ظلـة ‪ 8‬ضضائقة "تـازع" عـشقر صل أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ‪ ،‬اجلزء اﳋاعس ‪،‬‬ ‫األحؽاـ اظؿل أصدرتفا اﶈؽؿة عـ أكؿ ؼقظقق ‪ 1991‬حؿك آخر ؼقغقق ‪ 1992‬ص ‪ 422‬اظؼاسدة رضؿ ‪.8‬‬ ‫(‪ )25‬اظؼضقة رضؿ ‪ 56‬ظلـة ‪ 6‬ضضائقة ددؿقرؼة ‪ -‬جؾلة ‪ ، 1986/6/21‬عـشقر صل عفؿقسة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاظث‬ ‫ص ‪ 353‬اظؼاسدة رضؿ ‪.51‬‬ ‫(‪ ) 26‬راجع اظدطؿقر سؾد احلػقظ اظشقؿل‪ ،‬غقق رضابة اظؿعدؼالت اظددؿقرؼة‪ ،‬درادة صل بعض جقاغؾفا اظـظرؼة كاظعؿؾقة‪ ،‬دار اظـفضة اظعربقة‬ ‫‪ 2007‬ص ‪ .231‬راجع أؼضا اظدطؿقر رجب عقؿقد راجـ ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 328‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪163‬‬ ‫‪163‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظﻘقاغقػػػػػﻦ كﻣػفقﻡ اﶈؽﻤة ﻓل اظﻘﻀاﺀ اظددؿقرﻱ‬

‫ﻣﻦ ادلـادﺐ اغؿﻈار ﻣقضﻒ ضرؼﺐ ﻣﻦ اﶈؽﻤة اظددؿقرؼة اظﻌؾقا ﺗﻌؾﻦ ﻓقﻪ رﺃؼفا ﻓل ﻫﺬﻩ ادلشؽؾة ﻣﻦ‬ ‫جقاغؾفا اظشؽؾقة كادلقضقسقة‪ ،‬مبا ؼـػل طؾ جدؿ حقظفا‪.‬‬

‫‪164‬‬ ‫‪164‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ثاغقا‪ :‬اظؾقائح‬ ‫تطقرت اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؾقائح صل عصر‪ ،‬صؼد اخؿؾػت صقاشة اظؼقاغني صل ػذا‬ ‫اظصدد صل سفد اﶈؽؿة اظعؾقا كصل ﻇؾ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا سؾك اظقجف اﻵتل‪:‬‬ ‫طاغت ادلادة اظرابعة صؼرة أكظك عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا اظصادر باظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪1969/81‬‬ ‫تـص سؾك اخؿصاص اﶈؽؿة اظعؾقا باظػصؾ صل ددؿقرؼة اظؼقاغني دكف أؼة إذارة إظك اظؾقائح‪.‬‬ ‫ظؽـ اﶈؽؿة اظعؾقا تعرضت ظددؿقرؼة اظؾقائح ك أصدرت اﶈؽؿة اظعؾقا حؽؿا ن بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة ادلادة ‪ 60‬عـ اظالئقة رضؿ ‪ 1966/3309‬بنصدار غظاـ اظعاعؾني باظؼطاع اظعاـ ‪ ،‬كذظؽ صقؿا‬ ‫تضؿـف ػذا اظـظاـ عـ تعدؼؾ ظطرؽ اظؿظؾؿ عـ اجلزاءات اظؿلدؼؾقة اظؿل تقضع سؾك ػمالء اظعاعؾني‬ ‫كجاء صل أدؾاب ػذا احلؽؿ‪:‬‬ ‫"عـ حقث إف رضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني تلؿفدؼ صقف اظددؿقر كحؿاؼؿف عـ اخلركج سؾك‬ ‫أحؽاعف ‪ ،‬باسؿؾارق اظؼاغقف األدادل األسؾك اظذل ؼردل األصقؿ كاظؼقاسد اظؿل ؼؼقـ سؾقفا غظاـ‬ ‫احلؽؿ ‪ ،‬كدلا طاف ػذا اظفدؼ ال ؼؿقؼؼ سؾك اظقجف اظذل ؼعـقف ادلشرع صل ادلادة اظرابعة عـ ضاغقف‬ ‫اﶈؽؿة اظعؾقا(‪ ، )27‬كصل عذطرتف اإلؼضاحقة(‪ ، )28‬إال إذا اغؾلطت رضابة اﶈؽؿة سؾك اظؿشرؼعات‬ ‫طاصة سؾك اخؿالؼ أغقاسفا كعراتؾفا ‪ ،‬كدقاء أطاغت تشرؼعات أصؾقة صادرة عـ اظفقؽة اظؿشرؼعقة‪،‬‬ ‫أك طاغت تشرؼعات صرسقة صادرة عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة صل حدكد اخؿصاصفا اظددؿقرم‪ ،‬ذظؽ أف‬ ‫عظـة اخلركج سؾك أحؽاـ اظددؿقر ضائؿة باظـلؾة إظقفا جؿقعا‪ ،‬بؾ إف ػذق ادلظـة أضقل صل‬ ‫اظؿشرؼعات اظػرسقة عـفا صل اظؿشرؼعات األصؾقة اظؿل ؼؿقاصر ظفا عـ اظدرادة كاظؾقث كاظؿؿققص‬ ‫صل جؿقع عراحؾ إسدادػا عاال ؼؿقاصر ظؾؿشرؼعات اظػرسقة ‪ ،‬اظؿل متـؾ اظؽـرة بني اظؿشرؼعات ‪ ،‬طؿا أف‬ ‫عـفا عا ؼـظؿ حرؼة ادلقارـني كأعقرػؿ اظققعقة عـؾ ظقائح اظضؾط ‪ ،‬كؼمؼد ػذا اظـظر أف اظؿشرؼعات‬ ‫اظػرسقة طاظؾقائح تعؿؾر ضقاغني عـ حقث ادلقضقع ‪ ،‬كإف ظؿ تؽـ طذظؽ عـ حقث اظشؽؾ ظصدكرػا‬ ‫عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة ‪ ،‬كػذق اظقدقؾة أطـر عالءعة دلؼؿضقات أسؿاؿ اظلؾطة اظؿـػقذؼة كتطقرػا‬ ‫ادللؿؿر‪ ،‬كظق اغقلرت كالؼة اﶈؽؿة سـ رضابة اظؿشرؼعات اظػرسقة ظعاد أعرػا إظك اﶈاطؿ ظؿؼضك‬ ‫صل اظدصقع اظؿل تؼدـ إظقفا بعدـ ددؿقرؼؿفا بلحؽاـ شقر عؾزعة ؼـاضض بعضفا بعضا ن(‪.)29‬‬ ‫(‪ )27‬تـص ػذق ادلادة سؾك عا ؼؾك ‪:‬تكؿص اﶈؽؿة اظعؾقا ﲟا ؼلتل‪:‬‬ ‫‪ –1‬اظػصؾ دكف شقرػا صل ددؿقرؼة اظؼقاغني إذا عا دصع بعدـ ددؿقرؼة ضاغقف أعاـ إحدل اﶈاطؿ ‪ ،‬كﲢدد اﶈؽؿة ‪ ،‬اظؿل أثقر أعاعفا اظدصع ‪،‬‬ ‫عقعادا ن ظؾكصقـ ظرصع اظدسقل بذظؽ أعاـ اﶈؽؿة اظعؾقا كؼقضػ اظػصؾ صل اظدسقل األصؾقة حؿك تػصؾ اﶈؽؿة اظعؾقا صل اظدصع‪ .‬صنذا ظؿ‬ ‫ترصع اظدسقل صل ادلقعاد ؛ اسؿؾر اظدصع طلف ظؿ ؼؽـ‪.‬‬ ‫(‪ )28‬جاء صل ادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا ‪ ،‬رضؿ ‪ 81‬ظلـة ‪ ، 1969‬بصدد ادلادة اظرابعة داظػة اظذطر ‪ ،‬كضد بقـت ادلادة اظرابعة عـ‬ ‫ادلشركع اخؿصاص اﶈؽؿة اظعؾقا كاغػرادػا دكف شقرػا عـ اﶈاطؿ باظػصؾ صل ددؿقرؼة اظؼقاغني ‪ ،‬كذظؽ صل حاظة عا إذا دصع أعاعفا بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة اظؼاغقف أعاـ إحدل اﶈاطؿ صل أثـاء غظر دسقل عرصقسة أعاعفا ‪ ،‬حؿك ال ؼؿرﻙ أعر اظؾت صل عللظة سؾك ػذا اظؼدر عـ اخلطقرة‬ ‫ظؾؿقاطؿ سؾك عكؿ ؾػ علؿقؼاتفا حلؾؿا جرل سؾقف اظعؿؾ اظؼضائل صل اجلؿفقرؼة اظعربقة ادلؿقدة ‪ ،‬كحؿك ال تؿؾاؼـ كجقق اظرأم صقف‪.‬‬ ‫(‪ )29‬اظدسقل رضؿ ‪ 4‬ظلـة ‪ 1‬اظؼضائقة ‪ -‬جؾلة ‪ - 1971/7/3‬عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا إسداد ادللؿشارؼـ ؼاضقت اظعشؿاكل‬ ‫كسؾد احلؿقد سـؿاف اجلزء األكؿ صل اظدساكل اظددؿقرؼة ‪ ،‬رؾعة ‪ 1973‬ص ‪ 63‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ، 2‬كعشار إظقف صل اﶈاضرة اظؿل أظؼاػا اظلقد‬ ‫األدؿاذ ادللؿشار أحؿد ﳑدكﺡ سطقة رئقﺲ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا األدؾؼ بؿارؼﺦ اظـاظث كاظعشرؼـ عـ دؼلؿؾر ساـ أظػ كتلعؿائة‬ ‫كتلعة كدؾعني ‪ ،‬بدسقة عـ اجلؿعقة ادلصرؼة ظالضؿصاد اظلقادك كاإلحصاء كاظؿشرؼع ‪ ،‬ك ػذق اﶈاضرة عـشقرة باظعدد ‪ 375‬عـ عفؾة عصر‬ ‫ادلعاصرة ‪ ،‬كػك عـشقرة أؼضا ن باجلزء األكؿ عـ أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ‪ -‬كثائؼ إغشاء اﶈؽؿة كاألحؽاـ كاظؼرارات اظؿل أصدرتفا‬ ‫اﶈؽؿة حؿك ‪ 30‬ؼقغقف ‪ 1981‬ص ‪ 107‬كعا بعدق‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪165‬‬ ‫‪165‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫كطاف اظػؼف ؼرل أف اظؿػلقر اظلؾقؿ ظؾـص اظقارد صل ضاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا ؼؼؿضك ضصر‬ ‫اظرضابة سؾك اظؼقاغني مبعـاػا اظشؽؾل‪ ،‬بققث ال متؿد إظك اظؾقائح أك اظؼرارات اظؿـظقؿقة(‪.)30‬‬ ‫كظؽـ رضابة اﶈؽؿة اظعؾقا سؾك اظؾقائح إﳕا تؼؿصر سؾك اظـاحقة اظددؿقرؼة عـفا كال متؿد‬ ‫بقاؿ إظك بقث اظؿعارض بني اظؾقائح كاظؼقاغني ‪ ،‬كػذا رؾقعل ظدخقظف صل غطاؽ دسقل ادلشركسقة ال‬ ‫غطاؽ اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫كضد ادؿؼرت األحؽاـ بارراد سؾك ػذا ادلؾدأ ‪ ،‬كعـفا حؽؿ اﶈؽؿة اظعؾقا صل اظؼضقة رضؿ‬ ‫‪ 9‬ظلـة ‪ 5‬اظؼضائقة ددؿقرؼة بؿارؼخ ‪ 1976/11/6‬اظذل جاء بف "أف عفاؿ اظرضابة اظؼضائقة سؾك‬ ‫ددؿقرؼة اظؿشرؼعات ؼـقصر صل اظؿقؼؼ عـ عطابؼة أك سدـ عطابؼة اظؼقاغني كاظؾقائح ظؾددؿقر ‪،‬‬ ‫كال ميؿد إظك بقث اظؿعارض بني اظؾقائح كاظؼقاغني ‪ ،‬كال بني اظؿشرؼعات األصؾقة أك اظػرسقة ذات ادلرتؾة‬ ‫اظقاحدة"(‪.)31‬‬ ‫كصل ‪ 1971/9/11‬صدر اظددؿقر اظدائؿ كغص صل ادلادة ‪ 175‬عـف سؾك أف‪:‬‬ ‫"تؿقظك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا دكف ﻏقرػا اظرضابة اظؼاغقغقة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‬ ‫كاظؾقائح‪ ،‬كتؿقظك تػلقر اظـصقص اظؿشرؼعقة كذظؽ طؾف سؾك اظقجف ادلؾني صل اظؼاغقف ‪ ،‬كؼعني‬ ‫اظؼاغقف االخؿصاصات األخرل ظؾؿقؽؿة كؼـظؿ اإلجراءات اظؿل تؿؾع أعاعػفا"‪.‬‬ ‫إال أف ػذا اظـص ظؿ ؼقدد اظؾقائح اظؿل تكضع ظؾرضابة‪.‬‬ ‫كاظرأم اظراجح صل اظػؼف ؼرل أف ظػظ اظؾقائح ضد كرد صل اظددؿقر ساعا‪ ،‬كباظؿاظل صنف اظرضابة‬ ‫تشؿؾ طؾ أغقاع اظؾقائح‪ ،‬أخذا باظؼاسدة األصقظقة اظؿل تؼضك بلف اظعاـ ؼقؿؾ سؾك سؿقعف‪،‬‬ ‫كادلطؾؼ ؼفرم سؾك إرالضف ‪ ،‬حقث ال ؼفقز تكصقص اظعاـ بدكف عكصص ‪ ،‬كإال طاف صل ػذا‬ ‫اظؿكصقص عكاظػة ظؾددؿقر‪ ،‬طؿا أف رضابة عفؾس اظدكظة سؾك اظؾقائح عؼصقرة سؾك رضابة‬ ‫عشركسقؿفا‪ ،‬كعـ ادلعؾقـ أف اظالئقة تؿقصـ مبركر دؿني ؼقعا ن سؾك صدكرػا ‪ ،‬كعمدل ذظؽ أف اظالئقة‬ ‫إذا صدرت كضد ذابفا سقب عكاظػة اظددؿقر‪ ،‬كظؿ ؼطعـ سؾقفا خالؿ تؾؽ ادلدة‪ ،‬صنف اﺠﻤﻟؾس ال ميؾؽ‬ ‫إظغاءػا‪ ،‬كطؾ عا ؼكؿص بف ػق إظغاء اظؼرار اظػردم اظصادر تطؾقؼا ن ظفا‪ ،‬أك اظؼضاء بؿعقؼض دلـ أضقر‬ ‫بف ‪ ،‬بغقر أف تؽقف ظفذا احلؽؿ أؼة حفقة صل ﻏقر تؾؽ اظؼضقة باظذات‪ ،‬صل حني أف رضابة اﶈؽؿة‬ ‫اظددؿقرؼة اظعؾقا سؾك ددؿقرؼة اظؾقائح تؿقح ظفا احلؽؿ بعدـ ددؿقرؼة أؼة الئقة تكاظػ اظددؿقر‪،‬‬ ‫دكف أم ضقد زعـك‪.‬‬ ‫كعـ ادلصاظح اظؿل ميؽـ أف جنـقفا عـ إخضاع اظؾقائح ظرضابة اظؼضاء اظددؿقرم اظؿلطقد سؾك عؾدأ‬ ‫دقادة اظؼاغقف دلا ظؾعض ػذق اظؾقائح عـ أػؿقة‪ ،‬كخاصة عا ؼـظؿ عـفا حرؼة ادلقارـني كأعـفؿ ‪،‬‬

‫(‪ )30‬اظدطؿقر دعد سصػقر ‪ -‬اظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ‪ -‬ددؿػقر ‪ - 1971‬رؾعة ‪ 1980‬ص ‪ 284‬كعا بعدػا‪ .‬اظدطؿقر صالح اظدؼـ صقزل ‪-‬‬ ‫اظدسقل اظددؿقرؼة ‪ 1993 -‬ص‪.51‬‬ ‫(‪ )31‬اﶈاضرة اظلابؼة ‪ ،‬ص ‪ ، 135‬كاحلؽؿ اظصادر بؿارؼخ ‪ 1976/4/3‬طؿا ؼشقر األدؿاذ اظدطؿقر رعزم اظشاسر صل عمظػف ‪ -‬اظؼاغقف اظددؿقرم‬ ‫ اظـظرؼة اظعاعة كاظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ‪ 1997‬ص ‪.681‬‬‫كػذا احلؽؿ صادر صل اظدسقل ‪ 14‬ظلـة ‪ 4‬اظؼضائقة ‪ -‬كعـشقر صل عفؿقسة األحؽاـ اجلزء األكؿ ص ‪ ، 395‬د‪ :‬دعد سصػقر ‪ -‬ادلرجع‬ ‫اظلابؼ ص ‪.286‬‬ ‫‪166‬‬ ‫‪166‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫طؿا أغﻪ ؼقؼﻖ عا تﻐقاق ادلشرﻉ عـ ﺇغشاء اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا دلـﻊ تضارﺏ اﻷحﻜاـ كتـاضضفا‬ ‫صل تػفؿ غصقص اظددؿقر‪.‬‬ ‫كظﻜﻞ ﺫظﻚ اظؿﺰـ ضاغقف اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اﻷخقر سؿقـ غﺺ ادلادة ‪ 175‬عـ اظددؿقر ‪،‬‬ ‫كغﺺ سؾك اعؿداد اخؿصاص اﶈﻜؿة ﺇظك طاصة اظؾقائح دكف ﲢدؼد)‪.)32‬‬ ‫كضد ﺟاءت ادلذطرة اﻹؼضاحقة ظؼاغقف اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا عﺆؼدة ظفذق اظقﺟفة عـ‬ ‫اظـﻈر حقﺚ ضررت أف ػذا اظؼاغقف ضد حرص سؾك أف ؼﻜقف ظفذق اﶈﻜؿة دكف ﻏقرػا اظؼقؿ اظػصﻞ‬ ‫صقؿا ؼـقر عـ عـازسات حقؿ ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح ‪ ،‬دقاء أطاغت ضقاغني سادؼة صادرة عـ‬ ‫اظلؾطة اظؿشرؼعقة أـ تشرؼعات الئققة صرسقة صادرة عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة صل حدكد‬ ‫اخؿصاصفا اظددؿقرم‪ ،‬كدقاء أطاغت ػذق اظؾقائح سادؼة أـ ظقائح ظفا ضقة اظؼاغقف‪.‬‬ ‫كسؾك ػذا اظرأم تلقر أحﻜاـ اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬

‫(‪ )32‬اﶈاﺿرة اظلابؼة‪ .‬كػذا ػق غﺺ ادلادة ‪ 25‬عـ ضاغقف اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪:‬‬ ‫"تﺨؿﺺ اﶈﻜؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا دكف ﻏقرػا ﲟا ؼﺄتل‪:‬‬ ‫أكال‪ :‬اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪167‬‬ ‫‪167‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرﻱ‬

‫ادلطؾب اظـاظث‬ ‫عقؾ اظرضابة صل دكظة اإلعارات‬ ‫غص اظددؿقر صل دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة سؾك اخؿصاصات اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‬ ‫صل عفاؿ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني صل ادلادة ‪ 99‬عـف‪ ،‬كجاء ػذا اظـص طؿا ؼؾل‪:‬‬ ‫تكؿص اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا باظػصؾ صل األعقر اظؿاظقة‪:‬‬ ‫‪ -2‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إعارة أك أطـر جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‪،‬‬ ‫كبقث ددؿقرؼة اظؿشرؼعات اظصادرة سـ إحدل اإلعارات‪ ،‬إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إحدل اظلؾطات‬ ‫االحتادؼة‪ ،‬جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‪ ،‬أك ظؾؼقاغني االحتادؼة‪.‬‬ ‫‪ -3‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح سؿقعا‪ ،‬إذا عا أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة عقؽؿة‬ ‫عـ عقاطؿ اظؾالد أثـاء دسقل عـظقرة أعاعفا‪ ،‬كسؾك اﶈؽؿة ادلذطقرة أف تؾؿزـ بؼرار اﶈؽؿة االحتادؼة‬ ‫اظعؾقا اظصادر بفذا اظصدد‪.‬‬ ‫طؿا تضؿـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا رضؿ ‪ 10‬ظلـة ‪1973‬تـظقؿ اظرضابة صل ادلادة ‪ 4/33‬عـف‬ ‫بذات اظصقاشة ‪:‬‬ ‫‪ 2‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني االحتادؼة اذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إعارة أك أطـر جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‬‫‪.‬‬ ‫‪ 3‬بقث ددؿقرؼة اظؿشرؼعات اظصادرة عـ إحدل اإلعارات االسضاء اذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ احدل‬‫اظلؾطات االحتادؼة جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد اك ظؾؼقاغني االحتادؼة‪.‬‬ ‫‪ 4‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح سؿقعا إذا عا أحقؾ اظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة‬‫عقؽؿة عـ عقاطؿ االحتاد أك اإلعارات االسضاء أثـاء دسقل عـظقرة أعاعفا‪.‬‬ ‫كعـ خالؿ ػذق اظـصقص ؼؿضح أف اظؼقاسد اظؿاظقة تكضع ظؾرضابة‪:‬‬ ‫أكال‪:‬‬ ‫اظؿشرؼعات كاظؼقاغني‬ ‫كغرل عـ ادلػقد بقاف ادلؼصقد باظؼقاغني االحتادؼة‬ ‫غصت ادلادة ‪ 110‬عـ اظددؿقر اإلعاراتل سؾك أف‪:‬‬ ‫(‪ )1‬تصدر اظؼقاغني االحتادؼة مبقجب أحؽاـ ػذق ادلادة كشقرػا عـ أحؽاـ اظددؿقر ادلـادؾة‪...‬‬ ‫(‪ )2‬ؼصؾح عشركع اظؼاغقف ضاغقغا بعد اتكاذ اإلجراءات اظؿاظقة‪،....‬‬ ‫‪ -4‬كعع ذظؽ إذا اضؿضك اﳊاؿ إصدار ضقاغني احتادؼة صل شقاﺏ اﺠﻤﻟؾس اظقرـل االحتادﻱ‪ ،‬صؾؿفؾس‬ ‫كزراء االحتاد أف ؼلؿصدرػا سـ اﺠﻤﻟؾس األسؾك كرئقس االحتاد سؾك أف ؼكطر اﺠﻤﻟؾس االحتادﻱ صل أكؿ‬ ‫اجؿؿاع ظف‪.‬‬ ‫طؿا غصت ادلادة ‪ 113‬عـ ػذا اظددؿقر سؾك أغف إذا حدﺙ صقؿا بني أدكار اغعؼاد اﺠﻤﻟؾس األسؾك عا‬ ‫ؼقجب اإلدراع سؾك(صل) إصدار ضقاغني احتادؼة ال حتؿؿؾ اظؿلخقر‪ ،‬صؾرئقس االحتاد كعفؾس اظقزراء‬ ‫عفؿؿعني إصدار عا ؼؾزـ عـفا‪ ،‬كذظؽ صل ذؽؾ عرادقؿ ظفا ضقة اظؼاغقف بشرط أال تؽقف عكاظػة‬ ‫ظؾددؿقر‪....‬‬ ‫أخقرا غصت ادلادة ‪ 115‬سؾك أف ظؾؿفؾس األسؾك أف ؼػقض رئقس االحتاد كعفؾس اظقزراء عفؿؿعني‬ ‫صل إصدار عا ؼؼؿضل األعر إصدارق صل شقؾة اﺠﻤﻟؾس األسؾك عـ ادلرادقؿ اظؿل ؼكؿص اﺠﻤﻟؾس ادلذطقر‬

‫‪168‬‬ ‫‪168‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫باظؿصدؼؼ سؾقفا سؾك أال ؼشؿؾ ػذا اظؿػقؼض ادلقاصؼة سؾك ادلعاػدات كاالتػاضقات اظدكظقة أك إسالف‬ ‫األحؽاـ اظعرصقة كرصعفا أك إسالف ضقاـ احلرب اظدصاسقة‪ ،‬أك تعقني رئقس أك ضضاة اﶈؽؿة االحتادؼة‬ ‫اظعؾقا‪.‬‬ ‫تـاكظت ػذق اظـصقص اظصقر اظؿل ميؽـ أف تصدر بفا اظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬اظصقرتاف األكظقاف غصت‬ ‫سؾقفؿا ادلادة ‪ 110‬كذظؽ صل حاظة اجؿؿاﻉ اﺠﻤﻟؾس اظقرـل االحتادﻱ كصل حاظة شقابف‪ ،‬أعا اظصقرة‬ ‫اظـاظـة صفل اظؿل غصت سؾقفا ادلادة ‪ 113‬كػل اخلاصة باحلاظة اظؿل تدسق صقفا اظضركرة إظك إصدار‬ ‫ضقاغني احتادؼة صقؿا بني أدكار اغعؼاد اﺠﻤﻟؾس األسؾك ظالحتاد‪ ،‬كأخقرا تضؿـت ادلادة ‪ 115‬ضقابط اظؿػقؼض‬ ‫صل االخؿصاصات اظؿل ؼكؿص اﺠﻤﻟؾس األسؾك باظؿصدؼؼ سؾقفا‪.‬‬ ‫طؾ اظؼقاغني اظؿل تصدر رؾؼا ألؼة صقرة عـ ػذق اظصقر تكضع ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪،‬‬ ‫ألف اظـص اخلاص باظرضابة سؾك اظددؿقرؼة ظؿ ميقز بقـفا صل ػذا احلؽؿ‪ ،‬بؾ جاءت صقاشة ادلادة ‪ 99‬عـ‬ ‫اظددؿقر صل شاؼة اظعؿقعقة (بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح سؿقعا‪ ،)..‬كال ؼكؾ بفذق‬ ‫اظعؿقعقة اخلالؼ اظشؽؾل ادلرتؾط بادللؿقات ادللؿكدعة صل اظددؿقر ‪ ،‬صؼد جاء اظؾاب اخلاعس عـ‬ ‫اظددؿقر حتت سـقاف (اظؿشرؼعات كادلرادقؿ االحتادؼة كاجلفات اجملؿصة بفا)‪ ،‬ثؿ جاء سـقاف اظػصؾ‬ ‫األكؿ عـف بعـقاف اظؼقاغني االحتادؼة كاظػصؾ اظـاغل بعـقاف ادلرادقؿ بؼقاغني)‪ ،‬كػق عا ضد ؼقحل أف‬ ‫عصطؾح اظؿشرؼعات ال ؼشؿؾ ادلرادقؿ االحتادؼة‪ ،‬أك أف ادلرادقؿ ذلء كاظؼقاغني االحتادؼة ذلء آخر‪،‬‬ ‫كػذا شقر صققح بدالظة غص ادلادة ‪ 113‬اظؿل جاءت بفذق اظصقاشة (إذا حدث صقؿا بني أدكار اغعؼاد‬ ‫اﺠﻤﻟؾس األسؾك عا ؼقجب اإلدراﻉ صل إصدار ضقاغني احتادؼة ال حتؿؿؾ اظؿﺄخقر صؾرئقس االحتاد كعفؾس‬ ‫اظقزراء عفؿؿعني إصدار عا ؼؾزـ عـفا‪ ،‬كذظؽ صل ذؽؾ عرادقؿ ظفا ضقة اظؼاغقف‪ ،‬بشرط أال تؽقف‬ ‫عكاظػة ظؾددؿقر)‪ ،‬أسـل أف اظددؿقر ؼعؿؾر ادلردقـ بؼاغقف عـ اظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬كطؾ عا صل األعر أف‬ ‫ظف ذؽال عكؿؾػا ؼصدر صقف كػق ذؽؾ ادلردقـ غظرا ظعدـ تقاصر اإلجراءات اخلاصة بنصدار اظؼقاغني‬ ‫اظعادؼة ادلؾقـة صل ادلادة ‪ ، 110‬كػؽذا ميؽـ اظؼقؿ إف عصطؾح اظؿشرؼعات اظقارد حتت اظؾاب اخلاعس‬ ‫ؼشؿؾ اظؼقاغني االحتادؼة ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة ‪ ، 110‬طؿا ؼشؿؾ ادلرادقؿ بؼقاغني ادلـصقص‬ ‫سؾقفا صل ادلادة ‪ ،113‬أعا ادلادة ‪ 115‬صنف كجف اخلالؼ بقـفا كبني ادلادة ‪ 113‬ػق أف ادلادة ‪ 113‬تؿعؾؼ بقاظة‬ ‫اظضركرة‪ ،‬كظذظؽ تطؾب اظددؿقر ذركرا عؿشددة‪ ،‬أعا ادلادة ‪ 115‬صفل تـظؿ تػقؼض اﺠﻤﻟؾس األسؾك‬ ‫جلاغب عـ ادلرادقؿ اظؿل ؼكؿص باظؿصدؼؼ سؾقفا‪ ،‬بققث ميؽـ إصدار ػذق ادلرادقؿ عـ ضؾؾ رئقس‬ ‫اظدكظة كعفؾس اظقزراء عفؿؿعني‪ ،‬عع سدـ جقاز اظؿػقؼض صل ادلقاصؼة سؾك ادلعاػدات كاالتػاضقات‬ ‫اظدكظقة أك إسالف األحؽاـ اظعرصقة كرصعفا أك إسالف ضقاـ احلرب اظدصاسقة أك تعقني رئقس كضضاة اﶈؽؿة‬ ‫االحتادؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫طؾ ػذق اظؼقاسد تكضع ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪.‬‬ ‫ؼرل جاغب عـ اظػؼف أف ادلؼصقد باظؼاغقف سادة ادلعـك االصطالحل اظػـل‪ ،‬كػق عا ؼصدر سـ‬ ‫اظلؾطة اظؿشرؼعقة رؾؼا ظإلجراءات اخلاصة اظؿل ؼـص سؾقفا اظددؿقر‪ ،‬دقاء طاف صادرا سـ‬ ‫اظلؾطات االحتادؼة أك سـ إحدل اإلعارات‪ ،‬كباظؿاظل ال ؼؼصد باظؼاغقف صل عفاؿ اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة‬ ‫عطؾؼ اظؼقاسد اظؿـظقؿقة األخرل اظصادرة سـ شقر ررؼؼ اظلؾطة اظؿشرؼعقة‪ ،‬دقاء طاغت عرادقؿ‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪169‬‬ ‫‪169‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫صادرة سـ رئقس االحتاد‪ ،‬أك طاغت ضرارات ظفا ضقة اظؼاغقف‪ ،‬طادلرادقؿ بؼقاغني اظؿل ؼصدرػا رئقس االحتاد‬ ‫كعفؾس اظقﺯراء صل حاالت اظضركرة كاالدؿعفاؿ اظؿل تـشل بني أدكار اغعؼاد اﺠﻤﻟؾس األسؾك (‪.)33‬‬ ‫كظقس ادلؼصقد بفذق اظعؾارة سدـ إخضاع عرادقؿ اظضركرة ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬بؾ‬ ‫ادلؼصقد أغفا ال ؼطعـ صقفا باسؿؾارػا ضاغقغا‪ ،‬بؾ باسؿؾارػا الئقة‪ ،‬بدظقؾ ضقظف صل صؼرة تاظقة خاصة‬ ‫باظؾقائح اظؿل تكضع ظرضابة اﶈؽؿة‪ ..‬كرد غص ادلادة ‪( 4/99‬ؼؼصد‪ )3‬عـ اظددؿقر سؾك اخؿصاص اﶈؽؿة‬ ‫اظعؾقا بؾقث ددؿقرؼة اظؾقائح سؿقعا‪ ،‬كػذا اظؿعؾقر ؼؼضل سؾك طؾ خالؼ صل اظرأم حقؿ أغقاع اظؾقائح‬ ‫اظؿل تكؿص بفا اﶈؽؿة اظعؾقا ألف اظددؿقر ضد ضرف اصطالﺡ اظؾقائح باظعؿقعقة‪ ،‬كباظؿاظل ؼشؿؿؾ‬ ‫سؾك غقسل اظؾقائح دقاء تؾؽ اظؿل ؼلؿؾزعفا اظلقر اظعادم ظإلدارة أك اظؿل تلؿك باظؾقائح‬ ‫االدؿــائقة‪ ،‬إال أف ػذا ال ؼعـل أف ﳝؿد اخؿصاص اﶈؽؿة اظعؾقا إظك اظؼرارات اظػردؼة‪ ،‬حؿك ظق طاف‬ ‫اظؼرار اظػردم عكاظػا ظؾددؿقر عؾاذرة(‪ ،)34‬كإف طـا غـؾف إظك أف اظـص اظددؿقرم‪ ،‬كطذظؽ غص ضاغقف‬ ‫اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ظؿ ؼلؿكدـ عصطؾح اظؼرار اظػردم‪ .‬كؼؾدك أف األعر ؼقؿاج إظك درادة صل‬ ‫عفاؿ آخر كػق حتدؼد اظطؾقعة اظؼاغقغقة ظؾؿردقـ بؼاغقف كػؾ ػق ضاغقف أـ ؼـدرج صل سداد اظؾقائح‪،‬‬ ‫كػذا ؼقؿاج إظك درادة خاصة‪.‬‬ ‫طؿا تكضع ظفذق اظرضابة طؾ اظؼقاغني اظصادرة سـ اإلعارات بصرؼح غص ادلادة ‪:2/99‬‬ ‫(بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إعارة أك أطـر جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‪،‬‬ ‫كبقث ددؿقرؼة اظؿشرؼعات اظصادرة سـ إحدل اإلعارات‪ ،‬إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إحدل اظلؾطات‬ ‫االحتادؼة‪ ،‬جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‪ ،‬أك ظؾؼقاغني االحتادؼة)‪.‬‬ ‫كػذا عا أطدتف أحؽاـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ‪ ،‬صؿؼقؿ صل أحد األحؽاـ(‪ )35‬صقؿا ؼؿعؾؼ‬ ‫بادلللظة األكظك "صنف اظـص صل ادلادة ‪ 3/99‬عـ ددؿقر دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة سؾك أف ‪ " :‬تكؿص‬ ‫اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا باظػصؾ صل األعقر اظؿاظقة ‪ .... 3 :‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح‬ ‫سؿقعا ن ‪ ،‬إذا عا أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ اظؾالد أثـاء دسقل عـظقرة أعاعفا‪،‬‬ ‫كاظـص صل ادلادة ‪ 4/33‬عـ اظؼاغقف االحتادم رضؿ ‪ 10‬ظلـة ‪ 1973‬صل ذلف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ادلعدؿ‬ ‫سؾك أف ‪ " :‬تكؿص اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا دكف ﻏقرػا باظػصؾ صل األعقر اظؿاظقة ‪ ....4:‬بقث ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح سؿقعا ن إذا عا أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ االحتاد‬ ‫أك اإلعارات األسضاء أثـاء دسقل عـظقرة أعاعفا‪ ،‬ؼدالف سؾك أف رضابة اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا تـؾلﻂ‬ ‫سؾك طاصة اظؿشرؼعات باخؿالؼ أغقاسفا كعراتؾفا ‪ ،‬دقاء طاغت تشرؼعات أصؾقة صادرة عـ اظلؾطة‬ ‫اظؿشرؼعقة أـ طاغت تشرؼعات صرسقة صادرة عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة ‪ ،‬ؼلؿقم أف تؽقف ػذق‬ ‫اظؿشرؼعات احتادؼة أـ عقؾقة ‪ ،‬ذظؽ أف عظـة اخلركج سؾك أحؽاـ اظددؿقر ضائؿة باظـلؾة إظقفا‬ ‫جؿقعا ن‪.‬‬ ‫كعـ اﳉؾل أف دؾطة اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل ػذا اظصدد ذدؼدة االتلاع كال تؽاد تؿرﻙ ضاسدة‬ ‫ضاغقغقة دكف إخضاسفا ظؾرضابة‪.‬‬

‫(‪ )33‬راجع صل ػذا د‪ .‬رعزم اظشاسر ‪ ،‬اظؼضاء اظددؿقرم صل ممؾؽة اظؾقرؼـ – درادة عؼارغة‪ ،2003 ،‬ص ‪ ،216‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )34‬اظدطؿقر رعزم اظشاسر ادلرجع اظلابؼ ص ‪.219 – 218‬‬ ‫( ‪ ) 35‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا اظصادر بفؾلة اظؿادع عـ ؼقغقف ‪ 2008‬صل اظدسقل رضؿ ‪ 1‬ظلـة ‪ 34‬ددؿقرؼة ‪ ،‬عـشقر صل‬ ‫عفؿقسة األحؽاـ اظصادرة سـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا – اظدائرة اظددؿقرؼة عـذ تلدقس اﶈؽؿة كحؿك دـة ‪ 2008‬ص ‪197‬بـد رضؿ ‪.17‬‬ ‫‪170‬‬ ‫‪170‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ثاغقا‪ :‬اظؾقائح‬ ‫ظؿ ؼقدد اظددؿقر غقسا ععقـا عـ اظؾقائح ؼؿؿ إخضاسف ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬بؾ جاء غص‬ ‫ادلادة ‪ 3/99‬ساعا ؼؼضل بنخضاع طؾ اظؾقائح ظؾرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح‪.‬‬ ‫ظؽـ ػذق اظعؿقعقة ال تعـل إخضاع طؾ اظؾقائح ظفذق اظرضابة إال إذا طاغت ػذق اظرضابة ػل اظقدقؾة‬ ‫اظقحقدة ظرضابؿفا‪ ،‬أعا إذا طاغت ػـاؾ كدقؾة أخرل عـؾ دسقل اإلظغاء صالبد عـ ضصر ػذق اظرضابة سؾك‬ ‫دسقل اإلظغاء‪ ،‬بققث تؽقف رضابة اظددؿقرؼة دائؿا دسقل احؿقارقة غؾفل إظقفا سـد اغعداـ باضل ررؽ‬ ‫اظرضابة‪.‬‬ ‫كصل إرار ػذا اظؼقؿ ؼفب صفؿ غص ادلادة ‪ 3/99‬اخلاص باظـص سؾك رضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني‬ ‫كاظؿشرؼعات كاظؾقائح إذا عا أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ ضؾؾ أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ اظؾالد أثـاء غظر‬ ‫دسقل عـظقرة أعاعفا‪ ...‬ألغف ال ؼقجد أدغك دؾب ؼدسقغا إظك اظطعـ بعدـ اظددؿقرؼة إذا طاف عـ‬ ‫ادلؿؽـ اظطعـ صل اظالئقة باإلظغاء سؾك دؾقؾ ادلـاؿ‪ ،‬كظفذا أطـر عـ دؾب عـفا أف رضابة اظددؿقرؼة‬ ‫تؿعؾؼ بؿـظقؿ اظعالضة بني اظؼقاغني كاظؾقائح عـ جفة كاظددؿقر عـ غاحقة أخرل‪ ،‬أعا رضابة‬ ‫ادلشركسقة ‪ ،‬صفل تـظؿ اظعالضة بني اظؼاغقف كاظالئقة‪ ،‬صنذا طاف ػـاؾ عطعـ سؾك اظالئقة عـ‬ ‫اظـاحقة اظددؿقرؼة‪ ،‬كطاغت اظالئقة عؿػؼة عع اظؼاغقف صؿـ ادلؿؽـ اظطعـ صل اظؼاغقف غػلف بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة (‪ ،)36‬طؿا أف دسقل اإلظغاء تؿعؾؼ برضابة اظؼرارات اإلدارؼة صؼط‪ ،‬كعـ ذلف عـح اظؼضاء‬ ‫اظددؿقرم ػذا االخؿصاص بشؽؾ ساـ أف ؼرػؼ اظؼضاء اظددؿقرم بعدد طؾقر عـ اظدساكل‪ ،‬كؼقرـ‬ ‫اظؼضاء اإلدارم عـ جاغب ػاـ عـ اخؿصاصاتف‪.‬‬ ‫كصل إرار ػذا ادلعـك ؼفب صفؿ عا ؼؼقؿ بف اظػؼف عـ أف غص ادلادة ادلذطقرة ؼؼضل سؾك طؾ‬ ‫خالﻑ صل اظرأم حقؿ أغقاع اظؾقائح اظؿل تﺨؿص بفا اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‪ ...‬كباظؿاظل صنف طاصة أغقاع‬ ‫اظؾقائح اظلابؼة تﺨضع ظرضابة اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا دقاء عا ؼصدر عـفا صل اظلقر اظعادم ظﻺدارة‬ ‫كتعؿؾر باظؿاظل عـ علؿؾزعات اظقزقػة اإلدارؼة أك عا ؼصدر عـفا صل حاالت اظضركرة كاظؿل ال تعؿؾر‬ ‫عـ علؿؾزعات اظقزقػة اإلدارؼة(‪.)37‬‬ ‫ظؽـ غص ادلادة ‪ 2/99‬عـ اظددؿقر اإلعاراتل (بقث ددؿقرؼة اظؿشرؼعات اظصادرة سـ إحدل‬ ‫اإلعارات إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إحدل اظلؾطات االحتادؼة جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد أك ظؾؼقاغني‬ ‫االحتادؼة) ضد ؼػفؿ عـف أف رضابة اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ﲤؿد ظؿشؿؾ عدل اتػاؽ اظؾقائح عع اظؼقاغني‬ ‫االحتادؼة‪ ،‬كبذظؽ تصؾح رضابة اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا سؾك اظؾقائح رضابة ددؿقرؼة كعشركسقة‪ ،‬طؿا‬ ‫ؼرل جاغب عـ اظػؼف(‪.)38‬‬ ‫كاحلؼقؼة أف ػذا اظـص ؼفب صفؿف صل إرار غص ادلادة ‪ 151‬عـ اظددؿقر اظؿل تـظؿ اظعالضة‬ ‫بني اظؼقاغني االحتادؼة كاظؿشرؼعات كاظؼرارات اظصادرة سـ دؾطات اإلعارات‪ ،‬كغصفا ػق‪:‬‬ ‫ألحؽاـ ػذا اظددؿقر اظلقادة سؾك دداتقر اإلعارات األسضاء صل االحتاد‪ ،‬كظؾؼقاغني االحتادؼة‬ ‫اظؿل تصدر كصؼا ألحؽاعف األكظقؼة سؾك اظؿشرؼعات كاظؼرارات اظصادرة سـ دؾطات اإلعارات‪ ،‬كصل‬ ‫(‪ )36‬حددت ادلادة ‪ 60‬عـ ددؿقر دكظة اإلعارات اظعربقة ػذق اظعالضة بني اظؿشرؼعات كاظؾقائح سـدعا غصت سؾك أف ؼؿقظك عفؾس اظقزراء‪....‬‬ ‫االخؿصاصات اظؿاظقة‪ -5...‬كضع اظؾقائح اظالزعة ظؿـػقذ اظؼقاغني االحتادؼة مبا ظقس صقف تعدؼؾ أك تعطقؾ ظفا أك إسػاء عـ تـػقذػا كطذظؽ‬ ‫ظقائح ا ظضؾط كاظؾقائح اخلاصة بؿرتقب اإلدارات كادلصاظح اظعاعة ‪ ،‬صل حدكد أحؽاـ ػذا اظددؿقر كاظؼقاغني االحتادؼة‪.‬‬ ‫( ‪ ) 37‬اغظر د‪ .‬رعزم اظشاسر ‪ :‬ادلرجع اظلابؼ ‪ ،‬ص ‪.219 -218‬‬ ‫(‪ ) 38‬راجع اظدطؿقر رعزم اظشاسر‪ ،‬اظؼضاء اظددؿقرم صل ممؾؽة اظؾقرؼـ‪ -‬درادة عؼارغة ‪ 2003‬ص ‪.220‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪171‬‬ ‫‪171‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫حاؿ اظؿعارض ؼؾطؾ عـ اظؿشرؼع األدغك عا ؼؿعارض عع اظؿشرؼع األسؾك‪ ،‬كباظؼدر اظذم ؼزؼؾ ذظؽ‬ ‫اظؿعارض‪ ،‬كسـد اخلالؼ ؼعرض األعر سؾك اﶈؽؿة االحتادؼة ظؾؾت صقف‪.‬‬ ‫كرؾؼا ظفذا ؼفب اظـظر إظك غص ادلادة ‪ 2/99‬عـ خالؿ اظؿؿققز بني أعرؼـ‪:‬‬ ‫األعر األكؿ‪:‬‬ ‫إذا طاغت اظؿشرؼعات اظصادرة سـ اإلعارة عكاظػة ظؾددؿقر صفـا غؽقف بصدد عـازسة‬ ‫ددؿقرؼة‪.‬‬ ‫األعر اظـاغل‪:‬‬ ‫إذا طاغت اجملاظػة بني تشرؼع صادر عـ إحدل اإلعارات كبني ضاغقف احتادم صنف ادلادة ‪ 151‬ػل اظؿل‬ ‫تؿقظك حؾ ػذق ادلشؽؾة‪ ،‬ألف رضابة اظددؿقرؼة تعـل رصع تعارض غص اظؼاغقف أك اظالئقة عع غص صل‬ ‫اظددؿقر‪ ،‬أعا إذا تعارض اظؿشرؼع اﶈؾل عع ضاغقف احتادم صنف ػذا ال ؼـقر عـازسة ددؿقرؼة‪ ،‬كباظؿاظل‬ ‫ؼؿؿ حؾ اظـزاع طؿا ضررت ادلادة ‪ 151‬بلف ؼؾطؾ عـ اظؿشرؼع األدغك عا ؼؿعارض عع اظؿشرؼع األسؾك‬ ‫كسـد حدكﺙ غزاع تؾت اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل األعر‪.‬‬ ‫صاظـص صل ػذق ادلادة سؾك أكظقؼة اظؼقاغني االحتادؼة اظؿل تصدر كصؼ أحؽاـ اظددؿقر سؾك‬ ‫اظؿشرؼعات كاظؼرارات اظصادرة سـ دؾطات اإلعارات‪ ،‬ػق غص ؼؿعؾؼ بػؽرة تدرج اظؼقاسد اظؼاغقغقة‪،‬‬ ‫كدلا طاغت اظؼقاغني االحتادؼة رؾؼا ظفذا اظـص أسؾك عـ اظؼقاغني اظصادرة سـ إحدل اإلعارات‪ ،‬صنف صؽرة‬ ‫اظؿدرج اظؼاغقغل تؼؿضل ادؿؾعاد اظـص األدغك دلصؾقة اظـص األسؾك‪ ،‬سؾك أف ؼؼؿصر االدؿؾعاد سؾك‬ ‫اجلزء اظذم ؼؿضؿـ تعارضا بني اظـصني‪.‬‬ ‫كال تعد سؿؾقة االدؿؾعاد ػذق حؽؿا بعدـ ددؿقرؼة اظـص األدغك‪ ،‬ألف احلؽؿ بعدـ اظددؿقرؼة‬ ‫ؼؼؿضل كجقد تعارض بني اظـص اظؼاغقغل كاظـص اظددؿقرم‪.‬‬ ‫كادؿـادا إظك ػذا غرل أف صقاشة ػذق ادلادة جاءت عقصؼة أذد اظؿقصقؼ حقـؿا ضررت أغف صل‬ ‫حاظة اظؿعارض ؼؾطؾ عـ اظؿشرؼع األدغك عا ؼؿعارض عع اظؿشرؼع األسؾك‪ ،‬حقث ظؿ تؿـاكؿ ادلادة‬ ‫عصطؾح اظرضابة سؾك اظددؿقرؼة أك احلؽؿ بعدـ اظددؿقرؼة أك شقر ذظؽ عـ ادلصطؾقات‪ ،‬كػذق‬ ‫اظصقاشة تػضؾ غص ادلادة اظؿادعة كاظؿلعني عـ اظددؿقر صل صؼرتفا اظـاغقة اظؿل تؼرر بقث‬ ‫ددؿقرؼة اظؿشرؼعات اظصادرة سـ إحدل اإلعارات‪ ،‬إذا عا رعـ صقفا عـ ضؾؾ إحدل اظلؾطات االحتادؼة‪،‬‬ ‫جملاظػؿفا ظددؿقر االحتاد‪ ،‬أك ظؾؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬حقث ؼػفؿ عـ ػذق اظصقاشة أف تعارض اظؿشرؼعات‬ ‫اظصادرة سـ إحدل اإلعارات ظؼاغقف احتادم ؼـقر عللظة ددؿقرؼة‪ ،‬كػق أعر شقر صققح‪.‬‬ ‫كحؾ ادلشؽؾة بني اظؼاغقف األسؾك كاظؼاغقف األدغك تؿؿ صل اظؿطؾقؼ اظعؿؾل عـ خالؿ ادؿؾعاد‬ ‫اظـص األدغك‪ ،‬كإذا حدﺙ اخؿالؼ بني اجلفات اظؼائؿة بؿطؾقؼ اظؼاغقغني تؿقظك اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‪-‬‬ ‫بصػؿفا جفة رعـ كظقس بصػؿفا عقؽؿة ددؿقرؼة ‪ -‬حلؿ اخلالؼ بشلف ػذا اظؿـاضض‪.‬‬ ‫كظؾؿقؽؿة االحتادؼة اظعؾقا أحؽاـ صل ػذا اظصدد‪ ،‬عـ ػذق األحؽاـ عا ضررت صقف اﶈؽؿة أف‬ ‫األصؾ كصؼا ظصرؼح غص ادلادة ‪ 121‬ػق اغػراد االحتاد باظؿشرؼع صل ذؽقف عـفا حؿاؼة اظـركة احلققاغقة‬ ‫كحتدؼد ادلقاق اإلضؾقؿقة ظؾدكظة‪ ،‬ككضع ذركط اظصقد صل ػذق ادلقاق كحتدؼد إجراءات إصدار اظؿرخقص بف‪،‬‬ ‫كذظؽ عمدس سؾك أف ػذق اظشؽقف عـ اخؿصاص دؾطة االحتاد كال تـظؿ إال بؿشرؼع احتادم‪ ،‬كظؽـ‬ ‫ؼفقز ادؿــاء أف تؿصدل اإلعارات األسضاء ظؾؿشرؼع صل ػذق اظشؽقف حؿك صدكر تشرؼعات احتادؼة‬ ‫صقفا‪ ،‬صنذا عا صدرت أصؾقت ظفا األكظقؼة صل اظؿطؾقؼ‪ ،‬بققث ؼؾطؾ عـ اظؿشرؼع اﶈؾل عا ؼؿعارض عع‬

‫‪172‬‬ ‫‪172‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫اظؿشرؼع االحتادم‪ ،‬كجاء ذظؽ صل حؽؿفا اظصادر صل اظـاعـ عـ غقصؿؾر ساـ ‪ 1981‬صل اظدسقل رضؿ ‪5‬‬ ‫ظلـة ‪ 8‬ددؿقرؼة(‪ )39‬ثؿ صل احلؽؿ اظصادر بؿارؼخ اظؿادع سشر عـ دؼلؿؾر ‪.)40(1990‬‬ ‫طاف ػذاف احلؽؿاف ؼؿعؾؼاف بطؾب تػلقر كظقس عـازسة ددؿقرؼة‪ ،‬كصل احلؽؿ األخقر طاف‬ ‫عػاد رؾب اظؿػلقر ػق ععرصة عا إذا طاغت أحؽاـ ضاغقف اظعؼقبات اﶈؾل ظإلعارة تؾؼك غاصذة بعد‬ ‫صدكر ضاغقف اظعؼقبات االحتادم صقؿا ال ؼؿعارض عـفا عع أحؽاعف أـ أغف ؼؿرتب سؾك صدكر ضاغقف‬ ‫اظعؼقبات االحتادم إظﻐاء ضاغقف اظعؼقبات اﶈؾل ظإلعارة برعؿف كدؼقﻁ طاصة أحؽاعف كزكاظفا‪ ،‬مبا صل ذظؽ‬ ‫األحؽاـ اظؿل ال تؿعارض صقف عع أحؽاـ اظؼاغقف االحتادم‪ ..،‬كضد ضررت اﶈؽؿة أف عقضقع اظطؾب ادلاثؾ ال‬ ‫ؼعدك طقغف عللظة ضاغقغقة تؿعؾؼ بؿقدؼد عقاضع االخؿالؼ بني األحؽاـ ادلؼررة بؼاغقف اظعؼقبات‬ ‫االحتادم كتؾؽ اظقاردة بؼقاغني اظعؼقبات اﶈؾقة‪ ،‬كػق بقث ضاغقغل عرجعف إظك اظدائرة اﺨﻤﻟؿصة باظػصؾ‬ ‫صل رعقف اظـؼﺾ اجلزائقة باﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا باسؿؾارػا ادلفقؿـة سؾك صقة كدالعة تطؾقؼ‬ ‫احؽاـ اظؼقاغني اظـاصذة ‪ ...‬كدلا طاف عا تؼدـ كطاف اظطؾب ادلاثؾ ال ؼـطقم سؾ بقث عللظة ددؿقرؼة‬ ‫صنغف ال ؼؽقف عؼؾقال‪.‬‬ ‫اخلالصة إذف أف تعارض ضاغقف صادر عـ إحدل اإلعارات عع ضاغقف احتادم ال ؼـقر عللظة ددؿقرؼة‪،‬‬ ‫كباظؿاظل ؼفب ضصر اظرضابة سؾك احلاالت اظؿل تؿعارض صقفا اظـصقص اظؼاغقغقة أك اظالئققة عع غصقص‬ ‫اظددؿقر‪.‬‬ ‫كغـقق صل خؿاـ ػذا اجلزء عـ اظدرادة أف اﶈؽؿة تؼرر اغؾلاﻁ رضابؿفا سؾك طاصة‬ ‫اظؿشرؼعات باخؿالؼ أغقاسفا كعراتؾفا‪ ،‬دقاء طاغت تشرؼعات أصؾقة صادرة عـ اظلؾطة اظؿشرؼعقة‬ ‫أـ طاغت تشرؼعات صرسقة صادرة عـ اظلؾطة اظؿـػقذؼة‪ ،‬ؼلؿقم أف تؽقف ػذق اظؿشرؼعات احتادؼة أـ‬ ‫عقؾقة‪ ،‬ذظؽ أف عظـة اخلركج سـ اظددؿقر ضائؿة باظـلؾة إظقفا جؿقعا‪ ،‬طؿا دؾؼ اظؾقاف(‪.)41‬‬

‫ادلؾقث اظـاغل‬ ‫غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫عا ػل اظدسقل اظددؿقرؼة؟‬ ‫إذا طاف ادلؼصقد باظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح بقاف عدل اتػاؽ ػذق اظؼقاغني‬ ‫كاظؾقائح عع اظددؿقر‪ ،‬كاحؿراعفا ظؾؼققد اظؿل صرضؿفا غصقصف ظؿقؼقؼ صؽرة اخلضقع ظؾؼقاغني‬ ‫بقجف ساـ‪ ،‬كصل اظؼؾب عـف اظددؿقر‪.‬‬ ‫كإذا طاغت ػذق اظرضابة تلؿفدؼ صقف اظددؿقر اظؼائؿ كحؿاؼؿف عـ اخلركج سؾك أحؽاعف‪.‬‬ ‫(‪ ) 39‬عـش قر صل عفؿقسة األحؽاـ اظصادرة سـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا – اظدائرة اظددؿقرؼة‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 100‬اظؾـد رضؿ ‪ 8‬جؾلة‬ ‫اظـاعـ عـ غقصؿؾر ‪ ،1981‬كػق رؾب تػلقر كظقس عـازسة ددؿقرؼة‪.‬‬ ‫(‪ )40‬راجع احلؽؿ اظصادر بؿارؼخ اظؿادع سشر عـ دؼلؿؾر ‪ ،1990‬صل اظدسقل رضؿ ‪ 1‬ظلـة ‪ 17‬ددؿقرؼة‪ ،‬كػق خاص بطؾب تػلقر كظقس‬ ‫عـازسة ددؿقرؼة‪ -‬عـشقر صل ادلرجع اظلابؼ ص ‪ ،171‬اظؾـد رضؿ ‪،14‬كضد جاء صل ػذا احلؽؿ "" كضد ساجلت اظدائرة اجلزائقة باﶈؽؿة ذات‬ ‫ادلقضقع اظؼاغقغل ادلشار إظقف صل اظطؾب ادلاثؾ بشلف اظؿـازع بني أحؽاـ ضاغقف اظعؼقبات االحتادم كأحؽاـ ضاغقف اظعؼقبات اﶈؾل ظإلعارة‬ ‫بلحؽاعفا صل اظطعقف اجلزائقة رضؿ ‪ 89 ،88 ، 49 ، 47‬ظلـة ‪ 10‬جزائل ‪ 87 ،‬ظلـة ‪ 12‬جزائل كذطرت صقفا أف أحؽاـ ضاغقف اظعؼقبات اﶈؾل‬ ‫ظإلعارة تؾؼك غاصذة بعد صدكر ضاغقف اظعؼقبات االحتادم مبا ال ؼؿعارض عـفا عع أحؽاعف‪.‬‬ ‫(‪ )41‬حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ ‪ 1‬ظلـة ‪ 34‬ددؿقرؼة اظصادر بفؾلة اظؿادع عـ ؼقغقق ‪ -2008‬عـشقر صل عفؿقسة‬ ‫األحؽاـ اظصادرة عـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا – اظدائرة اظددؿقرؼة عـذ تلدقس اﶈؽؿة كحؿك ‪ 2008‬ص ‪ 197‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪173‬‬ ‫‪173‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫كإذا طاف دؿق اظددؿقر ؼعد ضقال بال ععـك أك عضؿقف إذا أعؽـ ظؾلؾطات اجملؿؾػة صل‬ ‫اظدكظة اغؿفاؾ غصقصف دكف أف ؼؿؿ تقضقع جزاء سؾك ػذا االغؿفاؾ‪ ،‬أك اخلركج سؾك اظـصقص‬ ‫اظددؿقرؼة‪ ،‬صنف عـ ادلـطؼل أف اظدسقل اظددؿقرؼة ػل اظدسقل اظؿل حتؼؼ ػذا اظفدؼ‪.‬‬ ‫كظقس ععـك ػذا أف ػذق اظدسقل ترصع كؼطؾب راصعفا عـ اﶈؽؿة اظؿﺄطد عـ تطابؼ اظؼاغقف‬ ‫أك اظالئقة عقؾ اظدسقل ظؾددؿقر كطػك‪ ،‬كظؽـف سؾك اظعؽس عـ ذظؽ ؼطؾب عـ اﶈؽؿة اﳊؽؿ‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة اظؼاغقف أك اظالئقة أك اظـص ادلطعقف صقف جملاظػؿف ظؾددؿقر‪ ،‬كعـ خالؿ صقص اﶈؽؿة‬ ‫ظؾـص عقؾ اظدسقل اظددؿقرؼة كعؼارغؿف باظـص اظددؿقرم اظذل خاظػف ػذا اظـص اظؼاغقغل‪ ،‬صنغفا‬ ‫حتؽؿ إعا بعدـ ددؿقرؼة اظـص‪ ،‬إذا طاف ػذا اظـص ؼكاظػ اظددؿقر‪ ،‬أك برصض اظدسقل إذا ظؿ ؼؽـ‬ ‫اظؿطابؼ بني اظؼاغقف كاظددؿقر عقؾ ذؽ‪ ،‬أك بعدـ ضؾقؿ اظدسقل أك بعدـ االخؿصاص أك شقر ذظؽ عـ‬ ‫األحؽاـ‪.‬‬ ‫اظدسقل اظددؿقرؼة إذف ػل اظدسقل اظؿل ترصع أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة ظؾقؽؿ بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة ضاغقف أك الئقة أك سدـ ددؿقرؼة غص أك أطـر صل ػذا اظؼاغقف أك تؾؽ اظالئقة‪.‬‬ ‫كاظلماؿ ػـا ػق طقػ ؼؿقدد غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة؟ كعاذا غؼصد بـطاؽ اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة؟‬ ‫ادلؼصقد بـطاؽ اظدسقل‬ ‫ادلطؾب األكؿ‬ ‫ضقابط حتدؼد اظـطاؽ ادلقضقسل ظؾدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫ادلطؾب اظـاغل‬

‫‪174‬‬ ‫‪174‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ادلطؾب األكؿ‬ ‫ادلؼصقد بـطاؽ اظدسقل‬ ‫ضد ؼؽقف عـ ادلػقد ضؾؾ درادة ضقابط حتدؼد غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة اإلذارة اظلرؼعة‬ ‫إظك عػفقـ غطاؽ اظدسقل بصػة ساعة‪ ،‬أك غطاؽ اخلصقعة طؿا ؼؼقؿ صؼف ضاغقف ادلراصعات(‪.)42‬‬ ‫ؼرل صؼف ضاغقف ادلراصعات أف اخلصقعة ػل عفؿقسة عـ األسؿاؿ اإلجرائقة اظؿل ؼؼقـ بفا‬ ‫أذكاص عكؿؾػقف ػؿ اظؼاضل كأسقاغف كاخلصقـ كأسقاغفؿ كاظغقر‪ ،‬كتؿقاظك ػذق األسؿاؿ بشؽؾ‬ ‫عـؿظؿ عؿففة طؾفا إظك شاؼة كاحدة ػل صدكر حؽؿ ؼطؾؼ اظؼاغقف(‪.)43‬‬ ‫األصؾ رؾؼا ظؼاغقف ادلراصعات أك اإلجراءات ادلدغقة أف ادلدسل ػق اظذم ؼقدد غطاؽ اخلصقعة‬ ‫(عـ حقث عقضقسفا) ظقؿلـك ظؾؿدسك سؾقف ترتقب دصاسف‪ ،‬كضد غصت سؾك ػذق اظؼاسدة ادلادة ‪42‬‬ ‫عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة اإلعاراتل ( ترصع اظدسقل إظك اﶈؽؿة بـاء سؾك رؾب ادلدسل بصققػة تقدع‬ ‫ضؾؿ طؿابفا ‪ ،‬كؼفب أف تشؿؿؾ اظصققػة سؾك اظؾقاغات اآلتقة‪ -1( :‬ادؿ ادلدسك سؾقف‪ -4..‬عقضقع‬ ‫اظدسقل كاظطؾؾات كأداغقدػا‪ ..‬كتؼابؾفا ادلادة رضؿ ‪ 63‬عـ ضاغقف ادلراصعات ادلصرم رضؿ ‪ 13‬ظلـة‬ ‫‪...،)44(.1968‬طؿا ؼفب إتاحة اظػرصة ظؾؿدسك سؾقف إلبداء رؾؾاتف ضؾؾ ادلدسل ظؾقؽؿ ظف بفا‪ ،‬كػق‬ ‫عا ؼعرؼ باظطؾؾات ادلؼابؾة‪.‬‬ ‫ػذق ادلادة تؿضؿـ بقاغا بـطاؽ اظدسقل عـ غاحقة عقضقسفا كعـ غاحقة أذكاصفا سـد رصع اظدسقل‪،‬‬ ‫كأثـاء دقرػا‪.‬‬ ‫صؿـ غاحقة ادلقضقع ؼفب أف تؾني صققػة اظدسقل عقضقع اظدسقل كرؾؾات ادلدسل‬ ‫كاألداغقد اظؿل ؼعؿؿد سؾقفا صل تلؼقد دسقاق‪ ،‬كظؾؿدسل أف ؼعقد اظـظر صل ػذا اظؿقدؼد أثـاء غظر‬ ‫اظدسقل بؿؼدمي رؾؾات سارضة تؿضؿـ تصققح اظطؾب األصؾل أك تعدؼؾ عقضقسف دلقاجفة زركؼ‬ ‫ررأت أك تؾقـت بعد رصع اظدسقل‪ ،‬كظف أف ؼؼدـ رؾؾات سارضة تؽقف عؽؿؾة ظؾطؾب األصؾل أك عؿرتؾة‬ ‫سؾقف أك عؿصؾة بف اتصاال ال ؼؼؾؾ اظؿفزئة‪ ،‬أك عا ؼؿضؿـ إضاصة أك تغققرا صل دؾب اظدسقل عع بؼاء‬ ‫عقضقع اظطؾب سؾك حاظف‪ ،‬طؿا أف عـ حؼف رؾب األعر بنجراء حتػظل‪ ،‬كظؾؿقؽؿة أخقرا أف تلذف‬ ‫بؿؼدمي عا ؼؽقف عرتؾطا باظطؾب األصؾل(‪.)45‬‬ ‫أعا عـ غاحقة أذكاص اخلصقعة صنف األصؾ صقفا أف حتدد مبعرصة ادلدسل سـد رصع اظدسقل‪،‬‬ ‫حقث غصت ادلادة ادلذطقرة سؾك أف تؿضؿـ اظصققػة ادؿ ادلدسك سؾقف‪ ...‬ظؽـ ػذا اظؿقدؼد ظقس‬ ‫جاعدا‪ ،‬حقث ميؽـ تغققرق أثـاء غظر اظدسقل‪ ،‬صؼد ؼؿؿ تعدؼؾ غطاؽ اخلصقعة عـ حقث األذكاص‬ ‫(‪ ) 42‬ػـاؾ صارؽ بني اظدسقل(‪ )action‬كاخلصقعة (‪ ) instance‬صاظدسقل ػل اظلؾطة اجملقظة ظؽؾ ذكص ظف حؼ ؼعؿرؼ اظؼاغقف بقجقدق صل أف‬ ‫ؼطؾب حؿاؼة اظؼضاء إلضرار ػذا احلؼ إذا جقد أك رد االسؿداء سـف أك ادؿردادق إذا دؾب أعا اخلصقعة صفل عفؿقسة عـ األسؿاؿ اإلجرائقة اظؿل‬ ‫ؼؼقـ بفا أذكاص عكؿؾػقف ػؿ اظؼاضل كأسقاغف كاخلصقـ كأسقاغفؿ كاظغقر‪ ،‬كتؿقاظك ػذق األسؿاؿ بشؽؾ عـؿظؿ عؿففة طؾفا إظك شاؼة‬ ‫كاحدة ػل صدكر حؽؿ ؼطؾؼ اظؼاغقف‪ ،‬أك مبعـك آخر ميؽـ اظؼقؿ إف اخلصقعة كعا ؼؿؿ صقفا عـ اإلجراءات ؼؿعؾؼ مبؿاردة اظدسقل‪ ،‬أك ػل احلاظة‬ ‫اظؼاغقغقة اظؿل تـشل برصع اظدسقل إظك اظؼضاء‪ ،‬راجع تؼرؼر ادللؿشار ؼاضقت اظعشؿاكم عػقض اظدكظة ادلؼدـ إظك اﶈؽؿة اظعؾقا صل اظدسقل‬ ‫رضؿ ‪ 5‬ظلـة ‪ 1‬ؽ سؾقا عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا إسداد ادللؿشار ؼاضقت اظعشؿاكم كادللؿشار سؾد احلؿقد سـؿاف‪ ،‬اجلزء األكؿ‬ ‫صل اظدساكل اظددؿقرؼة ‪ 1973‬ص ‪ ،209‬طؿا ميؽـ عراجعة اظؿؼرؼر ادلؼدـ عـ ادللؿشار سؾد احلؿقد سـؿاف عػقض اظدكظة صل اظدسقل رضؿ ‪8‬‬ ‫ظلـة ‪ 1‬ضضائقة سؾقا عـشقر صل ذات ادلرجع ص ‪.317‬‬ ‫(‪ ) 43‬راجع اظدطؿقر صؿقل كاظل‪ ،‬اظؿـػقذ اجلؾرم ‪ 1971‬ص ‪.15‬‬ ‫(‪ ) 44‬راجع اظدطؿقر أحؿد صدضل عقؿقد؛ ضقاسد ادلراصعات صل دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‪ -‬درادة حتؾقؾقة كتطؾقؼقة ظؼاغقف اإلجراءات‬ ‫ادلدغقة كاظؿفارؼة االحتادم رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1992‬ععدال باظؼاغقف رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪ – 2005‬عؽؿؾة اجلاععة باظشارضة ‪ 2008‬ص ‪.274‬‬ ‫(‪ ) 45‬راجع غص ادلادة ‪ 98‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1992‬ععدال باظؼاغقف رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪.2005‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪175‬‬ ‫‪175‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫دقاء بؿدخؾ اظغقر صقفا كػق عا ؼلؿل باظؿدخؾ أك بنجؾار ذكص عـ اظغقر سؾك اظدخقؿ صقفا رشؿ‬ ‫إرادتف‪ ،‬كػق عا ؼلؿك باخؿصاـ اظغقر(‪ ،)46‬كػق عا غصت سؾقف ادلادة ‪ 94‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة‬ ‫اإلعاراتل بؼقظفا (ظؾكصؿ أف ؼدخؾ صل اظدسقل عـ طاف ؼصح اخؿصاعف صقفا سـد رصعفا‪ ،‬كؼفقز‬ ‫ظؾؿدسك سؾقف إذا ادسك أف ظف حؼا صل اظرجقع باحلؼ ادلدسك بف سؾك ذكص ظقس ررصا صل اظدسقل أف‬ ‫ؼؼدـ رؾؾا عؽؿقبا إظك اﶈؽؿة ؼؾني صقف عاػقة االدساء كأدؾابف كؼطؾب إدخاؿ ذظؽ اظشكص ررصا‬ ‫صل اظدسقل‪ ) ..‬كتؼابؾفا ادلادة ‪ 117‬عـ ضاغقف ادلراصعات ادلصرم‪ .‬طؿا تـص ادلادة ‪ 95‬عـ اظؼاغقف‬ ‫اإلعاراتل سؾك أغف ؼفقز ظؽؾ ذم عصؾقة أف ؼؿدخؾ صل اظدسقل عـضؿا ألحد اخلصقـ أك راظؾا احلؽؿ‬ ‫ظـػلف بطؾب عرتؾط باظدسقل (تؼابؾفا ادلادة ‪ 126‬عـ ضاغقف ادلراصعات ادلصرم)‪.‬‬ ‫تؼرر اﶈؽؿة االحتادؼة ‪ -‬صل احلؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ – أغف دلا طاف غطاؽ خصقعة اظددؿقرؼة صل‬ ‫جاغؾفا اظشكصل ؼؿقدد بلذكاص خصقعة ادلقضقع ‪ ،‬إذا طاف اتصاؿ اظدائرة اظددؿقرؼة بفا ضد مت‬ ‫بطرؼؼ اظؿصدم أك اظدصع اظػرسل ‪ .‬إذ ال ميؽـ ظفذق اظدائرة أف تغقر أذكاص اظدسقل ادلقضقسقة خلركج‬ ‫ذظؽ سـ كالؼؿفا ‪ .‬دلا طاف ذظؽ كطاغت اظدسقل ادلقضقسقة ضد رصعت أدادا ن عـ ادلدسني سؾك دائرة‬ ‫اظطقراف ادلدغل – حؽقعة دبل ‪ ،‬كأف اظدائرة اظددؿقرؼة بفذق اﶈؽؿة اتصؾت بفا بذات أذكاصفا سـ‬ ‫ررؼؼ اظدصع اظػرسل ادلـار عـ ادلدسني ‪ ،‬كعـ ثؿ صاف اخلصقعة اظددؿقرؼة تؽقف ضد ادؿؼاـ جاغؾفا‬ ‫اظشكصل ‪ ،‬باسؿؾار أف اخلصقعة أداة ظؿقؼقؼ احلؿاؼة اظؼضائقة ‪ .‬األعر اظذم ؼغدك ععف اظدصع ادلـار‬ ‫صل شقر عقؾف‪.‬‬ ‫كغقاكؿ صل اﳉﺰء اظؿاظل عـ اظدرادة تؿؾع أحؽاـ اﶈؽؿة االحتادؼة كطذا أحؽاـ اﶈؽؿة‬ ‫اظددؿقرؼة اظعؾقا ادلصرؼة صل حتدؼد ادلراد بـطاؽ اظدسقل‪ ،‬كاظضقابط اظؿل ميؽـ اظؿقصؾ إظقفا صل‬ ‫ػذا اظشلف‪ ،‬ألف ػذق األحؽاـ حتدد بطرؼؼة كاضقة حدكد اخؿصاص اﶈؽؿة‪ ،‬عع اظؿرطقﺰ سؾك اظـطاؽ‬ ‫ادلقضقسل‪ ،‬كػق عقؾ اظدرادة صل ادلطؾب اظؿاظل‪ ،‬أعا اظـطاؽ اظشكصل ظؾدسقل صؼد ؼؽقف عقؾ‬ ‫درادة أطـر تػصقال سـد درادة اظصػة صل اظدسقل اظددؿقرؼة صل بقث ضادـ إف ذاء اهلل‪.‬‬

‫(‪ ) 46‬اظدطؿقر أحؿد صدضل عقؿقد ادلرجع اظلابؼ ص ‪.282‬‬ ‫‪176‬‬ ‫‪176‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ادلطؾب اظـاغل‬ ‫ضقابط حتدؼد غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫طقػ ؼؿؿ حتدؼد غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة؟ كػؾ ثؿة ضقابط حتؽؿ اظؼضاء اظددؿقرم صل‬ ‫ػذا اﺠﻤﻟاؿ؟ أـ أف ادلللظة تكضع الجؿفاد اظؼضاء اظددؿقرم؟ كعا ػل ادلقضقسات اظؿل تكضع ظؾرضابة‬ ‫سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬كػؾ ػـاؾ خالؼ بني اظؼضاء اظددؿقرم صل حتدؼد ػذا اظـطاؽ؟ كعا دؾب‬ ‫ػذا اخلالؼ؟‬ ‫ػذا عا غقاكؿ اإلجابة سـف صل ػذا اظؿعؾقؼ‪.‬‬ ‫عـ أحؽاـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل ػذا اظصدد عا ضررتف عـ أف غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫ؼؿقدد ﲟا أحاظؿف عقؽؿة ادلقضقع سؾك اظدائرة اظددؿقرؼة ظفذق اﶈؽؿة عـ رؾب اظػصؾ صل‬ ‫ددؿقرؼة ادلادة ‪ 32‬عـ اظؼرار اظؿـػقذم رضؿ ‪ 13‬ظلـة ‪ 1977‬سؾك ضقء ادلادتني ‪ 35‬ك ‪ 41‬عـ‬ ‫اظددؿقر‪ ،)47(....‬كأف اخؿصاصفا ؼؼؿصر غطاضف سؾك تػلقر أحؽاـ اظددؿقر كال ميؿد إظك تػلقر‬ ‫غصقص اظؼقاغني اظؿل ال تقاجففا اﶈؽؿة إال سـ ررؼؼ اظؾقﺚ صل ددؿقرؼؿفا رؾؼا ظألكضاع‬ ‫ادلردقعة صل اظددؿقر(‪.)48‬‬ ‫كعـ عراجعة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ﳒد أحؽاعا طـقػة صل ػذا اﺠﻤﻟاؿ غؽؿػل‬ ‫باإلذارة إظك جاغب عـفا‪.‬‬ ‫عـ أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل عصر" إف غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة ؼؿقدد بـطاؽ‬ ‫اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ادلؾدل أعاـ عقؽؿة ادلقضقع"(‪ ، )49‬طؿا تؼرر صل حؽؿ آخر "إف احلفقة‬ ‫ادلطؾؼة ظألحؽاـ اظصادرة صل اظدساكل اظددؿقرؼة ؼؼؿصر غطاضفا سؾك اظـصقص اظؿشرؼعقة اظؿل‬ ‫طاغت عـارا ن ظؾؿـازسة حقؿ ددؿقرؼؿفا كصصؾت صقفا اﶈؽؿة صصال ن حادؿان‪ ،‬أعا عا ظؿ ؼؽـ عطركحا ن‬ ‫سؾك اﶈؽؿة كظؿ ؼؽـ عـارا ن ظؾـزاع أعاعفا كظؿ تػصؾ صقف باظػعؾ صال ميؽـ أف ؼؽقف عقضقسا ن حلؽؿ‬ ‫ؼققز ضقة األعر ادلؼضل‪ ،‬كعـ ثؿ ال متؿد إظقف احلفقة ادلطؾؼة ظؾقؽؿ اظصادر صل اظدسػػػقل"(‪.)50‬‬ ‫كتؼقؿ أؼضا "إف غطاؽ اظطعـ بعدـ اظددؿقرؼة ؼؿقدد باظـلؾة ظؾؿشرؼع اظعؼابل بـصف‬ ‫اظذل طاف ععؿقال ن بف صل تارؼخ اظقاضعة اجلـائقة عا داـ ظؿ ؼؿؿ تعدؼؾف بعد ذظؽ سؾك كجف أصؾح‬ ‫ظؾؿؿفؿ"(‪،)51‬‬ ‫كعـ ػذق األحؽاـ طذظؽ‪:‬‬ ‫" ال تؼقـ كالؼة اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل اظدساكل اظددؿقرؼة إال باتصاظفا باظدسقل‬ ‫اتصاال ضاغقغقا رؾؼا ظألكضاع ادلؼررة صل ادلادتني ‪ 29 ، 27‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اظصادر‬ ‫باظؼاغقف رضؿ ‪ 48‬ظلـة ‪ 1979‬اظؾؿني ردؿؿا دؾؾ اظؿداسل صل ذلف اظدساكل اظددؿقرؼة‪ ،‬كظقس عـ‬ ‫(‪ )47‬حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ ‪ 1‬ظلـة ‪ 34‬ددؿقرؼة اظصادر بفؾلة اظؿادع عـ ؼقغقق ‪ -2008‬عـشقر صل عفؿقسة‬ ‫األحؽاـ اظصادرة عـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا – اظدائرة اظددؿقرؼة عـذ تلدقس اﶈؽؿة كحؿك ‪ 2008‬ص ‪ 197‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )48‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ ‪ 2‬ظلـة ‪ 28‬ددؿقرؼة – جؾلة اظـاعـ سشر عـ عاؼق (‪2009‬؟؟؟) ادلرجع اظلابؼ ص‬ ‫‪.216‬‬ ‫(‪ )49‬اظؼضقة ‪ 45‬ظلـة ‪ 4‬ضضائقة ددؿقرؼة – أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ﺝ ‪ 3‬ص ‪ 40‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ، 6‬كاظؼضقة رضؿ ‪ 124‬ظلـة ‪4‬‬ ‫ضضائقة ددؿقرؼة – ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 118‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ، 20‬اظؼضقة رضؿ ‪ 45‬ظلـة ‪ 7‬ضضائقة "ددؿقرؼة" ‪ -‬جؾلة ‪ 3‬ؼـاؼر ‪ 1987‬جػ ‪ 4‬ص‬ ‫‪ 15‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ، 2‬اظؼضقة ‪ 47‬ظلـة ‪ 7‬اظؼضائقة ددؿقرؼة ‪ -‬جؾلة ‪ 6‬صؾراؼر ‪ - 1988‬اجلزء اظرابع ص ‪ 72‬اظؼاسدة رضؿ ‪.11‬‬ ‫(‪ )50‬اظؼضقة رضؿ ‪ 68‬ظلـة ‪ 3‬ضضائقة ‪ -‬جؾلة ‪ 4‬عارس ‪ - 1989‬اجلزء اظرابع ص ‪ 148‬اظؼاسدة رضؿ ‪.22‬‬ ‫(‪ )51‬اظؼضقة رضؿ ‪ 150‬ظلـة ‪ 4‬ضضائقة ‪ -‬جؾلة ‪ 27‬عاؼق ‪ – 1989‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ‪ -‬اجلزء اظرابع ص ‪ 248‬اظؼاسدة رضؿ ‪.32‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪177‬‬ ‫‪177‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫بقـفا دؾقؾ اظدسقل األصؾقة أك اظطؾؾات اظعارضة اظؿل تؼدـ إظك اﶈؽؿة عؾاذرة رعـا صل‬ ‫ددؿقرؼة اظؿشرؼعات(‪.)52‬‬ ‫كطاف ادلدسل ضد رصع اظدسقل اظددؿقرؼة ‪ ،‬صل اخلاعس سشر عـ عارس ‪ 1980‬راظؾا احلؽؿ‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة ادلادة اظـاعـة عـ اظؼاغقف رضؿ ‪ 40‬ظلـة ‪ 1977‬بـظاـ األحزاب ادلعدظة باظؼرار بؼاغقف‬ ‫رضؿ ‪ 36‬ظلـة ‪ ، 1979‬كأثـاء غظر اظدسقل اظددؿقرؼة سدظت ادلادة ادلطعقف سؾقفا باظؼرار بؼاغقف رضؿ‬ ‫‪ 30‬ظلـة ‪ ،1981‬كطاف ػذا اظؿعدؼؾ ضد أحدث أثرق صقر غػاذ اظؼاغقف رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪ 1981‬باسؿؾارق عـ‬ ‫اظؼقاغني ادلـظؿة إلجراءات اظؿؼاضل اظؿل تلرل بلثر صقرم سؾك عا ظؿ ؼؽـ ضد صصؾ صقف عـ دساكل‬ ‫أك مت عـ إجراءات ضؾؾ اظعؿؾ بفا إسؿاال حلؽؿ ادلادة األكظك عـ ضاغقف ادلراصعات‪ ،‬كعـ ثؿ تؽقف عصؾقة‬ ‫ادلدسل صل اظلقر صل دسقاق ضد زاظت‪ ،‬كظؽـ ادلدسل طاف ضد رؾب أثـاء دقر اظدسقل اظددؿقرؼة احلؽؿ‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة ادلادة ‪ 8‬بعد تعدؼؾفا باظؼاغقف رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪ ، 1981‬كذظؽ صل عذطرتف ادلؼدعة‬ ‫بفؾلة ‪ 3‬أطؿقبر ‪ 1981‬ططؾب سارﺽ‪ ،‬كباظؿاظل ظؿ ؼؿصؾ باﶈؽؿة اتصاال ضاغقغقا‪ ،‬كؼؿعني االظؿػات‬ ‫سـف‪.‬‬ ‫غكؾص عـ ػذق األحؽاـ إظك أكؿ ضاسدة أك ضابط ظؾقاف ادلؼصقد بـطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة‪،‬‬ ‫كػذق اظؼاسدة ػل أف ترصع اظدسقل رؾؼا ظألكضاع اﶈددة صل ضاغقف اﶈؽؿة (رؾؼا ظؾؿادتني اظلابعة‬ ‫كاظعشرؼـ كاظؿادعة كاظعشرؼـ عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا)‪ ،‬كال ﳝؽـ أف ؼؿؿ تعدؼؾ اظدسقل‬ ‫أك إضاصة رؾؾات جدؼدة أثـاء غظرػا أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ ،‬حقﺚ ؼؿعني بدء اإلجراءات عـ‬ ‫جدؼد إذا كضع اظؿعدؼؾ أثـاء غظر اظدسقل اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫تؼقؿ اﶈؽؿة صل أحد أحؽاعفا‪:‬‬ ‫اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اخؿصاص ساـ ؼشؿؾ طاصة اظطعقف اظددؿقرؼة سؾك اظؼقاغني‬ ‫كاظؾقائح‪ ،‬دقاء تؾؽ اظؿل تؼقـ سؾك عكاظػة ذؽؾقة ظألكضاع كاإلجراءات ادلؼررة صل اظددؿقر بشلف‬ ‫اضؿراح اظؿشرؼع كإضرارق كإصدارق‪ ،‬أك اظؿل تـصب سؾك عكاظػة أحؽاـ اظددؿقر ادلقضقسقة‪ ،‬كذظؽ ظقركد‬ ‫اظـصقص صل صقغة ساعة عطؾؼة‪ ،‬كألف ضصر ػذا االخؿصاص سؾك اظطعقف ادلقضقسقة ؼـؿؽس‬ ‫باظرضابة اظؼضائقة باظـلؾة ظؾعققب اظشؽؾقة إظك عا طاف سؾقف األعر ضؾؾ إغشاء اظؼضاء اظددؿقرم‬ ‫ادلؿكصص عـ صدكر أحؽاـ عؿعارضة ؼـاضض بعضفا بعضا‪ ،‬مما ؼفدر احلؽؿة اظؿل تغقاػا اظددؿقر‬ ‫عـ ترطقز ػذق اظرضابة صل عقؽؿة سؾقا تؿقظك دكف شقرػا اظػصؾ صل ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؾقائح‬ ‫كحؿاؼة أحؽاـ اظددؿقر كصقغفا(‪.)53‬‬ ‫( ‪ )52‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 8‬ظلـة‪ 2‬ضضائقة جؾلة ‪ 5‬عـ دؼلؿؾر ‪– 1981‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاغل ص ‪ 5‬اظؼاسدة‬ ‫رضؿ ‪.1‬‬ ‫(‪ )53‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 9‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 6‬عـ صؾراؼر ‪ – 1982‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاغل ص ‪11‬‬ ‫اظؼاسدة رضؿ ‪ .2‬صاألصؾ صل اظرضابة اظؿل تؾاذرػا اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا سؾك ددؿقرؼة اظـصقص اظؿشرؼعقة أغفا رضابة ذاعؾة تؿـاكؿ‬ ‫طاصة ادلطاسـ ادلقجفة إظقفا أؼا طاغت رؾقعؿفا ‪ ،‬كأغفا باظؿاظل ال تؼؿصر سؾك اظعققب ادلقضقسقة اظؿل تؼقـ سؾك عكاظػة غص تشرؼعل‬ ‫ظؾؿضؿقف ادلقضقسل ظؼاسدة كاردة صل اظددؿقر‪ ،‬كإمنا متؿد ػذق اظرضابة – كبقصػفا رضابة عرطزؼة ضصرػا اظددؿقر كادلشرع طالػؿا سؾك ػذق‬ ‫اﶈؽؿة – إظك ادلطاسـ اظشؽؾقة اظؿل تؼقـ صل عؾـاػا سؾك عكاظػة غص تشرؼعل ظألكضاع اإلجرائقة اظؿل تطؾؾفا اظددؿقر دقاء صل ذظؽ عا‬ ‫طاف عـفا عؿصال باضؿراح اظـصقص اظؿشرؼعقة أك إضرارػا أك إصدارػا حاؿ اغعؼاد اظلؾطة اظؿشرؼعقة‪ ،‬أك عا طاف عـفا عؿعؾؼا باظشركط اظؿل‬ ‫ؼػرضفا اظددؿقر دلؾاذرة االخؿصاص بنصدارػا صل شقؾة اظلؾطة اظؿشرؼعقة أك صل بؿػقؼض عـفا ‪ ،‬كذظؽ ظقركد اظـصقص ادلـظؿة ظفذق‬ ‫اظرضابة صل صقغة ساعة عطؾؼة‪ ،‬كألف ضصرػا سؾك ادلطاسـ ادلقضقسقة ادلقجفة إظك اظـصقص اظؿشرؼعقة ‪ ،‬إمنا ؼكرج سققبفا اظشؽؾقة سـ‬ ‫كالؼة ػذق اﶈؽؿة كؼعقد باظرضابة سؾقفا إظك رضابة االعؿـاع سـ إسؿاؿ اظـصقص اظؿشرؼعقة اﺨﻤﻟاظػة ظؾددؿقر ‪ ،‬كػل رضابة طاغت تػؿؼر إظك‬ ‫عـاػﺞ عقحدة صل تؼرؼر ضقابطفا‪ ،‬إذ طاف زعاعفا بقد اﶈاطؿ سؾك اخؿالصفا ‪ ،‬كطاف ظؽؾ عـفا صفؿفا اخلاص ألحؽاـ اظددؿقر‪ ،‬مما أدػر سـ‬ ‫تـاضض أحؽاعفا صل اظدساكل ادلؿؿاثؾة ‪ ،‬كأخؾ باظقحدة اظعضقؼة ظؾـصقص اظددؿقرؼة ‪ ،‬كحاؿ دكف اتلاؽ عػاػقؿفا كجتاغلفا ‪ ،‬كػق عا حدا‬ ‫باظددؿقر كضاغقف ػذق اﶈؽؿة إظك إبداظفا برضابة اظؾطالف (ترؼد أبدؿ بفا رضابة اظؾطالف)‪ ،‬كبفا ؼػؼد اظـص اﶈؽقـ بعدـ ددؿقرؼؿف ضقة غػاذق‪،‬‬ ‫‪178‬‬ ‫‪178‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫أثـاء غظر اظدسقل أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا دصع ادلدسل أعاـ ػقﺌة ادلػقضني بعدـ‬ ‫اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا بـظر اظدسقل‪ ،‬ضقال بلف عا ؼعقؾف سؾك اظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪119‬‬ ‫ظلـة ‪ 1965‬ػق اغعداعف ظعدـ ادؿؽؿاظف عؼقعاتف اظشؽؾقة طؼاغقف‪ ،‬كػق عا ؼكرج‪ ،‬صل رأؼف‪ ،‬سـ‬ ‫اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اظذل ؼؼؿصر سؾك غظر اظطعقف اظددؿقرؼة ادلقضقسقة كبقث‬ ‫عدل عكاظػة اظؿشرؼعات‪ ،‬عـ حقث عقضقسفا‪ ،‬ألحؽاـ اظددؿقر‪ ،‬كأغف ضد اضطر إظك رصع دسقاق‬ ‫تـػقذا حلؽؿ عقؽؿة ادلقضقع اظؿل طقػت دصاسف خطل بلغف ؼؿضؿـ رعـا بعدـ ددؿقرؼة ػذا‬ ‫اظؼرار بؼاغقف‪.‬‬ ‫ػذا احلؽؿ ؼػقد اعؿداد اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا إظك رضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني‬ ‫كاظؾقائح صل غقاحقفا اظشؽؾقة كادلقضقسقة‪.‬‬ ‫كعـ عؿابعة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا غلؿطقع ععرصة ضقاسد سدؼدة تضؾط غطاﻕ اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة صل عﺠاؿ تـػقذ أحؽاـ اﶈؽؿة‪ ،‬عـ ذظؽ ضقؿ اﶈؽؿة‪:‬‬ ‫"إسؿاؿ أثر احلؽؿ بعدـ اظددؿقرؼة رؾؼا دلا غظؿؿف ادلادة ‪ 49‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ﳑا‬ ‫تكؿص بف عقؽؿة ادلقضقع ظؿـزؿ حؽؿ ػذق ادلادة سؾك اظقضائع ادلطركحة سؾقفا ‪ ،‬كعا ضد ؼـار‬ ‫بشلغفا عـ دصقع أك دصاع‪ ،‬األعر اظذل ال ﲤؿد إظقف كالؼة اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا(‪(.)54‬ؼعاد اظـظر صل‬ ‫ادلؽاف اظصققح ظفذا احلؽؿ)‬ ‫ػذق اظؼضقة عـ اظؼضاؼا اظـادرة صل أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ ،‬كغظـ حدكﺙ خطل‬ ‫عـ ادلؽؿب اظػـل ظؾؿقؽؿة صل ػذا اظشلف‪ ،‬صؼد رصع ادلدسك دسقاق أكؿ عرة أعاـ اﶈؽؿة اظعؾقا‬ ‫راظؾا احلؽؿ بعدـ ددؿقرؼة بعض ادلقاد عـ بقـفا اظػؼرة األخقرة عـ ادلادة اظرابعة عـ اظؼاغقف رضؿ‬ ‫‪ 98‬ظلـة ‪ 1957‬بؾعض األحؽاـ اخلاصة باظؿفرؼب‪ ،‬صقؿا تضؿـؿف عـ حؼ كزؼر ادلاظقة كاالضؿصاد أك عـ‬ ‫ؼـقؾف صل األعر ﲟصادرة األﺷقاء عقضقع اجملاظػة إدارؼا‪ ،‬كضد حؽؿت اﶈؽؿة اظعؾقا صل أكؿ عارﺱ ‪1975‬‬ ‫برصض اظدسقل صل اظدسقل رضؿ ‪ 5‬ظلـة ‪ 4‬ضضائقة ‪ ،‬كظؽـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا حؽؿت صل‬ ‫اظؼضقة رضؿ ‪ 28‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة جؾلة ‪ 3‬عـ ؼـاؼر ‪1981‬بعدـ ددؿقرؼة اظػؼرة األخقرة عـ ادلادة‬ ‫اظرابعة عـ اظؼرار بؼاغقف ‪ 98‬ظلـة ‪ 1957‬ادلشار إظقفا‪ ،‬صلضاـ ادلدسك دسقاق ادلاثؾة ظؿغؾقب احلؽؿ‬ ‫األخقر سؾك احلؽؿ اظلابؼ صدكرق صل اظدسقل رضؿ ‪ 5‬ظلـة ‪ 4‬ضضائقة‪ ،‬حؿك ؼؿؾني اظؼضاء اإلدارم‬ ‫اظذل أحقؾت إظقف اظدسقل ادلقضقسقة احلؽؿ اظقاجب تطؾقؼف سؾقفا‪.‬‬ ‫كػذا ؼعـل كجقد ضاسدة ضاغقغقة ضررتفا اﶈؽؿة بعدـ اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‬ ‫بنسؿاؿ أثر األحؽاـ اظصادرة عـفا ظدخقؿ ذظؽ صل اخؿصاص عقؽؿة ادلقضقع‪.‬‬ ‫عـ ػذق اظضقابط أؼضا سدـ االخؿصاص باظـظر صل اظؿعارض بني اظؼقاغني كاظؾقائح أك بني اظؼقاغني‬ ‫اجملؿؾػة‪ ،‬تؼقؿ اﶈؽؿة االﲢادؼة صل أحد أحؽاعفا‪:‬‬

‫ظؿؼقـ سؾقفا عقؽؿة سؾقا تـقصر صقفا اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظـصقص اظؿشرؼعقة جؿقعفا أؼا طاغت ادلطاسـ ادلقجفة إظقفا ‪ ،‬ظؿؿقظك دكف‬ ‫شقرػا صقف أحؽاـ اظددؿقر كحؿاؼؿفا (اظؼضقة رضؿ ‪ 31‬ظلـة ‪ 10‬ضضائقة ددؿقرؼة – أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اﳉزء اخلاعﺲ اﺠﻤﻟؾد‬ ‫األكؿ ص ‪ 57‬اظؼاسدة رضؿ ‪).12‬‬ ‫( ‪)54‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 16‬ظلـة ‪ 3‬ضضائقة جؾلة ‪ 5‬عـ ؼقغقة ‪ 1982‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اﳉزء اظـاغل ص ‪ 63‬اظؼاسدة‬ ‫رضؿ‪.11‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪179‬‬ ‫‪179‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫اخؿصاص اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا عـارف أف ؼؽقف أداﺱ اظطعـ عكاظػة اظؿشرؼع ظـص‬ ‫ددؿقرم‪ ،‬كال ميؿد إظك حاالت اظؿعارض أك اظؿـازع بني اظؾقائح كاظؼقاغني‪ ،‬كال بني اظؿشرؼعات األصؾقة‬ ‫كاظػرسقة ذات ادلرتؾة اظقاحدة(‪.)55‬‬ ‫كإف طاغت صقاشة ػذا احلؽؿ ضد ؼػفؿ عـفا أف كجقد تعارض بني اظؼقاغني عـ عراتب‬ ‫عكؿؾػة ؼعد عـ ضؾقؾ اظعققب اظددؿقرؼة‪ ،‬كػذا أعر ؼصعب اظؿلؾقؿ بف‪ ،‬غظرا ألف اظرضابة سؾك‬ ‫ددؿقرؼة اظؼقاغني تعـل اظؿعارض بني غص صل اظؼاغقف كغص صل اظددؿقر‪ ،‬أعا اظؿعارض بني اظؼقاغني‬ ‫صال ؼـقر علاظة ددؿقرؼة بلم حاؿ عـ األحقاؿ‪.‬‬ ‫كعـ ػذق اظضقابﻂ أؼضا أف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة ظقلت جفة رعـ باظـلؾة إظك عقؽؿة‬ ‫ادلقضقع كإمنا ػل جفة ذات اخؿصاص أصقؾ حددق ضاغقف إغشائفا‪ ،‬كعؿك رصعت اظدسقل اظددؿقرؼة‬ ‫صنغفا تلؿؼؾ سـ دسقل ادلقضقع‪.‬‬ ‫كصل ػذا اظشلف تؼرر اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا أغفا ظقلت جفة رعـ سؾك أحؽاـ عقؽؿة اظـؼض‬ ‫حقث إف أحؽاـ عقؽؿة اظـؼض ال عﺠاؿ ظؾطعـ صقفا كظقلت ػذق اﶈؽؿة (االحتادؼة) صل دائرتفا‬ ‫اظددؿقرؼة جفة رعـ ظفا‪ ،‬كظقﺲ عـ دؾطاتفا اظؿصدم دلقضقع عطركﺡ سؾك اﶈؽؿة راظؾة‬ ‫اظؿػلقر‪ ،‬كادؿـدت اﶈؽؿة صل ذظؽ إظك ادلادة ‪ 33‬عـ اظؼاغقف االحتادم رضؿ ‪ 10‬ظلـة ‪ 1973‬صل ذلف‬ ‫اﶈؽؿة اظعؾقا اظذم حدد اخؿصاصفا كعدل كالؼؿفا سؾك دؾقؾ احلصر ‪ ..‬كإذا أحاظت عقؽؿة اظـؼض‬ ‫رؾؾفا ػذا صل حدكد عا ردؿؿف ادلادة داظػة اظذطر أثـاء غظر دسقل عـظقرة أعاعفا صنف رؾؾفا‬ ‫ؼؽقف عؼؾقال ذؽال(‪ ،)56‬حقث تـص ػذق ادلادة سؾك أف تكؿص اﶈؽؿة اظعؾقا دكف شقرػا باظػصؾ صل‬ ‫األعقر اآلتقة‪:‬‬ ‫‪ - 5‬تػلقر أحؽاـ اظددؿقر بـاء سؾك رؾب إحدل دؾطات االحتاد أك حؽقعة إحدل اإلعارات األسضاء‪.‬‬ ‫ػذق األحؽاـ صرؼقة اظدالظة صل سدـ جقاز سرض أعر اخؿصاص عقؽؿة ادلقضقع أك عا‬ ‫أصدرتف عـ األحؽاـ سؾك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ ،‬إال حقث ؼؽقف ػـاؾ تـازع سؾك االخؿصاص بني‬ ‫جفات اظؼضاء أك غزاع ضائؿ بشلف تـػقذ حؽؿني غفائقني عؿـاضضني صادرؼـ عـ جفؿني عـ تؾؽ‬ ‫اجلفات(‪.)57‬‬ ‫كتضع اﶈؽؿة ضققدا تضقؼ بفا عـ غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة إظك أضصك حد ﳑؽـ ‪ ،‬كؼظفر‬ ‫ذظؽ صل اظؽـقر عـ أحؽاعفا اظؿل تؼرر صقفا أف غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة ؼؿقدد بـطاؽ اظدصع بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة ادلـار أعاـ عقؽؿة ادلقضقع‪ ،‬كصل احلدكد اظؿل تؼرر صقفا جدؼؿف‪ ،‬كععـك ذظؽ أف عؼدـ‬ ‫اظدصع إذا دصع بعدـ ددؿقرؼة ثالثة غصقص عـ ضاغقف عا‪ ،‬سؾك دؾقؾ ادلـاؿ‪ ،‬كظؽـ عقؽؿة ادلقضقع‬ ‫ضدرت أف اظدصع جدم باظـلؾة ظـص كاحد عـفا‪ ،‬صنف اظدسقل اظددؿقرؼة تـقصر صل ػذا اظـص كحدق‪،‬‬ ‫طؿا أف عقؽؿة ادلقضقع ال تلؿطقع إضاصة عادة أخرل شقر ادلقاد اظؿل تضؿـفا اظدصع بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة‪ ،‬كؼؿعني سؾك عقؽؿة ادلقضقع إذا رأت أف ثؿة غصا شقر ددؿقرم أف تصدر باإلحاظة حؽؿا‬ ‫ضارعا صل دالظؿف سؾك اغعؼاد إرادتفا سؾك أف تعرض بـػلفا ػذق ادلللظة سؾك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫(‪ )55‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 31‬ظلـة ‪ 3‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 7‬عـ عاؼق ‪ 1983‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاغل ص ‪117‬‬ ‫اظؼاسدة رضؿ ‪.18‬‬ ‫(‪ ) 56‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا اظصادر بﺠؾلة اظـاعـ كاظعشرؼـ عـ ؼقغقف ‪ -1981‬صل اظدسقل رضؿ ‪ 14‬ظلـة ‪ 9‬ددؿقرؼة‪ -‬عـشقر صل‬ ‫عﺠؿقسة احلؽاـ اظصادرة عـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا – اظدائرة اظددؿقرؼة دابؼ اإلذارة إظقف ص ‪.77‬‬ ‫(‪ )57‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 47‬ظلـة ‪ 3‬ضضائقة جؾلة ‪ 11‬عـ ؼقغقة ‪ 1983‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاغل ص ‪127‬‬ ‫اظؼاسدة رضؿ ‪.20‬‬ ‫‪180‬‬ ‫‪180‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫اظعؾقا‪ ،‬كأف ؼؿضؿـ ضضاؤػا حتدؼدا طاصقا ظؾـص اظؿشرؼعل ادلطعقف سؾقف كاظـص اظددؿقرم ادلدسك‬ ‫عكاظػؿف كأكجف اجملاظػة (‪.)58‬‬ ‫كعـ أػؿ ػذق اظضقابط بقاف عقضػ اظؼضاء اظددؿقرم عـ األكصاؼ اظؿل ؼكؾعفا ادلشرع سؾك‬ ‫اظؼقاسد اظؿل ؼلـفا حقث ضررت اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل كضقﺡ أغفا ال تؿؼقد باظقصػ اظذل‬ ‫ؼكؾعف ادلشرع سؾك اظؼقاسد اظؿل ؼلـفا‪ ،‬عؿك طاغت بطؾقعؿفا تؿـاصل عع ػذا اظقصػ كتـطقم‬ ‫سؾك إػدار حؼ عـ احلؼقؽ اظؿل طػؾفا اظددؿقر(‪.)59‬‬ ‫صنذا اغؿفت اﶈؽؿة (عقؽؿة ادلقضقع) إظك أف اظـص اظؿشرؼعل ادلطعقف سؾقف ال ؼؼقـ سؾك‬ ‫تعدؼؾ اظؿعقؼض ادللؿقؼ سـ اظؿلعقؿ‪ ،‬كإمنا ؼلؿفدؼ عصادرة عؾؽقة اظلـدات ادللؿقؼة‬ ‫ألصقاب ادلشركسات كاظؿل تزؼد سـ احلد األضصك ادلـصقص سؾقف صقف‪ ،‬صنغف ؼؽقف ضد تعرض ظؾؿؾؽقة‬ ‫اخلاصة اظؿل صاغفا اظددؿقر‪ ،‬ككضع حلؿاؼؿفا ضقابط كضقاسد عقددة‪.‬‬ ‫ػذا احلؽؿ ميـؾ ضؿاغا ػاعا ظؾقؼقؽ اظؿل ؼقؿقفا اظددؿقر عـ اسؿداء ادلشرع اظعادم‪،‬‬ ‫صؾقﺲ ظؾؿشرع اظعادم أف ؼضع كصػا أك تؽققػا ألعر ضاغقغل ؼؿعارض عـ أحؽاـ اظددؿقر‪ ،‬كاﶈؽؿة‬ ‫ظفا دؾطة تؽققػ اظؼاسدة اظؼاغقغقة‪ ،‬حؿك ظق اخؿؾػت عع ادلشرع‪.‬‬ ‫عـ أطـر اظصعقبات اظؿل تـار صقؿا ؼؿعؾؼ بضقابط اإلحاظة إظك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظصعقبة‬ ‫اخلاصة بؿؼدؼر جدؼة اظدصع‪ ،‬كعا إذا طاف عـ ادلؿؽـ اظطعـ أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل تؼدؼر‬ ‫عقؽؿة ادلقضقع جلدؼة اظدصع‪.‬‬ ‫صل ػذا اظشلف تؼرر اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صراحة أغف ظقﺲ عـ اخؿصاصفا اظـﻈر صل‬ ‫جدؼة اظدصع ادلؾدل أعاـ عقؽؿة ادلقضقع‪ ،‬ألف تؼدؼر جدؼة اظدصع مما تكؿص بف عقؽؿة ادلقضقع‪.‬‬ ‫كأحؽاـ اﶈؽؿة عطردة صل ػذا اخلصقص صفل تؼرر دائؿا أف ضضاء اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا ضد جرل سؾك أف كالؼؿفا صل اظدساكل اظددؿقرؼة ال تؼقـ إال باتصاظفا باظدسقل اتصاال عطابؼا‬ ‫ظألكضاع ادلؼررة صل ادلادة ‪ 29‬عـ ضاغقغفا‪ ،‬كذظؽ إعا بنحاظة األكراؽ إظقفا عـ إحدل اﶈاطؿ أك اظفقﺌات‬ ‫ذات االخؿصاص اظؼضائل‪ ،‬كإعا برصعفا عـ أحد اخلصقـ مبـادؾة دسقل عقضقسقة دصع صقفا اخلصؿ‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة غص تشرؼعل كضدرت عقؽؿة ادلقضقع جدؼة دصعف‪ ،‬صرخصت ظف صل رصع اظدسقل‬ ‫بذظؽ أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا(‪.)60‬‬

‫(‪ )58‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 27‬ظلـة ‪ 8‬ضضائقة ددؿقرؼة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اخلاعﺲ اﺠﻤﻟؾد األكؿ ص ‪ 103‬اظؼاسدة‬ ‫رضؿ ‪ ،15‬كاظؼضقة رضؿ ‪ 19‬ظلـة ‪ 8‬ضضائقة ددؿقرؼة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اخلاعﺲ اﺠﻤﻟؾد األكؿ ص ‪ 262‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ،30‬كصل‬ ‫ػذا احلؽؿ ضررت اﶈؽؿة أف دصع ادلدسل بعدـ ددؿقرؼة بعض عقاد اظؼاغقف كاظؿصرؼﺢ ظف عـ عقؽؿة ادلقضقع باظطعـ سؾقفا عضقػة إظقفا‬ ‫عادة أخرل دكف دصع علؾؼ بعدـ ددؿقرؼؿفا صنف أثر ذظؽ سدـ ضؾقؿ اظدسقل باظـلؾة إظقفا كأف تكقؼؾ اظؾـد(أ) عـ ادلادة ‪ 29‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة‬ ‫اظددؿقرؼة اظعؾقا عقؽؿة ادلقضقع إحاظة اظـصقص اظؿشرؼعقة اظؿل ؼؿراءل ظفا سدـ ددؿقرؼؿفا ظؾػصؾ صل ادللاظة اظددؿقرؼة ؼؼؿضقفا‬ ‫أف تصدر باإلح اظة حؽؿا ضاﻃعا صل دالظؿف سؾك اغعؼاد إرادتفا سؾك أف تعرض بـػلفا ػذق ادللاظة سؾك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ ،‬كأف‬ ‫ؼؿضؿـ ضضاؤػا حتدؼدا طاصقا ظؾـص اظؿشرؼعل ادلطعقف سؾقف كاظـص اظددؿقرم ادلدسك عكاظػؿف كأكجف اجملاظػة‪ .‬راجع أؼضا اظؼضقة رضؿ‬ ‫‪ 80‬ظلـة ‪ 12‬ضضائقة ددؿقرؼة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اخلاعﺲ اﺠﻤﻟؾد اظـاغل ص ‪ 15‬اظؼاسدة رضؿ ‪ 1‬كصقف تؼرر اﶈؽؿة أف اظؾني‬ ‫عـ عقاضر جؾلات اظدسقل ادلقضقسقة أف ادلدسك ضصر دصعف بعدـ اظددؿقرؼة سؾك ادلادتني ‪ 107‬ك‪ 111‬عـ ضاغقف اظلؾطة اظؼضائقة‪ ،‬كعـ‬ ‫ثؿ ال ؼؽقف ػذا اظدصع عـصرصا إظك عق ادق بلطؿؾفا‪ ،‬كتﻐدك اظدسقل ادلاثؾة ﻏقر عؼؾقظة باظـلؾة دلا سدا ػاتني ادلادتني ظعدـ اتصاظفا باﶈؽؿة‬ ‫باظـلؾة إظك ػذا اظشؼ اتصاال عطابؼا ظألكضاع ادلؼررة ضاغقغا‪.‬‬ ‫( ‪ )59‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 1‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 2‬عـ عارس ‪ 1985‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظـاظث ص ‪162‬‬ ‫اظؼاسدة رضؿ ‪.26‬‬ ‫( ‪ )60‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 131‬ظلـة ‪ 5‬ضضائقة جؾلة ‪ 7‬عاؼق ‪ ،1988‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظرابع ص ‪ 88‬اظؼاسدة رضؿ‬ ‫‪ .15‬كأحؽاـ اﶈؽؿة صل ػذا اظشلف أطـر عـ أف حتصك‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪181‬‬ ‫‪181‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرﻱ‬

‫كظؽـ دؾطة عقؽؿة ادلقضقع صل تؼدؼر جدؼة اظدصع ؼفب أف تقضع ظفا ضقابط أذارت‬ ‫اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا إظك جاغب عـفا حني ضررت أغف ؼؿعني جلقاز تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع جلدؼة‬ ‫اظدصع بعدـ ددؿقرؼة غص تشرؼعل الزـ ظؾػصؾ صل اظـزاع ادلقضقسل ادلعركض سؾقفا‪ ،‬أف ؼؽقف‬ ‫ادلدسل ضد سني اظـصقص اظؿشرؼعقة اظؿل ؼدصع بعدـ ددؿقرؼؿفا مبا ؼـػل سـفا اظؿففقؾ بفا‪ ،‬صنذا‬ ‫طاف اظدصع ادلؾدل أعاـ عقؽؿة ادلقضقع ال ؼؿضؿـ حتدؼدا طاصقا ظؾـصقص ادلطعقف سؾقفا‪ ،‬صنف‬ ‫اظؿصرؼح دلـ أثارق برصع اظدسقل اظددؿقرؼة ؼؽقف ضد كرد سؾك شقر عقؾ‪ ،‬إذ ؼؿعني دائؿا التصاؿ ػذق‬ ‫اظدسقل باﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا سـ ﻃرؼؼ اظدصع اظػرسل أال ؼؽقف ػذا اظدصع عؾفؿا‪ ،‬كأف ؼؽقف‬ ‫تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع جلدؼؿف تاظقا ظؾقاف عضؿقغف‪ ،‬كػق عا ضاـ اظدظقؾ سؾك غؼقضف‪ ،‬كعـ ثؿ ال‬ ‫تؽقف اظدسقل اظددؿقرؼة ضد اتصؾت باﶈؽؿة كصؼا ظﻸكضاع ادلـصقص سؾقفا صل ضاغقغفا‪ ،‬كؼؿعني‬ ‫باظؿاظل احلؽؿ بعدـ ضؾقظفا(‪.)61‬‬ ‫إف جدؼة اظدصع أعر ضد غص سؾقف صل ادلادتني اخلاعلة كاظعشرؼـ كاظؿادعة كاظعشرؼـ عـ‬ ‫ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا كال تدؿ ػذق اظـصقص سؾك أف ادلشرع ؼقجب سؾك اﶈؽؿة اظؿل ؼـار‬ ‫أعاعفا دصع بعدـ ددؿقرؼة ضاغقف صل دسقل عطركحة سؾقفا كضػ اظلقر صقفا إذا ػل ارتلت أف اظدصع‬ ‫ال ؼؿلؿ بطابع اجلدؼة ‪ ،‬كال ضركرة حللؿ اظـزاع بشلغف ضؾؾ اظػصؾ صل عقضقع تؾؽ اظدسقل‪ ،‬ك تؼدؼر‬ ‫جدؼة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة عؿركؾ دلطؾؼ تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع‪ ،‬عؿك أضاعت ضضاءػا سؾك‬ ‫أدؾاب دائغة‪ ،‬صنذ ضضك احلؽؿ ادلطعقف صقف برصض اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ادلؾدل عـ اظطاسـني‬ ‫سؾك دـد عـ سدـ جدؼؿف صنغف ال ؼؽقف ضد أخطل صل اظؼاغقف‪ ،‬كؼضقك اظـعل صل حؼقؼؿف عفادظة‬ ‫صقؿا تلؿؼؾ عقؽؿة ادلقضقع بؿؼدؼرق مما ال ؼفقز إثارتف أعاـ عقؽؿة اظـؼض(‪.)62‬‬ ‫ػذا احلؽؿ األخقر ؼؿـاكؿ عللظؿني ‪:‬‬ ‫األكظك أف عقؽؿة ادلقضقع ػل اظؿل تؼدر جدؼة اظدصع‪.‬‬ ‫اظـاغقة عدل جقاز اﺠﻤﻟادظة صل تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع جلدؼة اظدصع‪.‬‬ ‫باظـلؾة إظك ادلللظة األكظك‪ ،‬صؿؿا ال ذؽ صقف أف عقؽؿة ادلقضقع ػل اظؿل تؼدر عا إذا طاف‬ ‫اظدصع جدؼا أـ ال ‪ ،‬كػل اظؿل عـ حؼفا أف ترصض اظؿصرؼح دلؼدـ اظدصع برصع اظدسقل اظددؿقرؼة أك‬ ‫اظؿصرؼح ظف بذظؽ‪ ،‬كصؼ صرؼح غص ادلادة ‪ 29‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ ،‬كػذا أعر جؾل عـ‬ ‫خالؿ عراجعة زاػر غص اظػؼرة (ب) عـ ادلادة ‪ 29‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اظذﻱ ؼؼرر‬ ‫بعؾارة ذدؼدة اظقضقح (إذا دصع أحد اخلصقـ أثـاء غﻈر دسقل أعاـ إحدل اﶈاطؿ أك اظفقﺌات ذات‬ ‫االخؿصاص اظؼضائل بعدـ ددؿقرؼة غص صل ضاغقف أك الئقة كرأت اﶈؽؿة أك اظفقﺌة أف اظدصع جدﻱ‪)...‬‬ ‫صفذا اظـص ؼؼصر ػذا األعر سؾك اﶈؽؿة أك اظفقﺌة ذات االخؿصاص اظؼضائل‪ ،‬بدظقؾ سؾارة كرأت‬ ‫اﶈؽؿة أك اظفقﺌة‪ ،‬صؽلف ادلشرع ضد ضصر اظرؤؼة سؾقفا كظؿ ؼصرح ظغقرػا بلف ترل أعرا صل ػذا‬ ‫اظصدد‪.‬‬ ‫باظـلؾة إظك ادلللظة اظـاغقة ػؾ ؼقؼ دلؼدـ اظدصع أف ؼطعـ صل تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع‬ ‫ظفذا األعر أـ ال؟‬ ‫( ‪ )61‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 40‬ظلـة ‪ 13‬ض ضائقة ددؿقرؼة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اخلاعﺲ اﺠﻤﻟؾد اظـاغل ص ‪ 212‬اظؼاسدة‬ ‫رضؿ ‪.17‬‬ ‫(‪ )62‬غؼض عدغك اظطعـ رضؿ ‪ 1334‬ظلـة ‪ 55‬ضضائقة جؾلة ‪ 20‬عـ عارس ‪– 1994‬عفؿقسة أحؽاـ اظـؼض اظلـة اخلاعلة كاألربعقف اجلزء‬ ‫األكؿ ص ‪ 513‬اظؼاسدة رضؿ ‪.104‬‬ ‫‪182‬‬ ‫‪182‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫عـ ادلمطد‪ ،‬رؾؼا ظؼضاء اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اظذل أﺷرغا إظك جاغب عـف‪ ،‬حؼ عؼدـ‬ ‫اظدصع صل اﺠﻤﻟادظة صل تؼدؼر عقؽؿة ادلقضقع جلدؼة اظدصع‪ ،‬كباظؿاظل ؼفب سؾك عقؽؿة اظطعـ‬ ‫اظؿعرض دلقضقع اظدصع كأف تلؿظفر عدل جدؼؿف‪ ،‬صنف كجدتف جدؼا صرحت برصع اظدسقل اظددؿقرؼة‪،‬‬ ‫بؾ إف عـ حؼفا أف حتقؾ األكراؽ عـ تؾؼاء غػلفا إظك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫كظؽـ ال ؼفقز اجلداؿ صل ػذق اجلدؼة أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ظعدـ جدكل ذظؽ‪ ،‬ألف‬ ‫اﶈؽؿة إذا رأت اظدصع جدؼا دؿقؽؿ بعدـ اظددؿقرؼة‪ ،‬كإذا رأت أف اظؼاغقف ؼؿػؼ عع اظددؿقر صلقؼ‬ ‫حتؽؿ برصض اظدسقل دكف اظؿعرض جلدؼة اظدصع‪.‬‬ ‫كظؽـ عاذا غؼصد بفدؼة اظدصع؟‬ ‫ؼعؿؼد اظؾعض أف اظدصع ال ؼؽقف جدؼا صل حاظؿني‪:‬‬ ‫احلاظة األكظك ‪ :‬إذا طاف ؼفدؼ إظك عفرد إراظة أعد اظـزاع‪.‬‬ ‫احلاظة اظـاغقة ‪ :‬إذا طاف شقر عمثر صل اظدسقل ادلقضقسقة(‪.)63‬‬ ‫كؼرل اظؾعض أف اظدصع ؼؽقف جدؼا سـدعا ؼؽقف اظػصؾ صل عللظة اظددؿقرؼة عـؿفا‪ ،‬مبعـك‬ ‫أف ؼؽقف اظؼاغقف أك اظالئقة ادلطعقف صل ددؿقرؼؿفا عؿصال مبقضقع اظـزاع‪ ،‬طؿا ؼفب أف ؼؽقف ػـاؾ‬ ‫احؿؿاؿ الخؿالؼ كجفات اظـظر صل ددؿقرؼة اظؼاغقف أك اظالئقة عقؾ اظطعـ بعدـ اظددؿقرؼة(‪.)64‬‬ ‫كسؾك ػدل عـ ػذق اآلراء ميؽـ اظؼقؿ إف جدؼة اظدصع عـارف أف ؼؽقف اظػصؾ صل اظدصع‬ ‫عمثرا سؾك اظػصؾ صل اظدسقل ادلقضقسقة‪ ،‬كأف ؼمدم اظدصع إظك تشؽقؽ اظؼاضل صل ددؿقرؼة‬ ‫اظؼاغقف ادلطعقف صقف أك اظالئقة ادلطعقف صقفا(‪.)65‬‬ ‫كؼصؾ اظؼضاء اظددؿقرم – كػق بصدد حتدؼد غطاؽ اظدسقل اظددؿقرؼة إظك اظؼؿة صل حؿاؼة‬ ‫احلؼقؽ‪ ،‬كاظؿلقؼة صل ػذق احلؼقؽ بني ادلقارـ كاألجـؾل‪.‬‬ ‫صل ػذا اظشلف تؼرر اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا أف اظـص صل ادلادة ‪ 68‬عـ اظددؿقر سؾك أف‬ ‫اظؿؼاضل حؼ عصقف كعؽػقؿ ظؾـاس طاصة عمداق‪ ،‬طؿا تػصح صقغؿف‪ ،‬أف اظددؿقر ضرر حؼ‬ ‫اظؿؼاضل ظؾـاس طاصة طؿؾدأ ددؿقرم أصقؾ‪ ،‬كظؿ ؼفعؾف كضػا سؾك ادلصرؼني كحدػؿ‪ ،‬بؾ طػؾ ػذا‬ ‫احلؼ ظألجاغب‪ ،‬كضد ردد ػذا اظـص عا أضرتف اظدداتقر اظلابؼة ضؿـا عـ طػاظة حؼ اظؿؼاضل ظألصراد‪،‬‬ ‫كرـقني كأجاغب‪ ،‬كذظؽ حني خقظؿفؿ حؼقضا ال تؼقـ كال تمتل ثؿارػا إال بؼقاـ ػذا احلؼ‪ ،‬باسؿؾارق‬ ‫اظقدقؾة اظؿل تؽػؾ حؿاؼؿفا كاظؿؿؿع بفا كرد اظعدكاف سؾقفا(‪.)66‬‬ ‫ػذق اظصقغة اظقاردة صل ػذا احلؽؿ تـطؾؼ أؼضا صل اظـظاـ اإلعاراتل ادؿـادا إظك غص ادلادة رضؿ ‪41‬‬ ‫عـ اظددؿقر اظؿل تؼرر ف ظؽؾ إغلاف أف ؼؿؼدـ باظشؽقل إظك اجلفات اجملؿصة مبا صل ذظؽ اجلفات‬ ‫اظؼضائقة عـ اعؿفاف احلؼقؽ كاحلرؼات ادلـصقص سؾقفا صل ػذا اظؾاب‪.‬‬ ‫صفذق ادلادة جعؾت احلؼ صل اظؿؼاضل عؽػقال ظؽؾ إغلاف كظؿ تؼصرق ادلادة ادلذطقرة سؾك ادلقارـني‪،‬‬ ‫كباظؿاظل إذا طاف األجـؾل ررصا صل دسقل عقضقسقة صنف عـ حؼف بقؽؿ اظؾزكـ اظؼاغقغل أف ؼؽقف‬ ‫ررصا صل اظدسقل اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫كػذا عا تؼررق اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل أحؽاعفا‪ ،‬صفل تؼرر أف اظؿؿؿع باحلؼقؽ اظددؿقرؼة‬ ‫ادلـصقص سؾقفا صل اظؾاب اظـاظث عـ ددؿقر االحتاد ال ؼؿلتك إال بؿؼرؼر حؼقؽ ددؿقرؼة حؿائقة‬ ‫( ‪ )63‬د‪ :‬اظلقد سؾك اظؾاز ادلرجع اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني ‪ 1978‬ص ‪.134‬‬ ‫( ‪ )64‬د‪ :‬رعزم اظشاسر اظـظرؼة اظعاعة ظؾؼاغقف اظددؿقرم ‪ 1983‬ص ‪.580‬‬ ‫( ‪ )65‬د‪ :‬صالح اظدؼـ صقزل ادلرجع اظلابؼ ص ‪.92‬‬ ‫( ‪ )66‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 99‬ظلـة ‪ 4‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 4‬ؼقغقة ‪ – 1988‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اظرابع ص ‪119‬‬ ‫اظؼاسدة رضؿ ‪.18‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪183‬‬ ‫‪183‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫عؼابؾة تصاف صقفا احلؼقؽ كاحلرؼات إذا عا تعرضت ظالغؿفاؾ أك االعؿفاف‪ ،‬كعـ أبرزػا حؼ اظشؽقل‬ ‫اظذم غص سؾقف اظددؿقر صل ادلادة (‪.. )41‬صفعؾف حؼا ظؾـاس طاصة تؿؽاصل صقف عراطزػؿ اظؼاغقغقة صل‬ ‫دعقفؿ ظرد اظعدكاف سؾك حؼقضفؿ دصاسا سـ عصاحلفؿ اظذاتقة‪ ،‬ال ؼؿؿاؼزكف صل عفاؿ حؼفؿ صل‬ ‫اظـػاذ إظك ضاضقفؿ اظطؾقعل‪ ،‬جاسال عـ عؾدأ علاكاة اظـاس أعاـ اظؼاغقف رطقزة أدادقة ظؾقؼقؽ‬ ‫كاحلرؼات سؾك اخؿالصفا(‪.)67‬‬ ‫عـ ػذق اظضقابط أؼضا أف اظـصقص إذا طاغت ترتؾط بؾعضفا ارتؾارا ال ؼؼؾؾ اظؿفزئة صنف احلؽؿ‬ ‫بعدـ ددؿقرؼة أحد غصقص ػذا اظؼاغقف ؼلؿقجب احلؽؿ بعدـ ددؿقرؼة اظؼاغقف بلطؿؾف(‪.)68‬‬ ‫كال ؼؼاؿ صل ػذا اظشلف إف اﶈؽؿة ضد حؽؿت مبا ظؿ ؼطؾؾف اﳋصقـ أك حؽؿت بلطـر ﳑا‬ ‫رؾؾقا‪ ،‬ألف ػذا ػق عـطؼ اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬كػذا أعر عػفقـ حؿك صل اظؾالد اظؿل تلخذ‬ ‫باظرضابة اظلقادقة عـؾ صرغلا‪ ،‬صؿـ ادلعؾقـ أف اﺠﻤﻟؾس اظددؿقرم إذا رأل أف غصقص اظؼاغقف ادلعركﺽ‬ ‫سؾقف ظؾـظر صل ددؿقرؼؿف ترتؾط ارتؾارا ال ؼؼؾؾ اظؿفزئة‪ ،‬صنف احلؽؿ بعدـ ددؿقرؼة أحد أك بعض‬ ‫غصقص ػذا اظؼاغقف ؼؿرتب سؾقف سدـ جقاز إصدار باضل ادلقاد‪.‬‬ ‫أخقرا غشقر إظك عا ضررق اظؼضاء اظددؿقرم عـ أف ظفذا اظؼضاء عـػردا اخؿصاصا مبؾاذرة اظرضابة‬ ‫اظؼضائقة سؾك ددؿقرؼة اظـصقص اظؿشرؼعقة اظؿل تؿقظد سـفا عراطز ضاغقغقة ساعة‪ ،‬كذظؽ أؼا طاغت‬ ‫اجلفة اظؿل أضرتفا أك أصدرتفا‪ ،‬كدقاء تضؿـؿفا اظؿشرؼعات األصؾقة أك اظػرسقة‪ ،‬كال متؿد اظرضابة‬ ‫اظؼضائقة اظؿل تؾاذرػا اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا إظك اظؼرارات اإلدارؼة اظػردؼة‪ ،‬عفؿا بؾغ خطرػا أك‬ ‫درجة اغقراصفا سـ أحؽاـ اظددؿقر‪ ،‬ذظؽ أف ػذق اظرضابة تـقصر صل اظؼاغقف مبعـاق ادلقضقسل األسؿ‬ ‫عقددا سؾك ضقء اظـصقص اظؿشرؼعقة اظؿل تؿقظد سـفا عراطز ضاغقغقة ساعة عفردة‪ ،‬كال طذظؽ‬ ‫اظؼرارات اإلدارؼة اظػردؼة إذ ال تعدك ادلراطز اظؿل تـشؽفا أك تعدظفا أف تؽقف عراطز صردؼة أك خاصة‬ ‫تؼؿصر آثارػا سؾك أذكاص ععقـني بذكاتفؿ‪ ،‬كعـ ثؿ تؽقف عقاطؿ عفؾس اظدكظة ػل جفة‬ ‫االخؿصاص مبراضؾة ددؿقرؼؿفا(‪.)69‬‬ ‫أعا عا ؼؿصؾ باجلفة اظؿل مت اظدصع أعاعفا بعدـ اظددؿقرؼة‪ ،‬كػل عقؽؿة حتؽقؿ صفذا ػق اجلاغب‬ ‫عـ احلؽؿ اظذم غػردق باظؿعؾقؼ صل ادلؾقﺚ اظؿاظل اﺨﻤﻟصص دلػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬ ‫صل طؾ عـ عصر كاإلعارات‪.‬‬

‫(‪ )67‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ (‪ )1‬ظلـة ‪ 34‬ددؿقرؼة اظصادر بفؾلة اظؿادع عـ ؼقغقق ‪ ،2008‬عـشقر صل عفؿقسة‬ ‫أحؽاـ اﶈؽؿة االحتادؼة – اظدائرة اظددؿقرؼة ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 197‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )68‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪ 9‬ضضائقة ددؿقرؼة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اجلزء اﳋاعس اﺠﻤﻟؾد األكؿ ص ‪ 46‬اظؼاسدة رضؿ‬ ‫‪.10‬‬ ‫(‪ )69‬ددؿقرؼة سؾقا‪ ،‬اظؼضقة رضؿ ‪ 39‬ظلـة ‪ 9‬ضضائقة‪ ،‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ -‬اجلزء اﳋاعس اﺠﻤﻟؾد اظـاغل ص ‪ ،47‬اظؼاسدة رضؿ ‪.5‬‬ ‫‪184‬‬ ‫‪184‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ادلؾقث اظـاظث‬

‫عػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫‪‬‬ ‫جاء صل حقـقات اﳊؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ "كحقث إف عقجز اظقجف اظـاغل عـ اظدصع ‪ ،‬أف اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫صل اظؾالد كسؾك اخؿالؼ درجاتفا ‪ ،‬ػل صاحؾة اﳊؼ صل اإلحاظة إظك اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا دكف ػقؽات‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬إذا ضاعت ظدؼفا ذؾفة سدـ ددؿقرؼة ضاغقف أك تشرؼع آخر‪ ،‬ؼؽقف الزعا ظؾػصؾ صل اظـزاع‬ ‫ادلطركح سؾقفا‪ ،‬أك بـاء سؾك دصع ؼـار أعاعفا عـ أحد اخلصقـ تؽقف ضد ضؾؾؿف‪ ،‬كذظؽ دـدا ن إظك ادلادة‬ ‫(‪ )3/99‬عـ اظددؿقر ‪ ،‬كادلادتني (‪ )58( ، )4/33‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‪ ،‬كػق عا ظؿ ؼؿقؼؼ صل‬ ‫اظدسقل ادلاثؾة اظؿل أحقؾت عـ ػقؽة حتؽقؿ‪.‬‬ ‫كحقث إف ػذا اظدصع صل عقؾف‪ .. ،‬ألغف إذا ردؿ اظؼاغقف ررؼؼا ن ععقـا ن ظرصع اظدسقل ‪ ،‬صنغف ؼؿعني اتؾاسف‬ ‫‪ ،‬كإال طاغت اظدسقل شقر عؼؾقظة‪ ....‬كحقث إف اظـص صل ادلادة (‪ )3/99‬عـ اظددؿقر سؾك أف "تكؿص‬ ‫اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا باظػصؾ صل األعقر اظؿاظقة ‪ -3 :‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات‬ ‫كاظؾقائح سؿقعا َ إذا عا أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ اظؾالد أثـاء دسقل عـظقرة‬ ‫أعاعفا" ‪ ...‬كاظـص صل ادلادة (‪ )4/33‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا سؾك أف " تكؿص اﶈؽؿة اظعؾقا‬ ‫دكف شقرػا باظػصؾ صل األعقر اآلتقة ‪ :‬بقث ددؿقرؼة اظؼقاغني كاظؿشرؼعات كاظؾقائح سؿقعا ن إذا عا‬ ‫أحقؾ إظقفا ػذا اظطؾب عـ أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ االحتاد أك اإلعارات األسضاء أثـاء دسقل عـظقرة‬ ‫أعاعفا"‪ ،‬كاظـص صل ادلادة (‪ )58‬عـ اظؼاغقف ذاتف سؾك أف " حتاؿ إظك اﶈؽؿة اظعؾقا رؾؾات بقث‬ ‫اظددؿقرؼة اظؿل تـار أعاـ اﶈاطؿ صل صدد دسقل عـظقرة أعاعفا‪ "...‬تدؿ (اظـصقص) جؿقعفا سؾك أف‬ ‫عـ بني ررؽ اتصاؿ اﶈؽؿة اظعؾقا باظدسقل اظددؿقرؼة ‪ ،‬اإلحاظة إظقفا بـاء سؾك دصع عـار عـ أحد‬ ‫اخلصقـ صل اظدسقل ادلقضقسقة تؽقف ضؾؾؿف عقؽؿة ادلقضقع كأذغت دلـقر اظدصع برصع اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة أعاـ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫كأضاصت اﶈؽؿة حقث إف األصؾ صل اظـصقص اظؿشرؼعقة ػق أال حتؿؾ سؾك شقر عؼاصدػا ‪،‬‬ ‫ػلر سؾارتفا مبا ؼكرجفا سـ ععـاػا أك مبا ؼمكؿ إظك االظؿقاء بفا سـ دقاضفا ‪ ،‬أك تشقؼففا ؛‬ ‫كأال تُ َ‬ ‫دقاء بػصؾفا سـ عقضقسفا أك مبفاكزتفا األشراض ادلؼصقدة عـفا‪ ...‬كحقث إف ادلصؾقة اظؿل تغقاػا‬ ‫ادلشرع عـ دـ ادلادة (‪ )58‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ‪ ،‬ػل حؿاؼة ضرؼـة اظددؿقرؼة ادلصاحؾة‬ ‫أصال ن ظؽؾ غص تشرؼعل كتقصقر االدؿؼرار ظفا حؿك تمدم كزقػؿفا االجؿؿاسقة ‪ ،‬كذظؽ بعدـ اظلؿاح‬ ‫ألم جفة أك ػقؽة أك ذكص عـ اظطعـ بعدـ ددؿقرؼة اظؼقاغني إال صل غطاؽ ضقؼ كسؾك غقق‬ ‫عقدكد‪ ،‬ألف ترؾ باب ػذا اظطعـ عػؿقحا ن ظؾفؿقع ‪ ،‬دقؼ ؼضعػ عـ ػذق اظؼرؼـة‪ ،‬ثؿ كصؾت‬ ‫اﶈؽؿة إظك ادلشؽؾة عقؾ اظـزاع ضائؾة بعؾارة كاضقة ال شؿقض صقفا" كأف اظؿقؽقؿ ضضاء اتػاضل‬ ‫ؼعؿؾ صل إرار ركابط اظؼاغقف اخلاص‪ ،‬تؾؽ اظركابط اظؿل ميؽـ ألرراصفا االرتضاء كاخلضقع ألحؽاـ‬ ‫ضاغقف حؿك كظق ضاعت ظدؼفؿ ذؾفة سدـ ددؿقرؼؿفا ‪ ،‬باسؿؾار أف ادلصؾقة اخلاصة ظؾكصقـ ػل‬ ‫ادلفقؿـة سؾك تؾؽ اظركابط‪ ،‬بكالؼ عقاطؿ اظدكظة اظؿل تؼضل صل ادلـازسات باسؿؾارػا دؾطة عـ‬ ‫دؾطات اظدكظة ؼؿعني أف ؼلتػل سؿؾفا عؿقاصؼا ن عع ددؿقرػا‪ ،‬دلا طاف عا تؼػدـ ‪ ،‬كطاغت سؾػارة " أؼة‬ ‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪185‬‬ ‫‪185‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫عقؽؿة عـ عقاطؿ ‪ "....‬اظقاردة صل اظددؿقر كصل ضاغقف اﶈؽؿة ‪ ،‬كضد جاء ظػظفؿا ساعا ن عـ دكف‬ ‫تكصقص ‪ ،‬عطؾؼا ن عـ دكف تؼققد ‪ ،‬كاضح اظدالظة سؾك عراد ادلشرع عـفؿا‪ ،‬مبا عمداق اغصراؼ‬ ‫ععـاػؿا سؾك دؾقؾ اظشؿقؿ كاالدؿﻐراؽ إظك طؾ اﶈاطؿ اظردؿقة صل اظـظاـ اظؼضاﺋل اﻹعاراتل‪،‬‬ ‫االﲢادم عـف كاﶈؾل‪ ،‬أم اﶈاطؿ اظؿل تـشؽفا اظدكظة أك إعاراتفا ‪ ،‬كتـظؿفا مبا ظفا عـ دقادة كدؾطة‬ ‫كاخؿصاص‪ ،‬كأف ظػﻆ " اﶈؽؿة " اظقارد صل دقاؽ ادلادتني داظػؿل اظؾقاف ‪ ،‬ال ؼؿﺴع ظﻐقرػا عـ‬ ‫اجلفات اظؿل تػصؾ صل ادلـازسات ‪ ،‬طفقؽات اظؿقؽقؿ ‪ .‬كإذ طاف اظـابت عـ األكراؽ أف اظفقؽة‬ ‫اظؿقؽقؿقة اظـازرة صل اظدسقم ادلقضقسقة ‪ ،‬ػل اظؿل ضررت جدؼة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة كضؾؾؿف‬ ‫كﺻرحت ظؾؿقؿؽؿني بﺈضاعة اظدسقل ادلاﺛؾة ‪ ،‬صﺈف عمدل ذظﻚ أف اﶈؽؿة االﲢادؼة اظعؾقا اتصؾت‬ ‫باظدسقل اظددؿقرؼة سؾك خالؼ األكضاع ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة (‪ (58‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االﲢادؼة‬ ‫اظعؾقا ‪ ،‬مما ؼؿعني ععف احلؽؿ بعدـ ضؾقظفا‪.‬‬ ‫ػذق اظصقاشة اجلاععة صل ػذا احلؽؿ اظفاـ تؿضؿـ عؾدأؼـ أدادقني‪:‬‬ ‫األكؿ‪ :‬ػق ذؿقؿ ظػﻆ اﶈؽؿة ظؽؾ اﶈاطؿ اظردؿقة صل اظـظاـ اظؼضاﺋل اﻹعاراتل‪ ،‬االﲢادم عـف‬ ‫كاﶈؾل‪ ،‬أم اﶈاطؿ اظؿل تـشؽفا اظدكظة أك إعاراتفا ‪ ،‬كتـظؿفا مبا ظفا عـ دقادة كدؾطة كاخؿصاص‪.‬‬ ‫اظـاغل‪ :‬أف ظػﻆ " اﶈؽؿة " اظقارد صل دقاؽ ادلادتني داظػؿل اظؾقاف ‪ ،‬ال تؿﺴع ظﻐقرػا عـ اجلفات اظؿل‬ ‫تػصؾ صل ادلـازسات ‪ ،‬طفقؽات اظؿقؽقؿ‪.‬‬ ‫غؿـاكؿ ذرح ػذؼـ ادلؾدأؼـ صل ادلطؾؾني اظؿاظقني‪:‬‬ ‫ذؿقؿ ظػﻆ اﶈؽؿة طؾ اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫ادلطؾﺐ األكؿ‬ ‫سدـ دخقؿ ػقؽات اظؿقؽقؿ صل اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫ادلطؾﺐ اظـاغل‬

‫‪186‬‬ ‫‪186‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ادلطؾب األكؿ‬

‫ذؿقؿ ظػظ اﶈؽؿة طؾ اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫أذرغا إظك أف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل احلؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ ضد ضررت أف ظػظ اﶈؽؿة‬ ‫ؼؿلع ظؽؾ اﶈاطؿ اظؿل تـشؽفا اظدكظة أك إعاراتفا كتـظؿفا مبا ظفا عـ دقادة كدؾطة كاخؿصاص‬ ‫طؿا تؼقؿ حقـقات ػذا احلؽؿ‪ ،‬كػذا األعر دؾؼ تؼرؼرق صل األحؽاـ اظلابؼة ظؾؿقؽؿة االحتادؼة‬ ‫اظعؾقا اظؿل عا صؿؽت تؼرر أف اخؿصاصفا بؾقث ددؿقرؼة اظؼقاغني ؼـعؼد بنحاظة اظطؾب إظقفا عـ‬ ‫أؼة عقؽؿة عـ عقاطؿ اظدكظة دكف ضقد أك تكصقص‪ ،‬صقلؿقم صل ذظؽ أف تؽقف اﶈؽؿة عـ‬ ‫عقاطؿ اظدرجة األكظك أك عـ اﶈاطؿ األسؾك كتؽقف اإلحاظة أﺛـاء غظر دسقل ضائؿة عطركحة سؾقفا‬ ‫دقاء أطاغت عـ اﶈاطؿ اجلزائقة أك شقرػا عـ دساكل ادلقاد األخرل(‪.)70‬‬ ‫كاحلؼ اظذم ال عراء صقف أف اﶈؽؿة االحتادؼة ضد اظؿزعت صل ػذق األحؽاـ ادلؿعؾؼة مبػفقـ‬ ‫طؾؿة اﶈؽؿة ضقابﻂ اظؿػلقر اظؿل ترددػا دائؿا صل أحؽاعفا‪ ،‬ػذق اظضقابﻂ ؼؼع صل عؼدعؿفا‬ ‫اظؼاسدة اظذػؾقة اخلاصة باظؿػلقر كاظؿل تؼرر أف األصؾ سدـ صرؼ اظؾػظ سـ زاػرق‪ ،‬عا ظؿ ؼؼؿ‬ ‫دظقؾ ؼؼؿضل صرصف سـ ذظؽ كإرادة ععـك آخر عـف(‪ ،)71‬كعـ ػذق اظؼقاسد سدـ تؼققد اظؾػظ ادلطؾؼ‬ ‫كسدـ تكصقص اظؾػظ اظعاـ‪ ،‬أك طؿا ؼؼاؿ إف اظعاـ ؼؾؼك سؾك سؿقعف حؿك ؼرد عا ؼكصصف‪،‬‬ ‫كادلطؾؼ ؼؾؼك سؾك إرالضف حؿك ؼرد عا ؼؼقدق‪ ،‬طؿا تؼرر صل أحؽاعفا ضائؾة"اظؾني عـ غص اظػؼرة‬ ‫اخلاعلة عـ ادلادة(‪ )99‬عـ اظددؿقر أف اظددؿقر ظؿ ؼكصص غقع ادللاءظة اظؿل أغاﻁ باﶈؽؿة‬ ‫االحتادؼة اظعؾقا اظػصؾ صقفا‪ ،‬طؿا ظؿ ؼقدد غطاؽ األصعاؿ اظؿل أخضعفا ظقالؼة ػذق اﶈؽؿة‪ ،‬كذظؽ‬ ‫سؾك اظرشؿ عـ تعدد أحقاؿ ادللاءظة‪ ،‬كاخؿالؼ صقر ادللؽقظقة كاتلاع دائرة األصعاؿ ادلؿعؾؼة‬ ‫باظقزقػة اظردؿقة‪ ،‬كػذا إظك جاغب أغف حني اغصرؼ غصف صل اظػؼرة اظلاددة عـ ادلادة غػلفا‬ ‫إظك اجلرائؿ اظؿزـ ػذق اظؽؾؿة سؾك كجف اظؿكصقص‪ ،‬ألغف اجتف بفا إظك أصعاؿ جرعقة بقؿة‪ ،‬األعر‬ ‫اظذم ؼدؿ دالظة كاضقة سؾك أغف كضد ادؿعؿؾ طؾؿة أصعاؿ صل اظػؼرة اخلاعلة مبا ظفا عـ عدظقؿ‬ ‫أسؿ كأذؿؾ‪ ،‬صؼد طاف عرادق عـفا بعقدا طؾ اظؾعد سـ اظؿكصقص"(‪.)72‬‬ ‫ػذق اظؼقاسد ععؾقعة ظؽؾ داردل اظؼاغقف‪ ،‬كػل عـ أػؿ علائؾ سؾؿ أصقؿ اظػؼف‪ ،‬كضد‬ ‫حرص ضاغقف ادلعاعالت ادلدغقة ظدكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة سؾك اظـص سؾك اظرجقع صل صفؿ اظـص‬ ‫كتػلقرق كتلكؼؾف إظك ضقاسد كأصقؿ اظػؼف اإلدالعل‪ ،‬كػذا عا اظؿزعت بف اﶈؽؿة صل ػذا احلؽؿ‪.‬‬ ‫كضد حدﺙ خالؼ صل تػلقر ععـك اﶈؽؿة صل اظؼضاء ادلصرم‪ ،‬حقث تؾاؼـت كجفة غظر‬ ‫عقؽؿة اظـؼﺾ عع اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل ػذا اظصدد‪ ،‬كغشقر إظك ذظؽ صقؿا ؼؾل‪.‬‬

‫(‪ )70‬راجع صل ػذا حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ (‪ )1‬ظلـة (‪ )14‬ددؿقرؼة‪ ،‬اظصادر بفؾلة اظؿادع سشر عـ أبرؼؾ ‪،1987‬‬ ‫عـشقر صل عفؿقسة األحؽاـ اظصادرة عـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 151‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ )71‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ (‪ )1‬ظلـة (‪ )2‬ددؿقرؼة اظصادر بفؾلة اظرابع سشر عـ أبرؼؾ ‪ ،1974‬ادلرجع اظلابؼ‬ ‫ص ‪ ،18‬احلؽؿ اظصادر صل اظؿادع سشر عـ أبرؼؾ ‪ 1987‬صل اظدسقل رضؿ (‪ )1‬ظلـة ‪ 14‬ددؿقرؼة عـشقر صل ادلرجع اظلابؼ ص (‪.)151‬‬ ‫(‪ )72‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ (‪ )3‬ظلـة (‪ )4‬ددؿقرؼة اظصادر بفؾلة اظـاعـ سشر عـ غقصؿؾر ‪ 1979‬عـشقر صل‬ ‫ادلرجع اظلابؼ ص ‪ .68‬طاف احلؽؿ عؿعؾؼا بطؾب تػلقر اظػؼرة اخلاعلة عـ ادلادة ‪ 99‬عـ اظددؿقر ظؾقاف غطاؽ األصعاؿ اظؿل تعـقفا‪ ،‬كػؾ‬ ‫تؼؿصر سؾك األصعاؿ اجلـائقة أـ تشؿؾ طاصة اجلرائؿ كاجملاظػات اظؿلدؼؾقة‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪187‬‬ ‫‪187‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫ظؽـ البد عـ عراساة اخلالؼ صل ػذا اظشلف بني اظؼضاء صل عصر كاإلعارات‪ ،‬صؼد طاف اخلالؼ‬ ‫صل اظؼضاء ادلصرم عؿعؾؼا مبدل جقاز اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ألكؿ عرة اعاـ عقؽؿة اظـؼض‪ ،‬كعـ‬ ‫ػـا اغػؿﺢ اظطرؼؼ إلثارة عػفقـ اﶈؽؿة‪ ،‬طؿا دـرل‪.‬‬ ‫عـ ادلعؾقـ رؾؼا ظـص ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا أغف عـ ادلؿؽـ رصع اظـزاع اظددؿقرم‬ ‫إظك اﶈػػػػؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا سـدعا ؼؿؼدـ أحد ررصل اظـزاع بدصع إظك عقؽؿة ادلقضقع بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة اظـص اظؼاغقغل اظذل ؼطؾؼ سؾك اظـزاع ‪ ،‬كذظؽ رؾؼا دلا كرد بـص ادلادة اظؿادعة كاظعشرؼـ‬ ‫صل اظؾـد (ب) " إذا دصع أحد اخلصقـ أثـاء غظر دسقل أعاـ إحدل اﶈاطؿ أك اظفقؽات ذات االخؿصاص‬ ‫اظؼضائل بعدـ ددؿقرؼة غص صل ضاغقف أك الئقة كرأت اﶈؽؿة أك اظفقؽة أف اظدصع جدم أجؾت غظر‬ ‫اظدسقل كحددت دلـ أثار اظدصع عقعادا ال ؼفاكز ثالثة أﺷفر ظرصع اظدسقل بذظؽ أعاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا‪ ،‬صنذا ظؿ ترصع اظدسقل صل ادلقعاد اسؿؾر اظدصع طلف ظؿ ؼؽـ"‪.‬‬ ‫كػذا األدؾقب ميؽـ صفؿف كصفؿ األحؽاـ ادلؿصؾة بف سؾك اظـقق اظؿاظل‪:‬‬ ‫أكال‪:‬‬ ‫البد عـ أف ؼؽقف ػـاﻙ غزاع عقضقسل أعاـ إحدل اﶈاطؿ‪ ،‬أك إحدل اظفقؽات ذات االخؿصاص‬ ‫اظؼضائل‪.‬‬ ‫ثاغقا‪:‬‬ ‫ال ؼفقز اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة أعاـ اظؾفاف اإلدارؼة اظؿل ظقس ظفا اخؿصاص ضضائل ‪ ،‬عـ‬ ‫ذظؽ سؾك دؾقؾ ادلـاؿ أف جلاف اظؿؼقمي ادلشؽؾة رؾؼا ألحؽاـ اظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪ 72‬ظلـة ‪1963‬‬ ‫بؿلعقؿ بعض اظشرطات كادلـشكت ال تعد ػقؽات ذات اخؿصاص ضضائل‪ ،‬كتعد ضراراتفا ضرارات إدارؼة‬ ‫كظقلت ضرارات ضضائقة‪ ،‬كباظؿاظل ظقس عـ ادلؿؽـ إثارة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة أعاعفا‪ ،‬أعا اظؼرارات‬ ‫اظؿل تصدرػا اظؾفـة اظؼضائقة ظإلصالح اظزراسل كػل متارس سؿال ضضائقا أدـدق إظقفا ادلشرع‪،‬‬ ‫صنغفا تعؿؾر بقلب رؾقعؿفا أحؽاعا ضضائقة كظقلت ضرارات إدارؼة‪ ،‬كباظؿاظل ؼفقز اظدصع أعاعفا‬ ‫بعدـ اظددؿقرؼة‪ ،‬كاألعر طذظؽ باظـلؾة إظك عفاظس اظؿلدؼب اخلاصة بؿلدؼب أسضاء عفؾس اظدكظة‬ ‫اظؿل تعؿؾر ػقؽة ضضائقة كعا ؼصدر سـفا صل ػذا اظشلف أحؽاـ ضضائقة كظقس ضرارات إدارؼة‪،‬‬ ‫كباظؿاظل عـ حؼ عـ ؼللؿ أعاعفا اظدصع بعدـ ددؿقرؼة اظؼاغقف أك اظالئقة‪.‬‬ ‫ثاظـا‪:‬‬ ‫أف ظػﻆ اﶈؽؿة ؼشقر إظك جؿقع أغقاع اﶈاطؿ اظعادؼة (عدغقة كجـائقة كأعـ دكظة كسلؽرؼة)‬ ‫كاإلدارؼة‪ ..‬اظخ‪.‬‬ ‫كظؽـ زفرت عشؽؾة صقؿا إذا طاف عـ ادلؿؽـ إثارة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ألكؿ عرة أعاـ‬ ‫عقؽؿة اظـؼض‪ ،‬كضد أصدرت عقؽؿة اظـؼض سددا عـ األحؽاـ ضررت صقفا أغف ال ؼفقز اظدصع بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة ألكؿ عرة أعاعفا‪ ،‬كحفة اﶈؽؿة صل ػذا اظصدد أف اظدصع بعدـ ددؿقرؼة اظؼقاغني ال‬ ‫ؼؿعؾؼ باظـظاـ اظعاـ‪ ،‬كال ؼفقز إثارتف ألكؿ عرة أعاـ عقؽؿة اظـؼػض(‪.)73‬‬ ‫إال أف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ضد ضضت بﻐقر ذظؽ‪ ،‬حقﺚ ضررت أف اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة‬ ‫ظقس عـ اظدصقع اظؿل ؼكاظطفا كاضع‪ ،‬كال تعؿؾر اﺠﻤﻟادظة صقف عفادظة عقضقسقة ﳑا تلؿؼؾ بؿؼدؼرػا‬ ‫عقؽؿة ادلقضقع‪ ،‬كإمنا ؼـقؾ إظك ادساء مبكاظػة غص تشرؼعل حلؽؿ صل اظددؿقر‪ ،‬كػق ادساء ال ؼرتؾط‬ ‫( ‪ )73‬غؼض عدغك اظطعـ رضؿ ‪ 1529‬ظلـة ‪ 62‬اظؼضائقة جؾلة ‪ 6‬عـ ؼـاؼر ‪ 1994‬عفؿقسة أحؽاـ اظـؼض اظلـة اخلاعلة كاألربعقف اجلزء‬ ‫األكؿ ص ‪ 96‬اظؼاسدة رضؿ ‪ .21‬اظطعـ رضؿ ‪ 1431‬ظلـة ‪ 50‬اظؼضائقة جؾلة ‪ 18‬عـ دؼلؿؾر ‪ – 1983‬عفؿقسة أحؽاـ عقؽؿة اظـؼض‬ ‫اظلـة اظرابعة كاظـالثقف اجلزء اظـاغل ص ‪ 1850‬اظؼاسدة رضؿ ‪.362‬‬ ‫‪188‬‬ ‫‪188‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫اظػصؾ صقف بلؼة كاضعة تؽقف عقؽؿة ادلقضقع ضد حؼؼؿفا‪ ،‬كعـ ثؿ جتقز إثارتف كظق ألكؿ عرة أعاـ‬ ‫عقؽؿة اظـؼض اظؿل تعؿؾر عـ اﶈاطؿ اظؿل سـؿفا ادلادة ‪ 29‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪،‬‬ ‫كاظؿل ؼفقز إثارة عـؾ ػذا اظدصع أعاعفا‪ ،‬ذظؽ أف إسراضفا سـ بقـف سؾك ضقء زاػر األعر صقف‪ ،‬مبؼقظة‬ ‫إف رضابؿفا عـقصرة صل علائؾ اظؼاغقف كحدػا ‪ ،‬عمداق أف ؼؽقف عرجعفا صل ػذق اظرضابة إظك‬ ‫اظـصقص اظؿشرؼعقة ادلعؿقؿ بفا سـد اظػصؾ صل اظطعـ ادلعركض سؾقفا‪ ،‬كظق طاغت ععقؾة صل‬ ‫ذاتفا جملاظػؿفا ظؾددؿقر‪ ،‬كػق عا ؼمكؿ إظك إغزاظفا ظفذق اظـصقص دكعا سؾك اظقاضعة اظؿل حصؾفا‬ ‫احلؽؿ ادلطعقف صقف‪ ،‬أؼا طاف كجف تعارضفا عع اظددؿقر‪ ،‬كؼـاضض ذظؽ دكف رؼب اظؿزاعفا باخلضقع‬ ‫ظؾؼاغقف ‪ ،‬كاظددؿقر صل عدارجف اظعؾقا‪ ،‬كبضركرة أف تؽقف اظشرسقة اظددؿقرؼة عؿؽاعؾة حؾؼاتفا‪،‬‬ ‫كأف تؽقف ألحؽاـ اظددؿقر اظصدارة سؾك عا دكغفا صل ادلرتؾة‪ ،‬كعقصؾة عا تؼدـ أف رؾقعة اظرضابة‬ ‫اظؿل تؾاذرػا عقؽؿة اظـؼض سؾك عقؽؿة ادلقضقع‪ ،‬ال حتقؿ بذاتفا دكف إثارة اظدصع بعدـ‬ ‫اظددؿقرؼة أعاعفا‪ ،‬بؾ إف إجاظؿفا ظؾصرػا صل ػذا اظدصع‪ ،‬ؼعؽس جقػر رضابؿفا اظؼاغقغقة‪ ،‬كؼعؿؾر‬ ‫أكثؼ اتصاال بفا ‪ ،‬ذظؽ أف تؼرؼر عا إذا طاف اظـص اظؿشرؼعل ادلطعقف صقف بعدـ اظددؿقرؼة ؼعد الزعا‬ ‫أك شقر الزـ ظؾػصؾ صل احلؼقؽ ادلدسك بفا‪ ،‬كطذظؽ عا إذا طاف اظؿعارض اظذل ؼـقرق اظدصع بني ػذا‬ ‫اظـص كحؽؿ اظددؿقر ؼعد عـ كجفة عؾدئقة عػؿؼرا إظك عا ؼظاػرق أك عرتؽـا إظك عا ؼؾررق‪ ،‬طالػؿا‬ ‫عـ علائؾ اظؼاغقف اظؿل ؼدخؾ اظػصؾ صقفا صل كالؼة عقؽؿة اظـؼض اظؿل سفد إظقفا ادلشرع‬ ‫مبراضؾة صقة تطؾقؼف سؾك اظقضائع اظؿل خؾص إظقفا احلؽؿ ادلطعقف صقف(‪.)74‬‬ ‫كغقـ غمؼد بؽؾ ضقة حؽؿ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪:‬‬ ‫‪ -1‬ألف عقؽؿة اظـؼض تعد عـ ضؾقؾ اﶈاطؿ‪.‬‬ ‫ألف عقؽؿة اظـؼض ترل أف إثارة اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة ألكؿ عرة أعاـ عقؽؿة‬ ‫‪-2‬‬ ‫اظـؼض شقر جائز ظعدـ تعؾؼف باظـظاـ اظعاـ ‪ ،‬كػذق عللظة عـ شقر ادلؿؽـ اظؿلؾقؿ بفا‪ ،‬ألف ضقاسد‬ ‫اظـظاـ اظعاـ طؾفا ؼفب أف ؼؿؿ حتدؼدػا باظؼقاس سؾك غصقص اظددؿقر‪.‬‬ ‫عـ ذلف ػذا ادلقضػ عـ عقؽؿة اظـؼض أف حترـ عقؽؿة اظـؼض غػلفا عـ‬ ‫‪-3‬‬ ‫اظـظر صل اظعققب اظددؿقرؼة اظؿل تؿعؾؼ باظـصقص اظؿشرؼعقة كاظالئققة‪ ،‬كباظؿاظل حترـ غػلفا عـ‬ ‫حؼ سرض عـؾ ػذق اظـصقص سؾك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫إذا طاف ادلشرع ؼلؿح ظؾؼاضل باظـظر صل اظددؿقرؼة كؼـظؿ ظذظؽ ررؼؼة تضؿـ‬ ‫‪-4‬‬ ‫تطفقر اظؼاغقف عـ اظـصقص اجملاظػة ظؾددؿقر‪ ،‬صؾؿاذا ؼؾؿدع اظؼضاء عشؽؾة عـ ذلغفا اظلؿاح‬ ‫باإلبؼاء سؾك غصقص عكاظػة ظؾددؿقر‪.‬‬ ‫إف عقؽؿة اظـؼض ضد صرحت ظؾؿدسل برصع اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬كظؽـ صل حاظة‬ ‫‪-5‬‬ ‫خاصة كػل حاظة عؿعؾؼة بطؾؾات رجاؿ اظؼضاء سؾك عا ؼؾني عـ عدكغات حؽؿ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا اظؿاظل‪:‬‬ ‫كخالصة ػذا احلؽؿ أف عفؾس تلدؼب اظؼضاة طاف ضد ضضك بعزؿ ادلدسل عـ كزقػؿف اظؼضائقة‬ ‫إسؿاال ظؾؿقاد ‪ 108 ،107 ،99‬عـ اظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪ 46‬ظلـة ‪ 1972‬بشلف اظلؾطة اظؼضائقة‪ ،‬صطعـ‬ ‫سؾك ضرار سزظف أعاـ اظدائرة ادلدغقة مبقؽؿة اظـؼض‪ ،‬كأثـاء غظر ػذق اظدائرة ظذظؽ اظطؾب دصع بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة اظؼرار بؼاغقف رضؿ ‪ 46‬ظلـة ‪ 1972‬كإذ ارتلت جدؼة اظدصع ‪ ،‬صؼد صرحت ظف برصع اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة صلضاـ اظدسقل ادلاثؾة‪ ،‬كضد دصعت ػقؽة ضضاؼا اظدكظة بعدـ ضؾقؿ اظدسقل صل خصقص عا‬ ‫(‪ )74‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 102‬ظلـة ‪ 12‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 19‬عـ ؼقغقة ‪ – 1993‬أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا اﳉزء اخلاعس‬ ‫اﺠﻤﻟؾد اظـاغل ص ‪ 343‬اظؼاسدة رضؿ ‪.29‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪189‬‬ ‫‪189‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعﻔفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرﻱ‬

‫كرد بفا عـ رعـ بعدـ اظددؿقرؼة سؾك ادلقاد ‪ 108،107،99‬عـ اظؼرار بؼاغقف ادلشار إظقف مبؼقظة إف‬ ‫عقؽؿة ادلقضقع ظؿ تصرح ظؾؿدسل باظطعـ سؾقفا‪ ،‬كباظؿاظل صنف غعقف بعدـ ددؿقرؼؿفا ال ؼعدك أف‬ ‫ؼؽقف اﺧؿصاعا ظفا سـ ررؼؼ اظدسقل األصؾقة اظؿل ال ؼﺠقﺯ ضؾقظفا أعاـ ػذق اﶈؽؿة كصؼا ظﻸكضاع‬ ‫ادلـصقص سؾقفا صل ضاغقغفا‪.‬‬ ‫كضد رصضت اﶈؽؿة ػذا اظدصع ألف ادلدسل ضد رعـ أعاـ عقؽؿة ادلقضقع بعدـ ددؿقرؼة اظؼرار‬ ‫بؼاغقف رضؿ ‪ 46‬ظلـة ‪ 1972‬بلطؿؾف(‪ ،)75‬صفؾ صرحت ظف عقؽؿة اظـؼض برصع اظدسقل ألغفا تعد‬ ‫صل ػذق احلاظة عقؽؿة عقضقع كظقلت عقؽؿة ضاغقف؟‬

‫( ‪ )75‬ددؿقرؼة سؾقا اظؼضقة رضؿ ‪ 31‬ظلـة ‪ 10‬ضضائقة ددؿقرؼة جؾلة ‪ 7‬دؼلؿؾر ‪ 1991‬اجلزء اﳋاعﺲ اﺠﻤﻟؾد األكﻝ ص ‪ 57‬اظؼاسدة رضؿ ‪.12‬‬ ‫كحدث ذظؽ أؼضا صل جؾلة ‪ 9‬عـ صؾراؼر ‪ ، 1988‬كػل ضضقة تؿعؾؼ بنحاظة أحد أسضاء اظـقابة إظك جلـة اظصالحقة ادلـصقص سؾقفا صل ادلادة‬ ‫‪ 111‬عـ ضاغقف اظلؾطة اظؼضائقة‪.‬‬ ‫‪190‬‬ ‫‪190‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ادلطؾب اظـاغل ‪:‬‬

‫سدـ دﺧقﻝ ػقؽات اظؿقؽقؿ صل اﶈاطؿ اظردؿقة‬ ‫جاء صل احلؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ‪:‬‬ ‫كحقث إف ادلصؾقة اظؿل تغقاػا ادلشرع عـ دـ ادلادة (‪ )58‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ‪،‬‬ ‫ػل حؿاؼة ضرؼـة اظددؿقرؼة ادلصاحؾة أصال ن ظؽؾ غص تشرؼعل كتقصقر االدؿؼرار ظفا حؿك تمدم‬ ‫كزقػؿفا االجؿؿاسقة ‪ ،‬كذظؽ بعدـ اظلؿاح ألم جفة أك ػقؽة أك ذكص عـ اظطعـ بعدـ ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني ‪ ،‬إال صل غطاؽ ضقؼ كسؾك غقق عقدكد ‪ .‬ذظؽ أف ترؾ باب ػذا اظطعـ عػؿقحا ن ظؾفؿقع ‪،‬‬ ‫دقؼ ؼضعػ عـ ػذق اظؼرؼـة‪ .‬ؼضاؼ إظك ػذا أف اظؿقؽقؿ ضضاء اتػاضل ؼعؿؾ صل إرار ركابط‬ ‫اظؼاغقف اﳋاص‪ .......‬كأف ظػﻆ " اﶈؽؿة " اظقارد صل دقاؽ ادلادتني داظػؿل اظؾقاف ‪ ،‬ال تؿلع ظغقرػا عـ‬ ‫اجلفات اظؿل تػصؾ صل ادلـازسات ‪ ،‬طفقؽات اظؿقؽقؿ‪.‬‬ ‫ػذا ػق األعر اظـاغل عـ احلؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ كػق ؼؿعؾؼ ﲟػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‪.‬‬ ‫كعضؿقف احلؽؿ صل ػذا اظشلف أف ظػﻆ " اﶈؽؿة " اظقارد صل دقاؽ احلؽؿ عقؾ اظؿعؾقؼ ال‬ ‫ؼؿلع ظغقرػا عـ اجلفات اظؿل تػصؾ صل ادلـازسات‪ ،‬طفقؽات اظؿقؽقؿ كػق عا غؿـاكظف صقؿا ؼؾل‪.‬‬ ‫أكال‪:‬‬ ‫ضد ؼؽقف عـ ادلـادب اﻹذارة إظك حقـقات اﶈؽؿة صل ػذا اظصدد‪ ،‬كعـاضشؿفا؛ ﺧاصة عا‬ ‫جاء بفذق احلقـقات عـ ضقﻝ اﶈؽؿة‪:‬‬ ‫‪....‬كحقث إف ادلصؾقة اظؿل تغقاػا ادلشرع عـ دـ ادلادة (‪ )58‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا ‪ ،‬ػل‬ ‫حؿاؼة ضرؼـة اظددؿقرؼة ادلصاحؾة أصال ن ظؽؾ غص تشرؼعل كتقصقر االدؿؼرار ظفا حؿك تمدم‬ ‫كزقػؿفا االجؿؿاسقة ‪ ،‬كذظؽ بعدـ اظلؿاح ألم جفة أك ػقؽة أك ذكص ب اظطعـ بعدـ ددؿقرؼة‬ ‫اظؼقاغني إال صل غطاؽ ضقؼ كسؾك غقق عقدكد‪ .‬ذظؽ أف ترؾ باب ػذا اظطعـ عػؿقحا ن ظؾفؿقع ‪ ،‬دقؼ‬ ‫ؼضعػ عـ ػذق اظؼرؼـة‪.....‬‬ ‫احلؼقؼة أف ػذق احلقـقات عقؾ غؼاش جدم‪ ،‬ألف صؿح اظؾاب ظؾفؿقع ظؾطعـ بعدـ اظددؿقرؼة‬ ‫ظقس عـ ذلغف إضعاؼ ضرؼـة اظددؿقرؼة‪ ،‬حقث ؼظؾ اظـص اظؼاغقغل عؿؿؿعا بفذق اظؼرؼـة كظق رعـ‬ ‫صقف اظـاس جؿقعا‪ ،‬كال تـػؽ سـف ػذق اظؼرؼـة إال بصدكر حؽؿ عـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة بعدـ‬ ‫ددؿقرؼؿف‪ ،‬كباظؿاظل غرل أف ادلؼصقد عـ تضققؼ دائرة اظطعـ بعدـ اظددؿقرؼة ظقلل عؼصقدا عـف‬ ‫احلػاظ سؾك ػذق اظؼرؼـة‪ ،‬بؾ اظفدؼ األدادل عـ ذظؽ ػق سدـ تؽدس اظؼضاؼا أعاـ اظؼضاء‬ ‫اظددؿقرم ظق دؿح ظؾفؿقع بؿؼدمي رعـ بعدـ اظددؿقرؼة‪.‬‬ ‫كظؾؿقؽؿة االحتادؼة أحؽاـ ضقؿة صل ػذا اﺠﻤﻟاﻝ عـفا حؽؿفا اظصادر صل اظدسقل رضؿ ‪2‬‬ ‫ظلـة ‪ 28‬ددؿقرؼة(‪ )76‬اظذم تؼرر صقف بعؾارة صرؼقة ال حتؿؿؾ أم ظؾس‪:‬‬ ‫(‪ ) 76‬عـشقر صل عفؿقسة األحؽاـ اظصادرة عـ اﶈؽؿة االحتادؼة – اظدائرة اظددؿقرؼة عـذ تلدقس اﶈؽؿة كحؿك ساـ ‪ – 2008‬جؾلة‬ ‫‪ 2008/5/18‬رضؿ ‪ -18‬ص ‪216‬‬ ‫‪ 2008 /5/18‬اظؾـد رضؿ ‪ -18‬ص ‪.216‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪191‬‬ ‫‪191‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫" كحقث إف األصؾ صل اظؼقاغني االحتادؼة أغفا صدرت عقاصؼة كعطابؼة ظؾددؿقر‪ ،‬أخذا بؼرؼـة‬ ‫اظددؿقرؼة اظؿل تصاحب اظؿشرؼع عـذ حلظة صدكرق إظك ؼقـ إظغائف‪ ،‬كال تزكؿ سـف ػذق اظؼرؼـة إال‬ ‫بصدكر حؽؿ ضضائل عـ ػذق اﶈؽؿة ؼـزع سـ ػذا اظؿشرؼع ظؾاﺱ اظشرسقة اظددؿقرؼة‪ ،‬أك ؼؼقـ‬ ‫دظقؾ ضطعل ؼؽقف بذاتف غاصقا سؾك كجف اظعؿقـ ظددؿقرؼؿف‪ ،‬كالزـ ػذق اظؼرؼـة ادلػؿرضة أف اظؼاغقف‬ ‫االحتادم عؿك ادؿقصك إجراءات إصدارق ادلؼررة صل اظددؿقر‪ ،‬صفق كاجب االحؿراـ كاظؿطؾقؼ سؾك جؿقع‬ ‫إضؾقؿ اظدكظة كسؾك طاصة دؽاغفا كعا سؾقفا‪...‬‬ ‫ػذق اظصقاشة تؼطع مبا ضؾـاق إف ضرؼـة اظددؿقرؼة ال تـػؽ سـ اظؼاغقف أك سـ أم عـ غصقصف إال‬ ‫بصدكر حؽؿ بعدـ ددؿقرؼؿف عـ اﶈؽؿة االحتادؼة‪ ،‬كباظؿاظل صؾقس عمطدا أف تضققؼ دائرة اظطعـ‬ ‫بعدـ اظددؿقرؼة ؼفدؼ إظك احلػاظ سؾك ػذق اظؼرؼـة‪.‬‬ ‫ػـاؾ عؾققزة ؼلقرة سؾك ػذق احلقـقات كػل أف ضرؼـة اظددؿقرؼة ظقلت عؼصقرة سؾك‬ ‫اظؼقاغني االحتادؼة‪ ،‬بؾ تؿؿؿع بفا أؼضا اظؿشرؼعات اظصادرة عـ اإلعارات‪.‬‬ ‫ظؽـ ػؾ سـك اظؼاغقف بؿقدؼد ادلؼصقد بؽؾؿة اﶈؽؿة‪ ،‬أـ أف ذظؽ عـ األعقر اظؿل ال حتؿاﺝ‬ ‫إظك حتدؼد؟‬ ‫مبراجعة اظؼقاغني ذات اظصؾة ميؽــا اإلذارة إظك عا ؼؾل‪:‬‬ ‫أكال‪:‬‬ ‫إف ضقاغني ادلراصعات كاإلجراءات ادلدغقة – عـؾفا صل ػذا عـؾ باضل اظؼقاغني – ال تؾؼل أػؿقة طؾرل إظك‬ ‫اظؿعرؼػات‪ ،‬باسؿؾار اظؿعرؼػات عـ ضؾقؾ اظعؿؾ اظػؼفل كظقلت عـ أسؿاؿ ادلشرع‪ ،‬كظفذا غرل‬ ‫اظـصقﺹ اظؼاغقغقة تصاﻍ صل صقغة ساعة تلؿكدـ ظػظ اﶈؽؿة أك اﶈاطؿ أؼا طاف ادلؼصقد بفذق‬ ‫اﶈؽؿة‪ ،‬عـاؿ ذظؽ غص ادلادة اظرابعة عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة رضؿ (‪ )11‬ظلـة ‪( 1992‬ظغة اﶈاطؿ‬ ‫ػل اظؾغة اظعربقة‪ )...‬كطذا غص ادلادة (‪ )21‬عـف اظؿل تؼرر أف تكؿص اﶈاطؿ بـظر اظدسقل سؾك‬ ‫األجـؾل اظذم ظقس ظف عقرـ أك عقؾ إضاعة صل اظدكظة صل احلاالت اآلتقة‪ ....‬كادلادة (‪ )23‬إذا ظؿ ؼقضر‬ ‫ادلدسك سؾقف كظؿ تؽـ اﶈؽؿة عكؿصة بـظر اظدسقل رؾؼا ظؾؿقاد اظلابؼة حتؽؿ اﶈؽؿة عـ تؾؼاء‬ ‫غػلفا بعدـ اخؿصاصفا‪ ،‬إظك شقر ذظؽ عـ ادلقاد‪.‬‬ ‫ثاغقا‪:‬‬ ‫ػـاؾ عقاطؿ ال ميؽـ أف ؼكؿؾﻒ أحد بشﺄف عدظقظفا عـؾ اﶈؽؿة االحتادؼة اظعؾقا أك‬ ‫عقؽؿة اظـؼﺾ أك اﶈؽؿة اإلدارؼة اظعؾقا ألغفا عقؽؿة كاحدة كإذا أرؾؼ عـؾ ػذا ادلصطؾح صفؿ‬ ‫ععـاق بدكف خالؼ‪ ،‬كعـ ذظؽ ادؿكداـ ظػظ أك عصطؾح عقاطؿ احتادؼة حقث ؼػفؿ عـ ػذا‬ ‫ادلصطؾح أغف عؼصقر سؾك اﶈاطؿ االحتادؼة‪ ،‬عـاؿ ذظؽ تلؿقة ضاغقف إغشاء ﳉاف اظؿقصقؼ كادلصاحلة‬ ‫باﶈاطؿ االحتادؼة (اظؼاغقف رضؿ ‪ 133‬ظلـة ‪ ،)2001‬أعا إذا ادؿكدـ ادلشرع عصطؾح اﶈاطؿ بدكف‬ ‫تؼققد صفق ؼعـل اظؿعؿقؿ أخذا بؼاسدة أف اظؾػظ اظعاـ ؼؾؼك ساعا كال ؼفقز تكصقصف بدكف‬ ‫عكصص‪ ،‬عـاؿ ذظؽ اظؼاغقف رضؿ (‪ )8‬ظلـة ‪ 1974‬صل ذﺄف تـظقؿ اﳋؾرة أعاـ اﶈاطؿ‪.‬‬

‫‪192‬‬ ‫‪192‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ثاظـا‪:‬‬ ‫أف ادلؿكصصني صل ضاغقف ادلراصعات أك اإلجراءات ادلدغقة ؼفعؾقف صل اظعادة صصال خاصا‬ ‫باﶈاطؿ‪ ،‬عـ حقﺚ تشؽقؾفا كترتقؾفا كعـ حقﺚ تقزؼع اظدساكل سؾك اﶈاطؿ‪ ،‬كظؽـفؿ ال ؼكصصقف‬ ‫جاغؾا عـ ػذق اظدرادة ظؾقاف ادلؼصقد عـ اﶈؽؿة(‪.)77‬‬ ‫رابعا‪:‬‬ ‫باظرجقﻉ إظك ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا صل عصر رضؿ ‪ 48‬ظلـة ‪ 1979‬جندق ؼؿؾع غػس‬ ‫اظػؾلػة كػل ادؿكداـ ظػﻆ اﶈؽؿة بصقغة ساعة‪ ،‬كظؿ ؼؼدـ دقل تعرؼػ كاحد ظؾؿؼصقد‬ ‫بؽؾؿة اﶈؽؿة كػق اظؿعرؼػ اظقارد صل ادلادة اظـاغقة عـف (صل تطؾقؼ أحؽاـ ػذا اظؼاغقف ؼؼصد‬ ‫بؽؾؿة (اﶈؽؿة) اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪ )..‬كػق تعرؼػ ال ؼؼدـ ذقﺌا جدؼدا ألف ػذا اظؼاغقف ادؿف‬ ‫ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا كعـ ادلـطؼل أف ادلؼصقد بؾػﻆ اﶈؽؿة ػق اﶈؽؿة اظددؿقرؼة‬ ‫اظعؾقا‪ ،‬كطاف األكظك أف ؼؼدـ ادلشرﻉ تعرؼػا ظغقر ذظؽ عـ اﶈاطؿ طؿا صل ادلادة (‪ ) 29‬اظؿل تـص سؾك‬ ‫أغف إذا تراءل إلحدل اﶈاطؿ ‪...‬إذا دصع أحد اﳋصقـ أثـاء غظر دسقل أعاـ إحدل اﶈاطؿ‪...‬‬ ‫خاعلا‪:‬‬ ‫ﳝؽـ االدؿعاغة بادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ظؾقاف اظغؿقض اظذم‬ ‫ﳊؼ ﲟعـك اﶈؽؿة صل ػذا اظشلف‪ ،‬كضد ادؿكدعت ػذق ادلذطرة اإلؼضاحقة سؾارات تدؿ أك تلاسد‬ ‫سؾك بقاف ادلؼصقد باﶈؽؿة صؼد جاء بفا " كتقدعة ظـطاؽ ػذق اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني‬ ‫كاظؾقائح غص اظؼاغقف سؾك ثالث ررؽ ظؿقؼقؼ ػذق اظغاؼة أكظفا اظؿفاء جفة اظؼضاء عـ تؾؼاء‬ ‫غػلفا إظك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ظؿػصؾ صل ددؿقرؼة غص الزـ ظؾػصؾ صل دسقل عـظقرة أعاـ‬ ‫ػذق اجلفة"‪ ،)78(...‬طؿا جاء بفذق ادلذطرة (‪..‬طؿا أف ػذا االخؿصاص (اظؿػلقر) ال ؼصادر حؼ جفات‬ ‫اظؼضاء األخرل جؿقعا صل تػلقر اظؼقاغني كإغزاؿ تػلقرػا سؾك اظقاضعة ادلعركضة سؾقفا‪.)79()..‬‬ ‫ػذق اظصقاشة ؼػفؿ عـ زاػرػا أف ادلؼصقد باﶈؽؿة أؼة عقؽؿة تابعة جلفة اظؼضاء‬ ‫كباظؿاظل غلؿؾعد عـ ػذا اظؿعرؼػ طؾ عقؽؿة ال تؿؾع جفة ضضائقة رؾؼا ظؾـظاـ اظؼضائل صل‬ ‫اظدكظة‪ ،‬صؿقاطؿ اظـظاـ اظؼضائل ععؾقعة كػل كحدػا – دكف شقرػا عـ اﶈاطؿ شقر اظؿابعة ظؾـظاـ‬ ‫اظؼضائل‪ -‬اظؿل تلؿطقع تػلقر اظؼقاغني كإغزاؿ تػلقرػا سؾك اظدساكل اظؿل تعرض سؾقفا‪.‬‬ ‫كػذا عا ؼؼررق اظػؼف اظذم ؼؼرر أف عـ حؼ أم عقؽؿة صل اظلؾؿ اظؼضائل أف حتقؾ عـ‬ ‫تؾؼاء غػلفا أم غص شقر ددؿقرم إظك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا(‪ ،)80‬كعػفقـ ذظؽ أف أؼة عقؽؿة‬ ‫ظقلت صل اظلؾؿ اظؼضائل ظؾدكظة ال ؼـطؾؼ سؾقفا اظـص‪.‬‬ ‫طؿا أف اظػؼف ؼلؿكدـ صقاشات كأظػازا تدؿ سؾك تـاصر اظؿقؽقؿ عع اظؼضاء‪ ،‬كباظؿاظل ال‬ ‫ﳝؽـ اسؿؾار ػقﺌات اظؿقؽقؿ عـ اﶈاطؿ ادلـصقص سؾقفا صل ضاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا عـ‬ ‫ذظؽ اظؼقؿ " ‪ ..‬اظؿقؽقؿ كاظؼضاء ؼؼعاف سؾك ررصل اظـؼقض‪ ،‬صؽؾؿا ازدػر اظؼضاء كذؿخ كتلظؼ زاد‬ ‫ععدؿ اظؾفقء إظقف‪ ،‬كباظؿاظل ضؾ اظؾفقء إظك اظؿقؽقؿ طقدقؾة ظؿلقؼة ادلـازسات كاظعؽس صققح‪،‬‬ ‫(‪ )77‬اغظر سؾك دؾقؾ ادلـاؿ اظدطؿقر أحؿد صدضل عقؿقد‪ -‬ضقاسد ادلراصعات صل دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‪-‬درادة حتؾقؾقة كتطؾقؼقة‬ ‫ظؼاغقف اإلجراءات ادلدغقة كاظؿفارؼة االحتادم رضؿ (‪ )11‬ظلـ (‪ 1992‬ععدال باظؼاغقف رضؿ(‪ ) 30‬ظلـة ‪ – 2005‬عؽؿؾة اجلاععة اظشارضة ص ‪129‬‬ ‫كعا بعدػا‪.‬‬ ‫(‪ ) 78‬ادلذطرة اإلؼضاحقة ظؼاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا عـشقرة صل اجلزء األكؿ عـ أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا ص ‪ 95‬كعا بعدػا‬ ‫خاصة اظؾـد رضؿ ‪.7‬‬ ‫(‪ )79‬راجع ادلذطرة ادلشار إظقفا اظؾـد رضؿ ‪.8‬‬

‫(‪ ) 80‬اظدطؿقر سؾد اظعزؼز عقؿد دادلاف‪ ،‬رضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،1995 ،‬دار اظػؽر اظعربل ص ‪.221‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪193‬‬ ‫‪193‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫إذ طؾؿا ضعػ اظـظاـ اظؼضائل ككػـ كصادصؿف ادلشاطؾ ؼؾؼ اظؿقؽقؿ ركاجا طؾقرا صل عفاؿ‬ ‫تلقؼة ادلـازسات"(‪.)81‬‬ ‫داددا‪:‬‬ ‫أف عؿابعة تطقر اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني صل عصر ضد دؿ سؾك ضقاـ بعض اﶈاطؿ‬ ‫برضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني رشؿ سدـ كجقد تـظقؿ ددؿقرم ظفذق ادلللظة ادؿـادا إظك أف ػذا األعر عـ‬ ‫رؾقعة سؿؾ اظؼاضل‪ ،‬كػذا األعر ال ؼؿصقر أف تؼقـ بف ػقؽة عـ ػقؽات اظؿقؽقؿ‪ ،‬أؼا طاف االدؿ‬ ‫اظذم تلؿك بف‪.‬‬ ‫إف سؿؾ اظؼاضل ػق تطؾقؼ اظؼاغقف سؾك عا ؼعرض سؾقف عـ عـازسات ‪ ،‬كسـد ضقاعف بفذا اظعؿؾ‬ ‫ؼؽقف عؾزعا سـد تعارض ضاغقف سادم عع غص ددؿقرم أف ؼلؿؾعد اظؼاغقف اظعادم كؼهعؿؾ حؽؿ‬ ‫اظددؿقر‪ ،‬صاظؼاضل عؼقد بؼقاغني اظؾالد اظعادؼة ‪ ،‬طؿا ػق عؼقد باظؼاغقف األدادل ظؾدكظة اظذم ػق‬ ‫أسؾك عـ اظؼقاغني اظعادؼة ‪ ،‬كػؽذا صل طؾ حاظة ؼؿعارض صقفا ضاغقف عـ درجة ععقـة عع ضاغقف عـ‬ ‫درجة أسؾك ‪ ،‬أك تعارضت الئقة عع اظؼاغقف (‪ ،)82‬كال ؼؿصقر أف منـح ػذا احلؼ ظفقؽات اظؿقؽقؿ‪.‬‬ ‫دابعا‪:‬‬ ‫أف ادلشرع اإلعاراتل سـدعا غظؿ اظؿقؽقؿ أصرد ظف بابا خاصا ػق اظؾاب اظـاظث عـ ضاغقف‬ ‫اإلجراءات ادلدغقة (ادلقاد عـ ‪ ،)218 - 203‬كضؿـ ػذق ادلقاد ضقاسد تكؿؾػ سـ ضقاسد اظعؿؾ اظؼضائل‬ ‫ادلعؿادة‪ ،‬كؼظفر عـ عراجعة ػذق اظؼقاسد أف عقاطؿ اظؿقؽقؿ ال ميؽـ اسؿؾارػا عقاطؿ بادلعـك‬ ‫اظؿؼؾقدم‪ ،‬طؿا أف اظدكؿ اظؿل غظؿت اظؿقؽقؿ بؼاغقف خاص عـؾ عصر غظؿؿف بعقدا سـ ضقاسد‬ ‫اظؿداسل ادلعؿادة كخصؿف بلحؽاـ عغاؼرة متاعا سـ اإلجراءات اظؼضائقة‪.‬‬ ‫كميؽـ اظؿدظقؾ سؾك سدـ اسؿؾار ػقؽات اظؿقؽقؿ عـ ضؾقؾ اﶈاطؿ بادلعـك ادلعركؼ عـ خالؿ‬ ‫سدد عـ األعقر أػؿفا‪:‬‬ ‫أف اظؿقؽقؿ ؼؼقـ سؾك أدادني ػؿا إرادة اظطرصني كدؿاح ادلشرع باظؿقؽقؿ‪ ،‬ك‬ ‫‪-1‬‬ ‫ػـا جند أكؿ عؾؿح عـ عالعح اخلالؼ‪ ،‬أال كػق صؽرة اإلرادة صؾقس ظإلرادة دكر صل اظعؿؾ اظؼضائل‪ ،‬ال عـ‬ ‫حقث اظؼدرة سؾك اخؿقار اظؼاغقف كاجب اظؿطؾقؼ كال عـ حقث ﲢدؼد اﶈؽؿة اﺨﻤﻟؿصة‪.‬‬ ‫إف غظاـ اظؿقؽقؿ ؼؼقـ سؾك عؾدأ حرؼة اإلرادة كشاظؾا عا ؼؿؿلؽ اظطرؼ األجـؾل‬ ‫‪-2‬‬ ‫باظؿقؽقؿ ػركبا عـ اخلضقع ظؾؼضاء اظقرـل ظؾدكظة ادلؿعاضدة‪ ،‬حقث ال ؼلؿطقع اظطرؼ األجـؾل‬ ‫اظؿلثقر سؾك اظؼضاء‪ ،‬طؿا ؼمثر صل اجلفات األخرل‪ ،‬كػق أؼضا ؼلؿؾعد تطؾقؼ اظؼاغقف اظقرـل اخلاص‬ ‫بفا (‪.)83‬‬ ‫أم أف اظؾفقء إظك اظؿقؽقؿ ؼؿرتب سؾقف أعراف‪ ،‬األكؿ ػق ادؿؾعاد االخؿصاص اظؼضائل‬ ‫ظؾدكظة‪ ،‬كاظـاغل ػق ادؿؾعاد اظؼػػػػػػاغقف اظقرـػل‪ ،.‬كإذا طاف اظؿقؽقؿ ؼؿعؾؼ باظدكظة غػلفا صنف‬ ‫ذظؽ ميس دقادتفا كحصاغؿفا اظؼضائقة‪ ،‬صنذا طاغت اظدكظة ترصض اخلضقع ظؼضاء دكظة أجـؾقة‪،‬‬

‫(‪ ) 81‬اظدطؿقر داعح عقؿد عقؿد اظلقد‪ ،‬اظؿقؽقؿ صل عصر كعـظؿة اظؿفارة اظعادلقة اظطؾعة األكظك ‪ 2008‬ص ‪.6‬‬ ‫( ‪ ) 82‬راجع د‪ .‬رعزم اظشاسر ‪ :‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ ، 115‬كد‪ .‬سؾد اظعزؼز عقؿد دادلاف ‪ :‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ ، 283‬كد‪ .‬دعاد اظشرضاكم كد‪ .‬سؾد اهلل‬ ‫غاصػ ‪ :‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪.180‬‬ ‫(‪ )83‬اظدطؿقرة جنالء حلـ دقد أحؿد خؾقؾ ‪ :‬اظؿقؽقؿ صل ادلـازسات اإلدارؼة ‪ 2002‬ص ‪.440‬‬ ‫‪194‬‬ ‫‪194‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫كتؿؿلؽ صل عقاجفؿفا باحلصاغة اظؼضائقة‪ ،‬صؽقػ ميؽـ أف تؼؾؾ ادلـقؿ أعاـ ذكص سادل ػق‬ ‫اﶈؽؿ(‪ ،)84‬كػذا ؼعـل صراحة أف غظاـ اظؿقؽقؿ ؼعؿؾ خارج اظـظاـ اظؼاغقغل كاظؼضائل ظؾدكظة‪.‬‬ ‫كتؾدك ػذق احلؼقؼة كاضقة صل ادلادة ‪ 5/203‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة االحتادم رضؿ (‪)11‬‬ ‫ظلـة (‪ )1992‬ادلعدؿ باظؼاغقف االحتادم رضؿ(‪ )30‬ظلـة (‪ )2005‬صقؿا ضررتف عـ أغف إذا اتػؼ اخلصقـ‬ ‫سؾك اظؿقؽقؿ صل غزاع عا صال ؼفقز رصع اظدسقل بف أعاـ اظؼضاء‪ ..‬صفذا اظـص كاضح اظدالظة صل أف‬ ‫اظؿقؽقؿ ؼعطؾ سؿؾ اظؼضاء‪ ،‬كباظؿاظل ال ؼفقز اسؿؾار ػقؽات اظؿقؽقؿ عقؽؿة متؾؽ عا متؾؽف‬ ‫اﶈاطؿ اظعادؼة اظؿل تؿؾع اظـظاـ اظؼضائل صل اظدكظة‪.‬‬ ‫كؼـؿفك ػذا اظػؼف إظك أف اظؿقؽقؿ ميـؾ خركجا سؾك اظلقادة عـ غاحقؿني‪:‬‬ ‫األكظك‪ :‬ػل حؼ اظدكظة صل احؿؽار تقزؼع اظعداظة‪.‬‬ ‫أغف ؼؿفاػؾ ضاغقغفا مبـح اﶈؽؿ دؾطة اظػصؾ صل اظـزاع كصؼا ظؼقاسد أخرل أك‬ ‫اظـاغقة‪:‬‬ ‫دكف اظؿؼقد بلؼة ضقاسد‪.‬‬ ‫أف غظاـ اظؿقؽقؿ ال ميؽـ أف ؼؽقف عـ ضؾقؾ اظعؿؾ اظؼضائل بدالظة اظـص صل ادلادة‬ ‫‪-3‬‬ ‫‪ 3/207‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة اإلعاراتل صقؿا تضؿـف عـ أغف ال ؼفقز سزؿ اﶈؽؿ إال مبقاصؼة‬ ‫اخلصقـ جؿقعا‪ ،‬شقر أغف ؼفقز ظؾؿقؽؿة اجملؿصة أصال بـظر اظـزاع كبـاء سؾك رؾب أحد اخلصقـ‬ ‫إضاظة اﶈؽؿ كاألعر بؿعقني بدؼؾ سـف‪ ...‬كغقـ ال غؿصقر أف اﶈؽؿة اجملؿصة ميؽـ أف تعزؿ اﶈؽؿ ثؿ‬ ‫غؼقؿ إف ػقؽة اظؿقؽقؿ تعد عقؽؿة‪ ،‬صؽقػ ميؽـ سزؿ ضاض مبعرصة ضاض آخر؟‬ ‫طؿا أف خضقع حؽؿ اظؿقؽقؿ ظرضابة اظؼضاء ؼؾؼل طـقرا عـ اظشؽ سؾك رؾقعؿف‬ ‫‪-4‬‬ ‫‪ ،‬ظفذا ؼؿلاءؿ جاغب عـ اظػؼف ضائال ػؾ ميؽـ أف ؼؿعاؼش غظاـ اظؿقؽقؿ عع إخضاع ضراراتف ظطرؽ‬ ‫رعـ سدؼدة عـ غاحقة كتابعة ظؼضاء اظدكظة عـ غاحقة أخرل‪ ،‬أـ أغف ؼفب دائؿا ظإلبؼاء سؾك اظؿقؽقؿ‬ ‫أف ؼظؾ خارجا سـ اظؼاغقف (إذا جاز ػذا اظؿعؾقر) كحتدؼدا خارجا سـ دؾطة عقؽؿة اظطعـ‪)85(.‬‬ ‫ػـاؾ اخؿصاصات ال متـح ظؾؿقؽؿ طؿا صل ادلادة ‪ 2 /209‬اظؿل تلؿح ظؾؿقؽؿ‬ ‫‪-5‬‬ ‫بلف ؼطؾب عـ رئقﺲ اﶈؽؿة اجملؿصة احلؽؿ بؿؽؾقػ اظﻐقر بنبراز علؿـد صل حقزتف ضركرم ظؾقؽؿ‬ ‫صل اظؿقؽقؿ‪ ،‬أم أف اﶈؽؿ ال ميؾؽ ػذق اظلؾطة صل عقاجفة اظﻐقر سؾك سؽﺲ اﶈؽؿة اظؿل متؾؽ‬ ‫ذظؽ (تـص ادلادة ‪ 18‬عـ ضاغقف االثؾات االحتادم رضؿ ‪ 10‬ظلـة ‪ 1992‬سؾك أغف ؼفقز ظؾكصؿ أف ؼطؾب‬ ‫إظزاـ خصؿف بؿؼدمي أم عقررات أك أكراؽ عـؿفة تؽقف حتت ؼدق‪ ...‬ثؿ غصت ادلادة (‪ 19‬سؾك أغف إذا أثؾت‬ ‫اظطاظب صقة رؾؾف أك أضر اخلصؿ أف اﶈرر أك اظقرضة صل حقزتف أك دؽت أعرت اﶈؽؿة بؿؼدمي اﶈرر أك‬ ‫اظقرضة صل احلاؿ أك صل أضرب عقسد حتددق ))‪.‬‬ ‫أف احلؽؿ اظصادر عـ اﶈؽؿني شقر غاصذ بذاتف بؾ ؼقؿاج إظك تصدؼؼ عـ اﶈؽؿة‬ ‫‪-6‬‬ ‫اجملؿصة‪ ،‬كإذا كجدت اﶈؽؿة أف احلؽؿ ضد أشػؾ اظػصؾ صل عللظة عـ ادللائؾ صؾفا أف تعقدق إظك‬ ‫اﶈؽؿني‪ ،‬كػذق اﻵظقة شقر عقجقدة صل اظؼضاء اظعادم (ادلادة ‪ 214‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة‬ ‫اإلعاراتل)‪.‬‬ ‫تـؿفل كالؼة اﶈؽؿني بصدكر احلؽؿ كال ذلف ظفؿ بنجراءات تـػقذق ( ؼكؿص ضاضل‬ ‫‪-7‬‬ ‫اظؿـػقذ بؽؾ عا ؼؿعؾؼ بؿـػقذ حؽؿ اﶈؽؿني ادلادة ‪ 2/215‬عـ ضاغقف اإلجراءات ادلدغقة اإلعاراتل)‪.‬‬ ‫(‪ )84‬اظدطؿقرة حػقظة اظلقد احلداد ‪ :‬اظعؼقد ادلؾرعة بني اظدكؿ كاألذكاص األجـؾقة (حتدؼد عاػقؿفا كاظـظاـ اظؼاغقغك احلاطؿ ظفا) اظطؾعة‬ ‫األكظك ‪ 1996‬ص ‪. 277‬ؼراجع ظفا أؼضا ‪ :‬االتػاؽ سؾك اظؿقؽقؿ صل سؼقد اظدكظة ذات اظطؾقعة اإلدارؼة كأثرػا سؾك اظؼاغقف اظقاجب اظؿطؾقؼ‬ ‫‪ -2003‬دار ادلطؾقسات اجلاععقة‪.‬‬ ‫(‪ ) 85‬اظدطؿقر أحؿد سؾل اظلقد خؾقؾ‪ ،‬عدل إعؽاف تعاؼش اظؿقؽقؿ كاظطعـ ععا‪ ،‬كرضة سؿؾ عؼدعة إظك ادلممتر اظلـقل اظلادس سشر‬ ‫بعـقاف اظؿقؽقؿ اظؿفارم اظدكظل طؾقة اظؼاغقف جاععة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة ‪ 2012‬ص ‪ 873‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪195‬‬ ‫‪195‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫طـقرا عا أﺛارت ػقؽات اظؿقؽقؿ عشؽالت تؿعؾؼ بنجراءات اتصاظفا باﶈؽؿة‬ ‫‪-8‬‬ ‫اظددؿقرؼة‪ ،‬عـ ػذق احلاالت غشقر إظك احلؽؿ اظصادر عـ اﶈؽؿة اظعؾقا صل عصر جؾلة اظلادس‬ ‫عـ غقصؿؾر ‪ -1971‬اظطؾب رضؿ ‪ /11‬كاظطؾب رضؿ ‪12‬ـ حتؽقؿ(‪ ،)86‬كضد طاف اظطؾب ادلؼدـ خاصا‬ ‫بقضػ تـػقذ حؽؿ ظؾؿقؽؿني‪ ،‬كضد جاء صل حؽؿ اﶈؽؿة أف كالؼة اﶈؽؿة صل اظػصؾ صل رؾؾات‬ ‫كضػ تـػقذ األحؽاـ اظصادرة عـ ػقؽات اظؿقؽقؿ اظؿل تكؿص ػذق اﶈؽؿة باظػصؾ صقفا تؼدـ إظك‬ ‫رئقلفا عـ ضؾؾ اظـائب اظعاـ بـاء سؾك رؾب اظقزؼر اجملؿص‪ ..‬كدلا طاف ػذا اظطؾب ظؿ ؼؼدـ إظقفا رؾؼا‬ ‫ظفذق األكضاع كإمنا أحقؾ عـ ػقؽة اظؿقؽقؿ صنغف ؼؽقف شقر عؼؾقؿ‪ ،‬كال ؼغقر عـ ػذا اظـظر عا‬ ‫تؼضل بف ادلادة ‪ 110‬عـ ضاغقف ادلراصعات عـ أف اﶈؽؿة سـدعا تؼضل بعدـ اخؿصاصفا بـظر دسقل‬ ‫حتقؾفا إظك اﶈؽؿة اجملؿصة‪ ،‬كتؽقف ػذق األخقرة عؾزعة باظـظر صقفا‪ ،‬ذظؽ أف اإلحاظة ادلشار إظقفا ال‬ ‫ؼؿـاكؿ حؽؿفا اﶈؽؿة اظعؾقا اظؿل ال تؾؿزـ إال باإلجراءات ادلؼررة صل ضاغقغفا كضاغقف اإلجراءات‬ ‫كاظردقـ أعاعفا‪ ،‬كال ترجع إظك أحؽاـ ضاغقف ادلراصعات صل ذلف اإلجراءات إال سؾك دؾقؾ االدؿفداء‬ ‫كذظؽ صل حاظة سدـ كجقد غص صل اظؼاغقغني ادلشار إظقفؿا‪ ،‬كعا ال ؼؿعارض عع ركح كرؾقعة األكضاع‬ ‫أعاعفا‪ ،‬كحؽؿﺖ اﶈؽؿة بعدـ ضؾقؿ اظطؾب كظؿ تؾؿػﺖ إظك عا جاء صل اظطؾب عـ أف اذؿراﻁ تؼدﱘ‬ ‫رؾب كضػ اظؿـػقذ عـ اظـائب اظعاـ بـاء سؾك رؾب اظقزؼر اجملؿص إمنا ؼؽقف صل حاظة اظطؾب ادلرصقع‬ ‫إظك اﶈؽؿة عؾاذرة عـ ذكم اظشلف‪ ،‬كأغف ال عقؾ ظفذا اإلجراء سـد إحاظة اظطؾب إظقفا بقؽؿ عـ‬ ‫جفة أخرل تطؾقؼا ظـص ادلادة ‪ 110‬عـ ضاغقف ادلراصعات(‪.)87‬‬ ‫كؼؾـك ػذا احلؽؿ سؾك أدس ضاغقغقة ﳝؽـ إجؿاظفا صل أف اﶈؽؿة اظعؾقا ال تعد جفة رعـ‬ ‫باظـلؾة إظك ػقؽات اظؿقؽقؿ حقث غص اظؼاغقف رضؿ ‪ 32‬ظلـة ‪ 1966‬صل عادتف اخلاعلة كاظلؾعني‬ ‫سؾك أف تؽقف أحؽاـ ػقؽات اظؿقؽقؿ غفائقة كغاصذة كشقر ضابؾة ظؾطعـ صقفا بلم كجف عـ كجقق‬ ‫اظطعـ‪ ،‬كأف غص ادلادة ‪ 3/4‬عـ ضاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا ال ؼلؾﻂ ػذق اﶈؽؿة سؾك األحؽاـ اظصادرة عـ‬ ‫ػقؽات اظؿقؽقؿ ظؿصقؼؾفا كتؼقﱘ اسقجاجفا سـد خركجفا سؾك حؽؿ اظؼاغقف‪ ،‬ألف اﶈؽؿة اظعؾقا ال‬ ‫تػصؾ صل رعـ سؾك ضقء عؼاؼقس ضاغقغقة صرصة‪ ..‬بؾ تؼقـ رضابؿفا ألحؽاـ ػقؽة اظؿقؽقؿ سؾك‬ ‫اظؿقؼؼ عـ أف ػذا اظؿـػقذ ال ؼضر باخلطة االضؿصادؼة اظعاعة ظؾدكظة أك اإلخالؿ بلقر ادلراصؼ اظعاعة‬ ‫إسؿاال حلؽؿ اظػؼرة اظـاظـة عـ ادلادة اظرابعة عـ ضاغقف إغشاء اﶈؽؿة اظعؾقا(‪ )88‬صل أػداصفا كال‬ ‫ؼعرضؾ اغؿظاـ ادلرصؼ اظعاـ كرراد دقرق‪ ...‬صنذا اغؿفﺖ اﶈؽؿة إظك أف حؽؿ ػقؽة اظؿقؽقؿ ظقس عـ‬ ‫ذلغف اإلضرار بلػداؼ اخلطة االضؿصادؼة ظؾدكظة صنغفا حتؽؿ بعدـ ضؾقؿ اظطؾب(‪ ، )89‬كسـدعا تلعر‬ ‫اﶈؽؿة بقضػ تـػقذ احلؽؿ‪ ،‬صنغفا تؿصدل دلقضقع اظـزاع كتعقد تؼققؿف‪ ،‬ال ألف احلؽؿ اظصادر سـ‬ ‫ػقؽة اظؿقؽقؿ ؼـطقم باظضركرة سؾك عكاظػة ظؾؼاغقف كخطل صل تطؾقؼف كتلكؼؾف‪ ،‬بؾ ظؿصدر‬ ‫اﶈؽؿة اظعؾقا صل عقضقع اظـزاع حؽؿا تراق أطـر عقاءعة دلصؾقة اخلطة أك ادلرصؼ اظعاـ كأدسك‬ ‫ظؿقؼقؼ أػداصفا‪.‬‬

‫(‪ ) 86‬عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا اجلز ء اظرابع ادلرجع اظلابؼ ص ‪.71‬‬ ‫(‪ ) 87‬راجع تػصل ػذا احلؽؿ صل اجلزء اظرابع عـ أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 79 – 71‬صل اظطؾؾني رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1‬ك ‪12‬‬ ‫ظلـة ‪ 1‬اظؼضائقة حتؽقؿ‪.‬‬ ‫(‪ ) 88‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة اظعؾقا اظصادر بفؾلة األكؿ عـ ؼـاؼر ‪ 1972‬صل اظطؾب رضؿ ‪ 13‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة حتؽقؿ‪ -‬عـشقر صل اجلزء اظرابع‬ ‫دابؼ اإلذارة إظقف ص ‪.109‬‬ ‫(‪ ) 89‬احلؽؿ اظلابؼ ‪ ،‬راجع أؼضا احلؽؿ اظصادر بفؾلة اظرابع عـ عارس ‪ 1972‬صل اظطؾب رضؿ ‪ 4‬ظلـة ‪ 2‬اظؼضائقة حتؽقؿ‪ ،‬ادلرجع اظلابؼ ص‬ ‫‪ ، 129‬كاحلؽؿ اظصادر بفؾلة اظـاظث عـ ؼقغقف صل اظطؾب رضؿ ‪ 20‬ظلـة ‪ 1‬اظؼضائقة حتؽقؿ‪ -‬ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 157‬كعا بعدػا‪.‬‬ ‫‪196‬‬ ‫‪196‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫كإذا طاغت اظػؼرة اظـاغقة عـ ادلادة ‪ 110‬عـ ضاغقف ادلراصعات ادلصرم تـص سؾك أف تؾؿزـ اﶈؽؿة اﶈاؿ‬ ‫إظقفا اظدسقل بـظرػا‪ ،‬صفؾ ؼطؾؼ ػذا احلؽؿ سؾك اﶈؽؿة اظعؾقا أـ ال؟‬ ‫إف جاغؾا عـ اظػؼف ؼرل أف حؽؿ اإلحاظة ؼؾزـ اﶈؽؿة اﶈاظة إظقفا اظدسقل‪ ،‬ألف حؽؿ اإلحاظة ظقﺲ‬ ‫صؼط حؽؿا بعدـ اخؿصاص اﶈؽؿة اﶈقؾة بـظر اظدسقل بؾ ػق أؼضا حؽؿ باخؿصاص اﶈؽؿة‬ ‫اظؿل أحقؾت إظقفا اظدسقل حؿك ال تؿردد اظدسقل بني اﶈؽؿؿني‪ ،‬كظقال ذظؽ ألصؾقت اظػؼرة اظـاغقة‬ ‫داظػة اظذطر عـ ضؾقؾ اظؾغق‪.‬‬ ‫بقـؿا ؼرل آخركف أغف ؼفقز ظؾؿقؽؿة اظؿل أحقؾت إظقفا اظدسقل عـاضشة ػذا احلؽؿ كسدـ اظؿؼقد‬ ‫باإلحاظة‪ ،‬كإال ترتب سؾك ػذا ػدـ ضقاسد االخؿصاص اظقالئل كػل ضقاسد عؿعؾؼة باظـظاـ اظعاـ كال‬ ‫ؼفقز إػدارػا‪ ،‬كحؿك ال تؿـصؾ طؾ اﶈاطؿ عـ اخؿصاصفا كتؼقؿف سؾك اخؿصاص عقؽؿة أخرل ال‬ ‫اخؿصاص ظفا كظق طاغت اﶈؽؿة اﶈاؿ إظقفا اظدسقل حتؿؾ عرطز اظؼؿة صل اظـظاـ اظؼضائل‪ ،‬كباظؿاظل‬ ‫صنف اإلحاظة ال تؽقف صقققة إال إذا طاف عقضقع اظدسقل ؼدخؾ صل اخؿصاص اﶈؽؿة اﶈاظة إظقفا‬ ‫اظدسقل كالئقا‪ ،‬كأخقرا صنف ادلػفقـ كاألشؾب أف اإلحاظة تؽقف صقققة‪ ،‬كسؾك ػذا األداس ضرر ادلشرع‬ ‫ػذق اظؼاسدة‪ ،‬كعـ ػـا البد عـ عراساة صقاشة اظػؼرة اظـاغقة عـ ادلادة ‪ 110‬اظؿل جاءت صقاشؿفا طؿا‬ ‫ؼؾل‪ :‬سؾك اﶈؽؿة إذا ضضت بعدـ اخؿصاصفا أف تلعر بنحاظة اظدسقل بقاظؿفا إظك اﶈؽؿة اﺨﻤﻟؿصة‪،‬‬ ‫صؿؼؿضك ػذق اظصقاشة أف اإلحاظة البد أف تؽقف إظك اﶈؽؿة اﺨﻤﻟؿصة كظقﺲ ألؼة عقؽؿة‪.‬‬ ‫كأؼا طاف اظرأم صقؿا تعـقف ػذق ادلادة‪ ،‬صنف عـ اظشراح عـ ؼرل أف حؽؿ ادلادة ‪ 110‬عقجف إظك‬ ‫اﶈاطؿ كحدػا‪ ،‬دقاء عا طاف عـفا تابعا جلفات اظؼضاء اظعادم أـ عا طاف تابعا جلفة اظؼضاء اإلدارم‪،‬‬ ‫كأغفا ال ؼفقز ظفقؽة ذات اخؿصاص ضضائل أف حتقؾ غزاسا ال ؼدخؾ صل اخؿصاصفا إظك عقؽؿة‬ ‫عدغقة أك إدارؼة‪... ،‬كظؽؾ ذظؽ صنف اإلحاظة اظصادرة سـ ػقؽة اظؿقؽقؿ ال تـضقم حتت حؽؿ ادلادة ‪110‬‬ ‫داظػة اظذطر ألف ػقؽة اظؿقؽقؿ ال تعد ضاغقغا عقؽؿة بقلب تشؽقؾفا كال ؼفقز ظفذق اظفقؽة‬ ‫باظؿاظل أف تلؿـد إظك غص ادلادة ‪ 110‬إلظزاـ أؼة عقؽؿة بقؽؿ اإلحاظة اظصادر سـ ػذق اظفقؽة ألف‬ ‫ادلادة ‪ 110‬تعؿؾر صل عفاظفا غصا ادؿــائقا ؼؿعني تػلقرق صل أضقؼ احلدكد كال ؼفقز أف تؼاس سؾك‬ ‫حؽؿفا أكضاع ال ؼشؿؾفا ػذا اظـص كظؿ ؼؼصد إظك تـظقؿفا خصقصا إذا الحظـا أف ادلشرع ال‬ ‫ؼؼقد ػقؽات اظؿقؽقؿ بؼقاسد ضاغقف ادلراصعات ادلدغقة كاظؿفارؼة إال عا تعؾؼ عـفا باظضؿاغات كادلؾادئ‬ ‫األدادقة ظؾؿؼاضل(‪.)90‬‬ ‫عـ خالؿ ػذا اظعرض ميؽـ أف غكؾص إظك أف االسؿؾارات اظؼاغقغقة اظؿل ؼراسقفا اظؼضاء صل‬ ‫أحؽاعف ضد ال تؽقف عرسقة صل أحؽاـ ػقؽات اظؿقؽقؿ طؿا أف اظضقابط اظؿل كضعفا ادلشرع ظقضػ‬ ‫اظؿـػقذ تكؿؾػ صل ضاغقف ادلراصعات سـ ػقؽات اظؿقؽقؿ اظؿل طاف ؼـظؿفا اظؼاغقف ادلصرم بصدد‬ ‫ػقؽات اظؿقؽقؿ ‪ ،‬مبعـك أف حؽؿ ػقؽة اظؿقؽقؿ ضد ؼؽقف دؾقؿا ذؽال كعقضقسا‪ ،‬كعع ذظؽ‬ ‫تؼضل اﶈؽؿة بقضػ تـػقذق إذا ترتب سؾقف أﺛر عـ اﻵﺛار اظؿل تؿصؾ اتصاال كﺛقؼا باظصاظﺢ اظعاـ‬ ‫ظؾؿفؿؿع‪ ،‬كأف ﻃؾب كضػ اظؿـػقذ اظذم تكؿص اﶈؽؿة اظعؾقا باظػصؾ صقف ظقﺲ ﻃرؼؼا ظؾطعـ صل‬ ‫أحؽاـ ػقؽة اظؿقؽقؿ‪ ،‬ألف ػذق األحؽاـ غفائقة كشقر ضابؾة ظؾطعـ صقفا بلم كجف عـ كجقق‬ ‫اظطعـ(‪ ،)91‬طؿا أف ػقؽات اظؿقؽقؿ ضد ال تؿقاصر صقفا ضقابط اظعؿؾ اظؼضائل عـؾ اظؿكصص‬ ‫اظؼاغقغل كضؿاغات اظؼضاة كأدؾقب سؿؾ اظؼضاء‪ ،‬طؿا أف ػذق اظفقؽات حتؽؿفا ضقاسد خاصة ضد ال‬ ‫(‪ ) 90‬راجع صل ػذا اظؿؼرؼر ادلؼدـ عـ ادللؿشار سقض ادلر صل اظطؾب رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1‬سؾقا حتؽقؿ عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا‬ ‫اجلزء اظرابع ادلرجع اظلابؼ عـ ص ‪.108 – 80‬‬ ‫(‪ ) 91‬راجع حؽؿ اﶈؽؿة اظعؾقا صل اظدسقل رضؿ ‪ 10‬ظلـة ‪ 1‬ضضائقة حتؽقؿ‪ -‬عـشقر صل ادلرجع اظلابؼ ص ‪ 177‬كعا بعدػا‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪197‬‬ ‫‪197‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػـ كعػفقـ اﶈؽؿة صل اظؼضاء اظددؿقرم‬

‫تفؿؿ مبراساة اجلقاغب اظؼاغقغقة بؼدر اػؿاعفا باظقصقؿ إظك حؾ ظؾـزاع ادلطركح سؾقفا باظطرؼؼة اظؿل‬ ‫تراػا عـادؾة‪ ،‬كظق طاف ذظؽ سؾك حلاب عكاظػة اظـصقص اظؼاغقغقة(‪.)92‬‬ ‫‪ -9‬ال ؼفقز اظؿقؽقؿ صل أعقر تؿعؾؼ باظـظاـ اظعاـ ادؿـادا إظك ادلادة ‪ 819‬عـ ضاغقف ادلراصعات‬ ‫ادلدغقة كاظؿفارؼة رضؿ ‪ 77‬ظلـة ‪ 1949‬كادلادة ‪ 551‬عـ اظؼاغقف ادلدغك‪ ،‬كطذظؽ ادؿـادا إظك ضاغقف‬ ‫ادلراصعات ادلدغقة كاظؿفارؼة احلاظل اظصادر باظؼاغقف رضؿ ‪ 13‬ظلـة ‪ ،1968‬كؼدكر احلظر بصػة ساعة‬ ‫سؾك سدـ جقاز اظؿقؽقؿ صل غزاع ؼؿعؾؼ باألحقاؿ اظشكصقة أك اجلـلقة كال صل ادللائؾ اظؿل ال‬ ‫ؼفقز صقفا اظصؾح أك تؽقف عؿعؾؼة باظـظاـ اظعاـ‪ ،‬كضد ادؿفدؼ ادلشرع بعدـ إجازة اظؿقؽقؿ صل‬ ‫تؾؽ ادللائؾ أف تكضع ظرضابة كإذراؼ اظلؾطة اظعاعة(‪.)93‬‬ ‫طؾ عا دؾؼ ؼمؼد عا جاء صل حؽؿ اﶈؽؿة االﲢادؼة اظعؾقا عـ أف عصطؾح اﶈاطؿ‬ ‫ؼؿعني ضصرق سؾك اﶈاطؿ اظؿل تؿؾع اظـظاـ اظؼضائل ظؾدكظة كال ؼشؿؾ بقاؿ عـ األحقاؿ ػقؽات‬ ‫اظؿقؽقؿ‪ ،‬دقاء صل ذظؽ اظؿقؽقؿ االخؿقارم كاظؿقؽقؿ اإلجؾارم اظذم تـشؽف اظدكظة ظؾػصؾ صل‬ ‫ادلـازسات اظؿابعة ظفا‪ ،‬كباظؿاظل ال ؼفقز اظدصع بعدـ اظددؿقرؼة أعاـ ػذق اظفقؽات‪ ،‬طؿا ال ؼفقز ظفذق‬ ‫اظفقؽات أف ﲢقؾ غصا صل ضاغقف أك الئقة ظؾؿقؽؿة االﲢادؼة أك اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫كؼـقر ذظؽ دماال سـ أصقاب اظصػة صل اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ،‬عـ ظف احلؼ صل اظدصع بعدـ‬ ‫ددؿقرؼة غص ضاغقغل ‪ ،‬كأعاـ عـ ميؽـ إثارة ػذا اظدصع؟‬ ‫إف اإلجابة سـ ػذق األدؽؾة تؼؿضل تؼدمي درادة خاصة سـ اظصػة صل اظدسقل‬ ‫اظددؿقرؼة رؾؼا ظؾؿـظقؿ اظددؿقرم صل طؾ عـ عصر كدكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‪ ،‬كػذا عا غلعؾ‬ ‫صل اظؼقاـ بف ضرؼؾا إف ذاء اهلل‪.‬‬

‫(‪ ) 92‬ؼـص ضاغقف اﶈؽؿة اظعؾقا صل ادلادة اظرابعة عـف صل صؼرتفا اظـاظـة سؾك أف تكؿص اﶈؽؿة باظػصؾ صل رؾؾات كضﻒ تـػقذ األحؽاـ‬ ‫اظصادرة عـ ػقؽات اظؿقؽقؿ ادلشؽؾة ظؾػصؾ صل عـازسات احلؽقعة كاظؼطاع اظعاـ كذظؽ إذا طاف تـػقذ احلؽؿ عـ ذلغف اإلضرار بلػداؼ‬ ‫اخلطة االضؿصادؼة اظعاعة ظؾدكظة أك اإلخﻼؿ بلقر ادلراصؼ اظعاعة كؼؼدـ رؾب كضﻒ اظؿـػقذ إظك رئقﺲ اﶈؽؿة اظعؾقا عـ اظـائب اظعاـ بـاء‬ ‫سؾك رؾب اظقزؼر اﺨﻤﻟؿص‪ ،‬كال ؼفقز عـ كضﺖ تؼدمي اظطؾب تـػقذ احلؽؿ إظك أف تؾﺖ اﶈؽؿة صل اظطؾب‪ ،‬كتصدر اﶈؽؿة أعرػا بقضﻒ تـػقذ‬ ‫احلؽؿ أك بؿعدؼؾ ررؼؼة تـػقذق أك برصﺾ اظطؾب‪ ،‬كسؾك اﶈؽؿة إذا أعرت بقضﻒ تـػقذ احلؽؿ أف تؿصدل ظؾػصؾ صل عقضقع اظـزاع‪،‬‬ ‫كاظؿقؽقؿ ػـا إج ؾارم كػذق اظفقؽات عشؽؾة مبعرصة اظدكظة كعع ػذا ال ؼدرجفا اظػؼف أك اظؼضاء صل إرار ادلعـك ادلعركؼ ظؾؿقؽؿة‪ ،‬صؿا‬ ‫باظؽ باظؿقؽقؿ بني األصراد‪ ..‬غظاـ اظؿقؽقؿ اظذل صرضف ضاغقف ادلمدلات اظعاعة كذرطات اظؼطاع اظعاـ رضؿ ‪ 32‬ظلـة ‪ ،1966‬كأكجب‬ ‫االظؿفاء إظقف صل ادلـازسات اظؿل تـشل بني ذرطات اظؼطاع اظعاـ أك بني إحدل ػذق اظشرطات كبني جفة حؽقعقة أك عقؾقة أك ػقؽة أك‬ ‫عمدلة ساعة‪ ،‬شقر إف إرادة اخلصقـ ال تؽػل كحدػا خلؾؼ غظاـ اظؿقؽقؿ‪ ،‬بؾ ؼفب أف ؼؼر ادلشرع اتػاضفؿ بققث ميؽـ اظؼقؿ إغف ظقال إجازة‬ ‫ادلشرع االظؿفاء إظك اظؿقؽقؿ كغصف سؾك تـػقذ أحؽاـ اﶈؽؿني‪ ،‬عا طاغﺖ إرادة اخلصقـ كحدػا طاصقة خلؾؼف)‪.‬‬ ‫(‪ ) 80‬صؿقل ‪ 96‬صل ‪ 1970/1/51‬ادلقدقسة اجلزء اظعاذر ص ‪ 765‬اظؼاسدة رضؿ ‪.264‬‬ ‫‪198‬‬ ‫‪198‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫أ‪.‬د‪ .‬عصطػك سؾد ادلؼصقد دؾقؿ‬

‫ضائؿة ادلراجع‬ ‫** اظدطؿقر أحؿد صدضل عقؿقد؛ ضقاسد ادلراصعات صل دكظة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‪ -‬درادة حتؾقؾقة كتطؾقؼقة ظؼاغقف‬ ‫اإلجراءات ادلدغقة كاظؿفارؼة االحتادم رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1992‬ععدال باظؼاغقف رضؿ ‪ 30‬ظلـة ‪ – 2005‬عؽؿؾة اجلاععة‬ ‫باظشارضة ‪.2008‬‬

‫** اظدطؿقر أحؿد سؾل اظلقد خؾقؾ‪ ،‬عدل إعؽاف تعاؼش اظؿقؽقؿ كاظطعـ ععا‪ -‬كرضة سؿؾ‬ ‫عؼدعة إظك ادلممتر اظلـقم اظلادس سشر – طؾقة اظؼاغقف جاععة اإلعارات اظعربقة ادلؿقدة‬ ‫(اظؿقؽقؿ اظؿفارم اظدكظل) ‪.2012‬‬ ‫** ادل لؿشار أحؿد ممدكح سطقة رئقس اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا األدؾؼ ‪ ،‬درادة عؼارغة حتؾقؾقة حقؿ ضاغقف‬ ‫اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا رؾعة ‪ 1973‬ص ‪ 63‬اظؼاسدة رضؿ ‪ ، 2‬عقاضرة أظؼاػا دقادتف بؿارؼخ اظـاظث كاظعشرؼـ عـ‬ ‫دؼلؿؾر ساـ أظػ كتلعؿائة كتلعة كدؾعني ‪ ،‬بدسقة عـ اجلؿعقة ادلصرؼة ظالضؿصاد اظلقادل كاإلحصاء كاظؿشرؼع‬ ‫‪ ،‬ك ػذق اﶈاضرة عـشقرة باظعدد ‪ 375‬عـ عفؾة عصر ادلعاصرة ‪ ،‬كػك عـشقرة أؼضا ن باجلزء األكؿ عـ أحؽاـ اﶈؽؿة‬ ‫اظددؿقرؼة اظعؾقا ‪ -‬كثائؼ إغشاء اﶈؽؿة كاألحؽاـ كاظؼرارات اظؿل أصدرتفا اﶈؽؿة حؿك ‪ 30‬ؼقغقف ‪. 1981‬‬ ‫** د‪ .‬اظلقد سؾك اظؾاز ادلرجع اظرضابة سؾك ددؿقرؼة اظؼقاغني ‪.1978‬‬ ‫** اظدطؿقرة حػقظة اظلقد احلداد ‪**:‬اظعؼقد ادلؾرعة بني اظدكؿ كاألذكاص األجـؾقة (حتدؼد عاػقؿفا كاظـظاـ اظؼاغقغك‬ ‫احلاطؿ ظفا) اظطؾعة األكظك ‪. 1996‬‬ ‫** االتػاؽ سؾك اظؿقؽقؿ صل سؼقد اظدكظة ذات اظطؾقعة اإلدارؼة كأثرػا سؾك اظؼاغقف اظقاجب اظؿطؾقؼ ‪ -2003‬دار‬ ‫ادلطؾقسات اجلاععقة‪.‬‬ ‫** اظدطؿقر رجب عقؿقد راجـ‪ ،‬ضققد تعدؼؾ اظددؿقر‪ -‬درادة عؼارغة صل اظؼاغقغني اظػرغلل كادلصرم اظطؾعة اظـاغقة‬ ‫‪ -2008‬درار اظـفضة اظعربقة‪.‬‬ ‫** اظدطؿقر رعزم اظشاسر اظؼاغقف اظددؿقرم ‪ -‬اظـظرؼة اظعاعة كاظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ‪. 1997‬‬ ‫** د‪ .‬رعزم اظشاسر ‪ ،‬اظؼضاء اظددؿقرم صل ممؾؽة اظؾقرؼـ – درادة عؼارغة‪.2003 ،‬‬ ‫دعاد اظشرضاكم ‪ ،‬د‪ .‬سؾداهلل غاصػ أدس اظؼاغقف اظددؿقرم كذرح اظـظاـ اظلقادل ادلصرم‪ ،‬دار اظـفضة رؾعة‬ ‫‪.1984‬‬ ‫** اظدطؿقر دعد سصػقر ‪ -‬اظـظاـ اظددؿقرم ادلصرم ‪ -‬ددؿػقر ‪ - 1971‬رؾعة ‪.. 1980‬‬ ‫**اظدطؿقر صالح اظدؼـ صقزل‪ ،‬اظدسقل اظددؿقرؼة‪ ، ، ،‬دار اظـفضة اظعربقة‪1993 ،‬‬ ‫* د‪ .‬سؾد اظعزؼز عقؿد دادلاف ‪ :‬رضابة ددؿقرؼة اظؼقاغني‪ ،‬دار اظػؽر اظعربل ‪.1995‬‬ ‫** ادللؿشار سقض ادلر‪ :‬تؼرؼر عؼدـ صل اظطؾب رضؿ ‪ 11‬ظلـة ‪ 1‬سؾقا حتؽقؿ عـشقر صل أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة‬ ‫اظعؾقا اجلزء اظرابع ‪.‬‬ ‫** اظدطؿقر طؿاؿ رؾؾة ادلؿقظل دالعة‪ ،‬اظـظاـ اظؼاغقغل ظعؼقد اظؾـاء كاظؿشغقؾ كغؼؾ ادلؾؽقة ‪ – B. O. T‬درادة عؼارغة ‪ -‬رداظة دطؿقراق جاععة اظزضازؼؼ –‬ ‫عصر ‪. 2007‬‬ ‫** اظدطؿقرة جنالء حلـ دقد أحؿد خؾقؾ ‪ :‬اظؿقؽقؿ صل ادلـازسات اإلدارؼة ‪. 2002‬‬ ‫** عفؿقسة أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‪.‬‬ ‫** أحؽاـ كضرارات اﶈؽؿة اظعؾقا ‪ -‬إسداد ادللؿشارؼـ ؼاضقت اظعشؿاكل كسؾد احلؿقد سـؿاف ‪ -‬اجلزء األكؿ صل‬ ‫اظدساكل اظددؿقرؼة‪ -‬اجلزء اظرابع عـازسات اظؿـػقذ‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪199‬‬ ‫‪199‬‬


‫حػدكد اظرضابػػة سؾك ددؿقرؼػػػة اظؼقاغقػػػػػﻦ كعﻔﻬقـ اﶈؽؿة ﻓل اظؼﻀاء اظددؿقرﻱ‬

‫** عفؿقسة األحؽاـ اظﺼادرﺓ سﻦ اﶈؽؿة اﻻحتادؼة اظعؾقا – اظداﺋرﺓ اظددؿقرؼة عـﺬ ﺗﺄدقﺲ اﶈؽؿة كحؿك دـة ‪2008‬‬ ‫‪.‬‬ ‫** عفؿقسة أحؽاـ اظـؼض اظلـة اخلاعلة كاألربعقف اجلزء األكؿ‪ ،‬عفؿقسة أحؽاـ عقؽؿة اظـؼض اظلـة اظرابعة‬ ‫كاظـالثقف اجلزء اظـاغل‪.‬‬ ‫** اﳌﺬﻛرﺓ اﻹؼﻀاحقة ظؼاغقف اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا عـﺸقرﺓ ﻓل اجلزء األكؿ عﻦ أحؽاـ اﶈؽؿة اظددؿقرؼة اظعؾقا‬ ‫‪.‬‬

‫‪** Constantin Kortmann : Souveraineté et constitutionnalité. La revue Administrative 47e année 1994.‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪**Dominique Turpin, Le Conseil Constitutionnel, Son rôle , Sa jurisprudence, librairie Hachette, 1995." .‬‬ ‫‪** Les grandes décisions du conseil constitutionnel. 9e éd. 1997.‬‬ ‫‪** L.Favoreu etL.Philippe.Les grandes decisions du conseil constitutionnel ,2003.‬‬

‫‪200‬‬ ‫‪200‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫حكم التعامل باألسهم على ضوء‬ ‫الممارسة والتطبيق‬ ‫(دراسة لشرعية التعامل باألسهم على ضوء بعض ممارسات السوق‪ ،‬والتعامل‬ ‫بأسهم الشركات التي تثور بأنشطتها شبهة التحرمي)‬

‫د‪.‬عبد العظيم أبوزيد‬ ‫أستاذ الفقه اإلسالمي وأصوله ‪ -‬كلية الشريعة‬ ‫جامعة دمشق‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪201‬‬


‫ملخص البحث‬ ‫يعرض البحث لقضيتني جوهريتني ميكن ع ّدهما أهم قضايا األسهم الشرعية‪ ،‬وهما قضيتان‬ ‫صر النظر الشرعي عنهما في اآلونة األخيرة على الرغم من أهميتهما وجتددهما‪ .‬القضية‬ ‫قَ ُ‬ ‫األولى هي قضية أصل التعامل باألسهم في األسواق املالية اليوم على ما يعتريها من اضطرابات‬ ‫ناجتة عن تضافر عوامل وممارسات مختلفة أدت إلى خلق مناخ استثماري شديد االضطراب‪،‬‬ ‫ترتبت عنه أضرار فادحة باألسواق واملستثمرين‪ .‬والقضية الثانية هي قضية التعامل بأسهم‬ ‫الشركات التي متارس بعض األنشطة احملرمة‪ ،‬حيث اغتفرت معايير شرعية صادرة هذه األنشطة‬ ‫إن لم تتجاوز نسبا ً معينة من مجمل أنشطة الشركة‪ ،‬وتفاوتت تلك النسب من معيار آلخر‪،‬‬ ‫وارتبطت بعض هذه النسب بالقيمة السوقية لألسهم وليس بقيمتها الدفترية على الرغم‬ ‫مما يُعلم من احتمال تضاعف القيم السوقية عن القيم الدفترية فضال ً عن تذبذبها‪ .‬واشترطت‬ ‫هذه املعايير التخلص من الكسب احملرم الناجم عن تلك األنشطة بعد أن حددت بنسب مختلفة‬ ‫العائ َد األقصى عن هذه األنشطة احملرمة‪ .‬واس ُتند في وضع هذه املعايير والنسب إلى جملة أدلة‬ ‫ومبررات عمل البحث على حتليلها ومناقشتها‪ ،‬بغية اخلروج بالضوابط الشرعية الصحيحة‬ ‫جلواز التعامل باألسهم‪.‬‬

‫‪202‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫عؼّٓعي‪:‬‬ ‫ميؽ‪ ّ٤‬تعّٕؼ‪ ّٟ‬اِّدف‪ ّ٣‬بلغفو حص‪ ّٙ‬ذوئعي عؿلوكؼي ص‪ ّ٨‬عؾؽقي ع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬دات ذّٕطي علوػؿي عو‪،‬‬ ‫تصّٓرػو اظشّٕطوت بغّٕض زؼودة رأدؿوظفو‪ ،‬ضوبؾي ظؾؿّٓاكؿ ص‪ ّ٨‬أد‪ّ٦‬اؽ عوظقي خوصي تـؿظؿفو ض‪ّ٦‬اغني‬ ‫خوصي‪.‬‬ ‫كظألدف‪ ّ٣‬ضضوؼو ذّٕسقي عكؿؾػي‪ ،‬عـفو عو ؼؿعؾ‪ ّ٠‬مبؾّٓأ ادللمكظقي اﶈّٓكدة ظؾشّٕطي ادلصّٓرة‬ ‫ظألدف‪ ،ّ٣‬كعـفو عو ؼؿعؾ‪ ّ٠‬بقؽ‪ ّ٣‬إغشوء ذّٕطي علوػؿي بودلػف‪ّ٦‬ـ اظعصّٕم‪ ،‬كسالضوت عمدلقفو‬ ‫كاظشّٕطوء صقفو‪ ،‬كعـفو عو ؼؿعؾ‪ ّ٠‬بقؽ‪ ّ٣‬إصّٓار أدف‪ ّ٣‬ذات عّٖاؼو خوصي تعط‪ ّ٨‬اعؿقوزات ععقـي‬ ‫حلوعؾقفو‪ ،‬كعـفو عو ؼؿعؾ‪ ّ٠‬بلحؽوـ اظؿّٓاكؿ‪ ،‬ث‪ ّ٣‬اظؿصػقي‪ ،‬إظ‪ ّ٧‬عو د‪ّ٦‬ل ذظ‪ .ّ١‬ؼؿـوكؿ ػّٔا اظؾقٌ‬ ‫ضضقؿني ذّٕسقؿني ع‪ ّ٤‬ضضوؼو اِّدف‪ ّ٣‬ظ‪ ّ٣‬ت‪ّ٦‬ظقو اظعـوؼي اظؽوصقي ع‪ ّ٤‬ضؾ‪ ّ٢‬اظؾوحـني كاظػؼفوء‬ ‫‪ ّٚ‬اظـظّٕ‬ ‫ادلعوصّٕؼ‪ ،ّ٤‬ب‪ ّ٢‬يد ً‬ ‫ؽً س‪ ّ٤‬أكالػؿو سؾ‪ ّ٧‬اظّٕش‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬ضقوـ عو ؼلؿّٓس‪ ّ٨‬إسودة اظـظّٕ صقفو‪ ،‬كشي َّ‬ ‫س‪ ّ٤‬ثوغقفؿو سؾ‪ ّ٧‬اظّٕش‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬سّٓـ خؾ‪ّ٦‬ﺹ احلؽ‪ ّ٣‬صقفو كععورضي اﺠﻤﻟوع‪ ّٝ‬اظػؼفقي ظؾؿعؿ‪ّ٦‬ؿ ب‪ ّ٥‬صقفو‪.‬‬ ‫اظؼضقي اِّكظ‪ :ّ٧‬حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظص‪ّ٦‬رة احلوظقي ظألد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي‬ ‫متـ‪ ّ٢‬اِّدف‪ ّ٣‬حصصو ن ذوئعي عؿلوكؼي ص‪ ّ٨‬عؾؽقي ع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬ادت ذّٕطي علوػؿي عو‪ ،‬ضوبؾي ظؾؿّٓاكؿ ص‪ّ٨‬‬ ‫أد‪ّ٦‬اؽ عوظقي خوصي‪ .‬كؼفّٕم ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬إعو بغّٕض االدؿـؿور صقفو‪ ،‬أم ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬بؼصّٓ‬ ‫االحؿػوظ بفو‪ ،‬كاحلص‪ّ٦‬ؿ سؾ‪ ّ٧‬حصي ع‪ ّ٤‬اِّربوح اظّٓكرؼي اظؿ‪ ّ٨‬ت‪ّ٦‬زسفو اظشّٕطي‪ ،‬أك بغّٕض ادلؿوجّٕة؛‬ ‫رجوء حتؼق‪ ّ٠‬اظّٕبّّ ادلؿؿـ‪ ّ٢‬ص‪ ّ٨‬اظػّٕؽ بني ثؿ‪ ّ٤‬اظشّٕاء كثؿ‪ ّ٤‬اظؾق‪.ّٝ‬‬ ‫صؿشؿّٕل اِّدف‪ ّ٣‬بؼصّٓ بقعفو‬ ‫ى‬ ‫صق ىي اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬عو‬ ‫كإذا طوف ػّٔا ذلف اِّدف‪ ،ّ٣‬صؾقّٗ ثؿي عو ميـ‪ ّٝ‬ذّٕسو ن ع‪ ّ٤‬حقٌ اِّص‪ٌ ّ٢‬‬ ‫ع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬دات كأغشطي تؾ‪ ّ١‬اظشّٕطوت ال تكوظ‪ ّٟ‬اظشّٕؼعي؛ ظؽ‪ ّ٤‬اظ‪ّ٦‬اض‪ّٝ‬‬ ‫داعً متـ‪ ّ٢‬عو ذطّٕغو‪ ،‬كعو داعً‬ ‫ي‬ ‫اظؿطؾقؼ‪ ّ٨‬ظل‪ّ٦‬ؽ بوِّدف‪ ّ٣‬ؼ‪ّ٦‬جى اظؿ‪ّ٦‬ض‪ ،ّٟ‬كاظـظّٕ ضؾ‪ ّ٢‬إرالؽ احلؽ‪ ّ٣‬اظشّٕس‪ ّ٨‬بوجل‪ّ٦‬از‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬ظؿضؿ‪ّ٤‬‬ ‫د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ ّ٣‬بع‪ ّٚ‬مموردوت أدت ع‪ ّ٤‬حقٌ اظـؿقفي إظ‪ ّ٧‬جع‪ ّ٢‬اظل‪ّ٦‬ؽ تؼؿّٕب ع‪ ّ٤‬أد‪ّ٦‬اؽ اظؼؿور‪ ،‬ح ٌؿ‪ّ٧‬‬ ‫ظ‪ ّ٣‬ؼىعّٓ احؿؿوؿ االدؿّٕبوح صقفو بلطؾّٕ ع‪ ّ٤‬احؿؿوؿ اخللورة‪ ،‬كرمبو أصؾّّ ادللؿـؿّٕ صقفو خودّٕا ن‬ ‫كأعل‪ ّ٧‬رابقون‪ ،‬أك أعل‪ ّ٧‬رابقو ن كأصؾّّ خودّٕان؛ حؿ‪ ّ٧‬ظؼّٓ ؼػؿؼّٕ ي صقفو اظغـ‪ ّ٨‬أك ؼغؿـ‪ ّ٨‬صقفو اظػؼقّٕ ص‪ّ٨‬‬ ‫دوسوت‪ .‬كعو ذظ‪ ّ١‬إال ظغقوب اإلجّٕاءات االحؿّٕازؼي اظؽوصقي اظؿ‪ ّ٨‬تؾف‪ ّ٣‬ادلضوربوت سؾ‪ ّ٧‬اِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ّ٧‬‬ ‫غق‪ ّ٦‬ميـ‪ ّٝ‬حتؽ‪ ّ٣‬صؽي ضؾقؾي ص‪ ّ٨‬د‪ّ٦‬ضفو‪ ،‬أك ميـ‪ ّٝ‬اظؿالسؾوت اظؿ‪ ّ٨‬ميوردفو خؾّٕاء اظل‪ّ٦‬ؽ كاظػوسؾني صق‪.ّ٥‬‬ ‫كصقؿو ؼؾ‪ ّ٨‬بقوف ظؾع‪ ّٚ‬ادلؿوردوت اظل‪ّ٦‬ضقي اظؿ‪ ّ٨‬أضػً سؾ‪ ّ٧‬د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ ّ٣‬رؾقعي ضؿورؼي‪،‬‬ ‫كأخّٕجؿفو س‪ ّ٤‬رؾقعؿفو اظؿفورؼي اظعودؼي‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪203‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫‪ .1‬اظؿالسى بوِّد‪ّ٦‬اؽ‪:‬‬ ‫تكض‪ ّٝ‬أد‪ّ٦‬اؽ اِّدف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬أؼوعـو جلؿؾي ع‪ ّ٤‬اظؿالسؾوت اظضورة بودللؿـؿّٕؼ‪ ،ّ٤‬عـفو‪:‬‬ ‫ ادلضوربي سؾ‪ ّ٧‬دف‪ ّ٣‬عو بؽـّٕة تؾودظ‪ ّ٥‬خالؿ صؿّٕة كجقّٖة؛ إلسطوء االغطؾوع بوحؿؿوؿ ارتػوع‬‫دعّٕ اظلف‪ ،ّ٣‬كبوظؿوظ‪ ّ٨‬إضؾوؿ ادللؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٧‬ذّٕائ‪ ،ّ٥‬ث‪ ّ٣‬بعّٓ ذّٕاء ادللؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬ظ‪ ّ٥‬ؼؿ‪ّ٦‬ض‪ّٟ‬‬ ‫ادلضورب‪ّ٦‬ف س‪ ّ٤‬اظؿّٓاكؿ صق‪ ّ٥‬إظ‪ ّ٧‬أف ؼـكػ‪ ّٚ‬دعّٕق إظ‪ ّ٧‬أض‪ َّّ٢‬ع‪ ّ٤‬اظلعّٕ اِّصؾ‪ ،ّ٨‬صقشؿّٕؼ‪ّ٥‬‬ ‫ادلضورب‪ّ٦‬ف بـؿ‪ ّ٤‬بكّٗ ث‪ ّ٣‬ؼؾقع‪ّ٦‬غ‪ ّ٥‬بعّٓ عّٓة سـّٓعو ؼّٕتّٓ إظ‪ ّ٧‬دعّٕق احلؼقؼ‪.ّ٨‬‬ ‫ ذّٕاء السؾ‪ ّ٨‬اظل‪ّ٦‬ؽ اظلّٕؼ‪ ،ّٝ‬كادلػوجه ظؽؿقي طؾقّٕة ع‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬خالؿ صؿّٕة زعـقي ضصقّٕة‪،‬‬‫ث‪ ّ٣‬رّٕحفو جؿقعو ن ظؾؾق‪ ّٝ‬بلعّٕ رخق‪ ّٙ‬ممو ؼمدم إظ‪ ّ٧‬اغكػوض دعّٕػو‪ ،‬كتضّٕر ع‪ ّ٤‬طوف ضّٓ‬ ‫اذؿّٕل ػّٔق اِّدف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬ضؾ‪ ،ّ٢‬صقؾقعفو ػمالء ادلؿضّٕركف خشقي ادؿؿّٕار اغكػوض دعّٕػو‪،‬‬ ‫صقؿؾؼػفو السؾ‪ ّ٦‬اظل‪ّ٦‬ؽ بوظشّٕاء‪.‬‬ ‫ اظؿالسى مبعؾ‪ّ٦‬عوت اظل‪ّ٦‬ؽ س‪ ّ٤‬رّٕؼ‪ ّ٠‬اإلصصوح االغؿؼوئ‪ ّ٨‬ظؿؾ‪ ّ١‬ادلعؾ‪ّ٦‬عوت‪ ،‬أك بٌ اظشوئعوت‬‫شقّٕ اظصقققي س‪ ّ٤‬كاض‪ ّٝ‬ذّٕطوت عو أك علؿؼؾؾفو؛ بغقي حتّٕؼ‪ ّ١‬اِّدعور ص‪ ّ٨‬االجتوق اظّٔم‬ ‫ؼـودى السؾ‪ ّ٨‬اظل‪ّ٦‬ؽ ػؾ‪ّ٦‬رو ن أك صع‪ّ٦‬دان‪.‬‬ ‫ تؼؾقى أدف‪ ّ٣‬ععقـي بني حلوبوت عؿعّٓدق دلوظ‪ ّ١‬كاحّٓ‪ ،‬صؿ‪ّ٦‬ح‪ ّ٨‬طـّٕة اظؿّٓاكؿ اظص‪ّ٦‬رم سؾ‪ّ٧‬‬‫تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬بوإلضؾوؿ سؾقفو‪ ،‬صقّٕتػ‪ ّٝ‬ثؿـفو ع‪ ّٝ‬أف تّٓاكظفو ص‪ ّ٨‬كاض‪ ّٝ‬احلوؿ ػ‪ ّ٦‬بني حلوبوت‬ ‫عوظ‪ ّ١‬كاحّٓ‪ ،‬أك ع‪ ّ٤‬ػ‪ ّ٦‬ص‪ ّ٨‬حؽ‪ ّ٣‬ادلوظ‪ ّ١‬اظ‪ّ٦‬احّٓ طؿفؿ‪ّ٦‬سي عؿ‪ّ٦‬ارؽي أك أضّٕبوء عؿ‪ّ٦‬ارؽني‪ ،‬أك‬ ‫‪1‬‬ ‫عقوص‪ ّٜ‬ادؿـؿورؼي ظ‪ّ٦‬سوء كاحّٓ‪.‬‬ ‫‪ .2‬اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ‪:‬‬ ‫كؼؼصّٓ ب‪ :ّ٥‬بق‪ ّٝ‬أدف‪ ّ٣‬ال ميؾؽفو اظؾوئ‪ ّٝ‬كضً اظؾق‪ ،ّٝ‬ب‪ ّ٢‬ؼؿعفّٓ بّٕدػو إظ‪ ّ٧‬عوظ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬ع‪ّ٦‬سّٓ‬ ‫عقّٓد‪.‬‬ ‫كص‪ّ٦‬رت‪ ّ٥‬أف ؼعؿّٓ أحّٓ ادللؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬اظّٔؼ‪ ّ٤‬ؼؿ‪ّ٦‬ضع‪ّ٦‬ف اغكػوضو ن علؿؼؾؾقو ن ص‪ ّ٨‬دعّٕ أدف‪ ّ٣‬أك دف‪ ّ٣‬عو‬ ‫إظ‪ ّ٧‬اظطؾى ع‪ ّ٤‬دؿلورق أف ؼطّٕح ظؾؾق‪ ّٝ‬عؽي دف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬بلعّٕ طّٔا‪ ،‬كادللؿـؿّٕ ال ميؾ‪ّ١‬‬ ‫تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪ ،ّ٣‬صقؼؿّٕضفو اظلؿلور بطؾى ادللؿـؿّٕ‪ ،‬كؼؼ‪ّ٦‬ـ بؿلؾقؿفو إظ‪ ّ٧‬ادلشؿّٕم اظّٔم ؼّٓص‪ّٝ‬‬ ‫اظـؿ‪ .ّ٤‬كسـّٓعو ؼق‪ ّ٢‬أج‪ ّ٢‬ردٌ اِّدف‪ ّ٣‬ادلؼؿّٕضي‪ ،‬ؼؼ‪ّ٦‬ـ ادللؿـؿّٕ س‪ ّ٤‬رّٕؼ‪ ّ٠‬اظلؿلور بشّٕاء أدف‪ّ٣‬‬ ‫مموثؾي ص‪ ّ٨‬اظل‪ّ٦‬ؽ ظقّٕدػو إظ‪ ّ٧‬عؼّٕضفو‪ .‬كأع‪ّ٢‬ي ادللؿـؿّٕ أف ؼؽ‪ّ٦‬ف ذّٕاؤق اظالح‪ ّ٠‬ظألدف‪ ّ٣‬بلعّٕ‬ ‫عـكػ‪ ّٚ‬طؿو ت‪ّ٦‬ض‪ ،ّٝ‬ظقؽلى بفّٔا اظػّٕؽى بني ثؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬اضؿّٕضفو ث‪ ّ٣‬بوسفو دلو طوف اظلعّٕ‬ ‫سوظقون‪ ،‬كبني ثؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬اذؿّٕاػو الحؼو ن ظقّٕدػو إظ‪ ّ٧‬ادلؼّٕض‪.‬‬ ‫كادلـوؿ اظؿوظ‪ ّ٨‬ؼ‪ّ٦‬ضّّ اظعؿؾقي‪:‬‬

‫‪ 1‬اغظّٕ ظؾؿ‪ّ٦‬د‪ ّٝ‬ص‪ ّ٨‬ػّٔق اظؼضقي‪ :‬ادلصّٕم‪ ،‬رصق‪ ّ٠‬ؼ‪ّ٦‬غّٗ‪ ،‬ادلضوربي سؾ‪ ّ٧‬اِّدعور بني ادلمؼّٓؼ‪ ّ٤‬كادلعورضني‪ ،‬عفؾي االضؿصود اإلدالع‪ :ّ٨‬جوععي‬ ‫ادلؾ‪ ّ١‬سؾّٓ اظعّٖؼّٖ‪ ،‬اﺠﻤﻟؾّٓ رض‪ ،20 ّ٣‬اظعّٓد رض‪2007 ،1ّ٣‬ـ‪ ،‬ص ص‪ 65‬ػ ‪80‬؛ اظلوسوت‪ ،ّ٨‬سؾّٓ اظّٕحق‪ ّ٣‬سؾّٓ احلؿقّٓ‪ ،‬ادلضوربي كاظؼؿور ص‪ ّ٨‬اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي‬ ‫ادلعوصّٕة‪ :‬حتؾق‪ ّ٢‬اضؿصودم كذّٕس‪ ،ّ٨‬عفؾي جوععي ادلؾ‪ ّ١‬سؾّٓ اظعّٖؼّٖ‪:‬االضؿصود اإلدالع‪ ,ّ٨‬اﺠﻤﻟؾّٓ رض‪ ،20 ّ٣‬اظعّٓد رض‪2007 ،1ّ٣‬ـ‪ ،‬ص ص‪.33-3‬‬ ‫‪204‬‬ ‫‪204‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫ؼّٕل دوظ‪ ّ٣‬أف ثؿ‪ ّ٤‬دف‪ ّ٣‬ذّٕطي عو عّٕتػ‪ 10( ّٝ‬درػ‪ ّ٣‬ظؾلف‪ )ّ٣‬كأف دعّٕق د‪ّ٦‬ؼ ؼـكػ‪ ّٚ‬علؿؼؾالن‪،‬‬ ‫صق‪ّ٦‬سّٖ إظ‪ ّ٧‬كدقط‪( ّ٥‬اظلؿلور) زاػّٕ أف ؼؾق‪ ّٝ‬ظ‪ ّ٥‬أظ‪ ّٟ‬دف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬أدف‪ ّ٣‬تؾ‪ ّ١‬اظشّٕطي‪ ،‬كدوظ‪ ّ٣‬ال‬ ‫ميؾؽفو‪ ،‬ب‪ ّ٢‬تلؿّّ تشّٕؼعوت اظل‪ّ٦‬ؽ مبـ‪ ّ٢‬ػّٔا اظؾق‪( ّٝ‬اظؼصقّٕ)‪ ،2‬صقّٕتى زاػّٕ أعّٕ ػّٔا اظؾق‪ ّٝ‬كأعّٕ‬ ‫اضؿّٕاض أدف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬رّٕؼ آخّٕ‪ ،‬حلوف؛ ظقؼ‪ّ٦‬ـ بؿلؾق‪ ّ٣‬اِّدف‪ ّ٣‬إظ‪ ّ٧‬ادلشؿّٕم‪ .‬كؼقؿػ‪ ّٜ‬اظ‪ّ٦‬دق‪ ّٛ‬زاػّٕ‬ ‫بـؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬بعّٓ بقعفو إظ‪ ّ٧‬حني رد دوظ‪ ّ٣‬ظألدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬اضؿّٕضفو‪ .‬كسـّٓعو ؼـكػ‪ ّٚ‬ثؿ‪ ّ٤‬ذظ‪ّ١‬‬ ‫اظلف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظل‪ّ٦‬ؽ الحؼون‪ ،‬ؼ‪ّ٦‬سّٖ دوظ‪ ّ٣‬إظ‪ ّ٧‬زاػّٕ بشّٕاء أظ‪ ّٟ‬دف‪ ّ٣‬بوظلعّٕ اجلّٓؼّٓ (‪ 8‬درػ‪ ّ٣‬ظؾلف‪،)ّ٣‬‬ ‫ظقؼ‪ّ٦‬ـ اِّخقّٕ بلّٓادػو س‪ ّ٤‬اظؼّٕض إظ‪ ّ٧‬حلوف‪ .‬ؼّٕد زاػّٕ إظ‪ ّ٧‬دوظ‪ ّ٣‬ثؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬بوسفو حللوب‬ ‫دوظ‪ ّ٣‬أكال ن ظؽ‪ ّ٤‬بعّٓ أف ؼلؿ‪ّ٦‬ص‪ ّ٨‬ع‪ ّ٤‬ػّٔا اظـؿ‪ ّ٤‬سؿ‪ّ٦‬ظؿ‪ ّ٥‬س‪ ّ٤‬سؿؾقؿ‪ ّ٨‬اظؾق‪ ّٝ‬اِّكؿ كاظشّٕاء اظـوغ‪،ّ٨‬‬ ‫كؼؼؿط‪ ّٝ‬سؿ‪ّ٦‬ظي االضؿّٕاض ظصوظّّ عؼ ًّٕض اِّدف‪ ّ٣‬حلوف‪ ،‬إف ظ‪ ّ٣‬ؼؽ‪ ّ٤‬ضّٓ مت دصعفو ع‪ ّ٤‬ضؾ‪ .ّ٢‬كؼيضوؼ‬ ‫إظ‪ ّ٧‬سؿ‪ّ٦‬ظي االضؿّٕاض شوظؾو ن‬ ‫تع‪ّ٦‬ؼ‪ ّٚ‬س‪ ّ٤‬اظّٕبّّ ادللؿق‪ ّ٠‬حلوع‪ ّ٢‬اِّدف‪ ّ٣‬ادلؼّٕض س‪ ّ٤‬أدفؿ‪ ّ٥‬ذات‬ ‫ه‬ ‫اظعوئّٓ اظّٓكرم ظػؿّٕة اظؼّٕض‪ ،‬إف كجّٓ‪ِّ ،‬ف إضّٕاض‪ ّ٥‬اِّدف‪ ّ٣‬حّٕع‪ ّ٥‬ع‪ ّ٤‬ذظ‪ ّ١‬اظعوئّٓ‪.‬‬ ‫ؼّٕبّّ دوظ‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬ػّٔق اظعؿؾقي أظػ‪ ّ٨‬درػ‪ ّ٣‬عطّٕكحو ن عـفو سؿ‪ّ٦‬ظي اظ‪ّ٦‬دق‪ ،ّٛ‬كسؿ‪ّ٦‬ظي االضؿّٕاض كتع‪ّ٦‬ؼ‪ّٚ‬‬ ‫اظّٕبّّ ادلؼؿط‪ .ّٝ‬ظؽ‪ ّ٤‬ربق‪ ّ٥‬عؿ‪ّ٦‬ض‪ ّٟ‬حؼقؼي سؾ‪ ّ٧‬صّٓؽ ت‪ّ٦‬ضعوت‪ ّ٥‬بطّٕكء االغكػوض سؾ‪ ّ٧‬دعّٕ تؾ‪ّ١‬‬ ‫اِّدف‪ ،ّ٣‬ع‪ ّٝ‬اِّخّٔ بوالسؿؾور سؿ‪ّ٦‬ظ ىي اظ‪ّ٦‬دق‪ ّٛ‬كاالضؿّٕاض‪.‬‬ ‫احلؽ‪ ّ٣‬اظشّٕس‪ ّ٨‬ظؾؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ‪:‬‬ ‫ؼؿفؾ‪ ّ٧‬ص‪ ّ٨‬اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ ضضوؼو ذّٕسقي عكؿؾػي‪ ،‬أػؿفو ضضقؿوف‪ :‬صقي إضّٕاض كاضؿّٕاض اِّدف‪،ّ٣‬‬ ‫كإربوح ادلؼّٕض س‪ ّ٤‬اظؼّٕض‪.‬‬ ‫أكال ن‪ -‬إضّٕاض اِّدف‪:ّ٣‬‬ ‫ال تعّٓ اِّدف‪ ّ٣‬عقال ن صوحلو ن ظإلضّٕاض؛ ِّف عؼؿض‪ ّ٧‬سؼّٓ اظؼّٕض ػ‪ ّ٦‬رد عـق‪ ّ٢‬اظعني ادلؼّٕضي‪ ،‬كػّٔا ال‬ ‫ؼؿص‪ّ٦‬ر ص‪ ّ٨‬اِّدف‪ّ٣‬؛ ِّف اظلف‪ ّ٣‬ميـ‪ ّ٢‬حصي ذوئعي ص‪ ّ٨‬ع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬دات اظشّٕطي‪ ،‬كع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬دات اظشّٕطي ػ‪ّ٨‬‬ ‫‪3‬‬ ‫تغقّٕ علؿؿّٕ؛ صؾ‪ ّ٤‬ؼلؿطق‪ ّٝ‬ادلؼؿّٕض رد عـق‪ ّ٢‬عو ادؿؼّٕض‪.‬‬ ‫ص‪ٌ ّ٨‬‬ ‫ثوظـو ن‪ -‬ادؿّٕبوح عؼّٕض اِّدف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬إضّٕاضفو‪:‬‬ ‫ؼقؿػ‪ ّٜ‬اظ‪ّ٦‬دطوء اظلؿودّٕة بؿػ‪ّ٦‬ؼضوت ع‪ ّ٤‬بع‪ ّٚ‬حؿؾي اِّدف‪ ّ٣‬بنضّٕاضفو إظ‪ ّ٧‬اظغقّٕ عؼوب‪ ّ٢‬صوئّٓة‪،‬‬ ‫رؾى بق‪ ّٝ‬ضصقّٕ‬ ‫ؼؼؿلؿفو اظلؿلور ع‪ ّٝ‬عوظ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬ادلؼّٕىضي؛ صعـّٓعو ؼيعّٕض سؾ‪ ّ٧‬اظلؿلور‬ ‫ي‬ ‫ِّدف‪ ّ٣‬ذّٕطي ععقـي ؼؼ‪ّ٦‬ـ اظلؿلور بوظـقوبي س‪ ّ٤‬حوع‪ ّ٢‬تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬بنضّٕاضفو إظ‪ ّ٧‬روظى اظؾق‪ّٝ‬‬ ‫‪ 2‬دؿ‪ ّ٨‬بفّٔا االد‪ِّ ّ٣‬ف اظؾوئ‪ ّٝ‬ؼؾق‪ ّٝ‬عو ال ميؾ‪ ،ّ١‬أم أغ‪ ّ٥‬ؼؾق‪ ّٝ‬س‪ ّ٤‬ضصّٕ كغؼ‪ ،ّٙ‬كمبصطؾّّ اظل‪ّ٦‬ؽ صنف بق‪ ّٝ‬عو ال ميؾؽ‪ ّ٥‬اظؾوئ‪ ّٝ‬ؼلؿ‪ ّ٧‬طّٔظ‪.ّ١‬‬ ‫‪ 3‬غ‪ ّٙ‬ععقور ػقﺌي اﶈودؾي كادلّٕاجعي بوظؾقّٕؼ‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٧‬سّٓـ ذّٕسقي إضّٕاض أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت" ال ؼف‪ّ٦‬ز إضّٕاض أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت" ادلعقور‬ ‫رض‪ ،21 ّ٣‬اظؼّٕة رض‪ . 9/3 ّ٣‬كضّٓ غ‪ ّٙ‬غػّٗ ادلعقور سؾ‪ ّ٧‬حّٕعي اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ ظألدف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظػؼّٕة ‪ 6/3‬عـ‪.ّ٥‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪205‬‬ ‫‪205‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫اظؼصقّٕ‪ ،‬كؼؿؼوض‪ ّ٧‬عـ‪ ّ٥‬سودة صوئّٓة بـلؾي ‪ %8‬ع‪ ّ٤‬ضقؿي اِّدف‪ ،ّ٣‬ؼّٓص‪ ّٝ‬عـفو اظلؿلور سودةن ‪%2‬‬ ‫صؼ‪ ّٛ‬إظ‪ ّ٧‬عوظ‪ ّ١‬اِّدف‪ ،ّ٣‬كؼقؿػ‪ ّٜ‬بوظػّٕؽ‪ ،‬ظؽ‪ ّ٤‬ؼؽ‪ّ٦‬ف اظلؿلور علمكال ن كضوعـو ن جتوق عوظ‪ ّ١‬اِّدف‪ّ٣‬‬ ‫بّٕدػو ص‪ ّ٨‬أجؾفو‪ ،‬طؿو ؼلؿػقّٓ اظلؿلور أؼضو ن ع‪ ّ٤‬سؿ‪ّ٦‬ظي اظؾق‪ ّٝ‬كاظشّٕاء‪ .‬كؼؿضّّ ع‪ ّ٤‬ػّٔا اظؾقوف سّٓـ‬ ‫عشّٕكسقي ػّٔق ادلؿوردي؛ الغط‪ّ٦‬ائفو سؾ‪ ّ٧‬اظؼّٕض بػوئّٓة‪ ،‬ممو ؼفع‪ ّ٢‬اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ بوظص‪ّ٦‬رة ادلؿوردي‬ ‫حّٕاعو ن‪.‬‬ ‫عقوكظي ػقؽؾي اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ إدالعقو ن‪:‬‬ ‫جّٕت بع‪ ّٚ‬عقوكالت ظؿل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬اظعؿؾقي بوظعّٕب‪ّ٦‬ف‪ ،‬إذ دلو طوف حتّٕمي ادلللظي ص‪ ّ٨‬ج‪ّ٦‬ػّٕق ِّج‪ ّ٢‬اظػوئّٓة اظؿ‪ّ٨‬‬ ‫ؼّٓصعفو اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕان‪ ،‬صؼّٓ اضؿّٕح بـوء ادلللظي سؾ‪ ّ٧‬بق‪ ّٝ‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف؛ ظقصقّٕ عو ؼّٓصع‪ ّ٥‬اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن‬ ‫عؼوب‪ ّ٢‬اضؿّٕاض اِّدف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬اظلؿلور سّٕب‪ّ٦‬غو ن ص‪ ّ٨‬سؼّٓ بق‪ .ّٝ‬أم أف اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن ؼشؿّٕم اِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ّ٧‬‬ ‫دؾق‪ ّ٢‬بق‪ ّٝ‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف‪ ،‬كؼّٓص‪" ّٝ‬اظػوئّٓة" سّٕب‪ّ٦‬غون‪ ،‬ث‪ ّ٣‬ؼؾق‪ ّٝ‬اِّدف‪ ،ّ٣‬كؼشؿّٕم أدفؿو ن مموثؾي الحؼو ن (سـّٓعو‬ ‫ؼّٕخ‪ ّٙ‬دعّٕػو إف صّٓضً ت‪ّ٦‬ضعوت اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن)‪ ،‬كؼّٕدػو إظ‪ ّ٧‬اظلؿلور ص‪ ّ٨‬بق‪ ّٝ‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف اِّكؿ‪،‬‬ ‫صقلؿق‪ ّ٠‬بفّٔا اظّٕد اظعّٕب‪ ّ٦‬يف طوعال ن سؾ‪ ّ٧‬اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕان؛ ِّف ادلشؿّٕم ص‪ ّ٨‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف إف رد ادلؾق‪ ّٝ‬كظ‪ ّ٣‬ؼلخّٔق‪،‬‬ ‫ادؿق‪ ّ٠‬اظعّٕب‪ ّ٦‬يف ظؾؾوئ‪.ّٝ‬‬ ‫كال ؼكػ‪ ّ٧‬صلود ػّٔق اظفقؽؾي ع‪ ّ٤‬اسؿؾورات عكؿؾػي‪:‬‬ ‫ اظلؿلور ظقّٗ عوظؽو ن ظألدف‪ ّ٣‬ظقؾقعفو سّٕب‪ّ٦‬غون‪ ،‬كظقّٗ عػ‪ّ٦‬ضو ن بؾقعفو ب‪ ّ٢‬بنضّٕاضفو‪.‬‬‫ اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن ال ؼّٕد غػّٗ اِّدف‪ ،ّ٣‬كعؼؿض‪ ّ٧‬بق‪ ّٝ‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف أف ؼّٕد ادلشؿّٕم غػّٗ ادلؾق‪ ّٝ‬سـّٓ مموردؿ‪ّ٥‬‬‫خلقور اظّٕد‪.‬‬ ‫ بق‪ ّٝ‬ادلشؿّٕم سّٕب‪ّ٦‬غو ن ظؾؿؾق‪( ّٝ‬اِّدف‪ )ّ٣‬دالظي صّٕؼقي عـ‪ ّ٥‬سؾ‪ ّ٧‬إعضوء اظعؼّٓ‪ ،‬كإف أعض‪ ّ٨‬اظعؼّٓ‪ ،‬طوف‬‫اظعّٕب‪ّ٦‬ف ادلّٓص‪ّ٦‬ع جّٖءا ن ع‪ ّ٤‬اظـؿ‪ ،ّ٤‬أم ؼفى سؾ‪ ّ٧‬اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن –حقـؽّٔ‪ -‬أف ؼؽؿ‪ ّ٢‬ثؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ّ٣‬‬ ‫‪4‬‬ ‫ادلشؿّٕاة‪ ،‬ال أف ؼّٕد ادلؾق‪.ّٝ‬‬ ‫ ال ميؽ‪ ّ٤‬ع‪ ّ٤‬حقٌ اجل‪ّ٦‬ػّٕ كاظغّٕض أف حتؿ‪ ّ٢‬اظعؿؾقي سؾ‪ ّ٧‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف‪ِّ ،‬ف شّٕض اظعّٕب‪ّ٦‬ف كصؾلػؿ‪ ّ٥‬سـّٓ‬‫اظؼؾي اظؼؾقؾي اظؿ‪ ّ٨‬ضوظً ب‪ ّ٥‬ع‪ ّ٤‬اظػؼفوء‪ 5‬متؽني ي ادلشؿّٕم ع‪ ّ٤‬صلّْ اظصػؼي بع‪ّ٦‬ض إف ظ‪ ّ٣‬ؼّٕض‬ ‫اظؾوئ‪ ّٝ‬مبـق‪ ّ٥‬خقور اظشّٕط اﺠﻤﻟوغ‪ّ٨‬؛ أعو ػـو صال كج‪ّ٦‬د ظفّٔا اظغّٕض‪ ،‬ب‪ ّ٢‬ؼيعؾ‪ ّ٣‬ؼؼقـو ن أف اظؾوئ‪ ّٝ‬ضصقّٕا ن‬ ‫دقّٕد ادلؾق‪( ّٝ‬سؾ‪ ّ٧‬صّٕض ط‪ّ٦‬ف رد عـق‪ ّ٢‬ادلؾق‪ ّٝ‬ردا ن ظؾؿؾق‪ ،)ّٝ‬كظقّٗ اظّٕد احؿؿوالن‪ ،‬طؿو ص‪ ّ٨‬اظعّٕب‪ّ٦‬ف‪.‬‬ ‫اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ كتلثقّٕق سؾ‪ ّ٧‬رؾقعي االدؿـؿور بوِّدف‪:ّ٣‬‬

‫‪ 4‬اب‪ ّ٤‬ضّٓاعي‪ .‬ادلغـ‪ ،ّ٨‬ج‪ ،6‬ص ‪( ،331‬دار اظػؽّٕ‪ ،‬بقّٕكت ‪ ،‬ط ‪1404 ،1‬ػػ)‪ ،‬كاظؾف‪ّ٦‬ت‪ ،ّ٨‬ذّٕح عـؿف‪ ّ٧‬اإلرادات‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪( ،165‬دار اظػؽّٕ‪ ،‬بقّٕكت)‪.‬‬ ‫‪ 5‬ػ‪ ّ٣‬احلـوبؾي‪ ،‬اغظّٕ اب‪ ّ٤‬ضّٓاعي‪ ،‬ادلغـ‪ ،ّ٨‬ج‪ ،6‬ص‪ ،330‬كاظؾف‪ّ٦‬ت‪ ،ّ٨‬ذّٕح عـؿف‪ ّ٧‬اإلرادات‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.163‬‬ ‫‪206‬‬ ‫‪206‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬ ‫بصّٕﻑ اظـظّٕ س‪ ّ٤‬اﺨﻤﻟوظػوت اظشّٕسقي اظ‪ّ٦‬اضعي ص‪ ّ٨‬اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ‪ ،6‬صنف ػّٔا اظؾق‪ ّٝ‬ؼلف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬زؼودة‬ ‫حف‪ ّ٣‬ادلضوربوت سؾ‪ ّ٧‬أدعور اِّدف‪ِّ ،ّ٣‬غ‪ ّ٥‬ميؽٌ‪ ّ٤‬سّٓدا ن شقّٕ عقّٓكد ع‪ ّ٤‬ادلضوربني ع‪ ّ٤‬اظّٓخ‪ّ٦‬ؿ إظ‪ّ٧‬‬ ‫اظل‪ّ٦‬ؽ كادلضوربي صق‪ ّ٥‬ع‪ ّ٤‬شقّٕ أف ؼؽ‪ّ٦‬غ‪ّ٦‬ا علؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬حؼقؼقني أك عوظؽني ظـؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ّ٨‬‬ ‫ؼؿّٓاكظ‪ّ٦‬غفو‪ ،‬إذ تؼ‪ّ٦‬ـ صؾلػي اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ سؾ‪ ّ٧‬ادلضوربي سؾ‪ ّ٧‬دعّٕ اظل‪ّ٦‬ؽ‪ ،‬كاظؿـؾم كاظؿ‪ّ٦‬ضعوت‪ .‬كطـّٕة‬ ‫ادلضوربوت سؾ‪ ّ٧‬اِّدف‪ ّ٣‬تمدم إظ‪ ّ٧‬اضطّٕاب ضق‪ ّ٣‬اظل‪ّ٦‬ؽ سؾ‪ ّ٧‬اظـق‪ ّ٦‬اظّٔم ؼؾق‪ ّ٠‬اِّذل اظػودح‪ ،‬كاظلّٕؼ‪ّٝ‬‬ ‫بؾع‪ ّٚ‬ادللؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٧‬حلوب بع‪ ،ّٚ‬كػّٔق رؾقعي اِّغشطي اظؼؿورؼي‪ ،‬حؿ‪ ّ٧‬إف اظؼ‪ّ٦‬اغني حتّٕص‬ ‫عػ‪ ّٚ‬إظ‪ ّ٧‬عو ذطّٕغو‪ ،‬صال‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬أف تؼقّٓق بؼق‪ّ٦‬د تكػ‪ ّٟ‬ع‪ ّ٤‬آثورق اظلؾؾقي‪ ،‬ظؽ‪ ّ٤‬ػّٔا اظؾق‪ ّٝ‬بف‪ّ٦‬ػّٕق‬ ‫و‬ ‫تّٕصعفو أؼي ضق‪ّ٦‬د‪ .‬كؼعظ‪ ّ٣‬اظضّٕر أطـّٕ ى عو ؼعظ‪ ّ٣‬بودلضوربني أغػلف‪ّ٣‬؛ ِّغف‪ ّ٣‬ؼؾقع‪ّ٦‬ف عو ال ميؽؾ‪ّ٦‬ف ثؿ‪ّ٤‬‬ ‫ذّٕائ‪ ،ّ٥‬صنف ظ‪ ّ٣‬تصّٓؽ ت‪ّ٦‬ضعوتف‪ ،ّ٣‬كػ‪ ّ٦‬اِّعّٕ اﶈؿؿ‪ ّ٢‬جّٓا ن ظعّٓـ إعؽوف اجلّٖـ بصّٓؽ اظؿ‪ّ٦‬ضعوت ع‪ ّٝ‬طـّٕة‬ ‫ادلضوربوت بلغ‪ّ٦‬اسفو صضال ن س‪ ّ٤‬س‪ّ٦‬اع‪ ّ٢‬اظل‪ّ٦‬ؽ اِّخّٕل‪ ،‬غّٖظً اظؽورثي بف‪ ،ّ٣‬ككضع‪ّ٦‬ا ص‪ ّ٨‬اظّٓؼ‪ّ٦‬ف اظؿ‪ ّ٨‬ضّٓ‬ ‫تضطّٕػ‪ ّ٣‬إظ‪ ّ٧‬اإلصالس كبق‪ ّٝ‬أع‪ّ٦‬اظف‪ ّ٣‬اخلوصي‪.‬‬ ‫‪ .3‬اظشّٕاء بوظفوعّ٘‪:‬‬ ‫ؼعـ‪ ّ٧‬اظشّٕاء بوظفوعّ٘ ذّٕاء أدف‪ ّ٣‬دكف دص‪ ّٝ‬ثؿـفو بوظؽوع‪ ،ّ٢‬حقٌ ؼؿ‪ّ٦‬ظ‪ ّ٧‬مم‪ّ٦‬ؿه أك دؿلور كدق‪ّٛ‬‬ ‫دص‪ ّٝ‬بوض‪ ّ٨‬اظـؿ‪ .ّ٤‬كؼؽ‪ّ٦‬ف ذظ‪ ّ١‬ادلؿ‪ّ٦‬ؿ أك اظ‪ّ٦‬دق‪ ّٛ‬حوصال ن دؾػو ن ع‪ ّ٤‬ادلشؿّٕم بوظفوعّ٘ سؾ‪ ّ٧‬تػ‪ّ٦‬ؼ‪ّٚ‬‬ ‫بؾق‪ ّٝ‬اِّدف‪ ّ٣‬بعّٓ صؿّٕة ععقـي إذا ظ‪ ّ٣‬ؼّٓص‪ ّٝ‬عؾؾ‪ ّٞ‬اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ،ّ٢‬أك إذا ػؾ‪ ّٛ‬دعّٕ اِّدف‪ ّ٣‬ادلشؿّٕاة س‪ ّ٤‬حّٓ‬ ‫ععني؛ صقؾقعفو ادلؿ‪ّ٦‬ﱢؿ تؾؼوئقو ن ظقلؿ‪ّ٦‬ص‪ ّ٨‬ع‪ ّ٤‬اظـؿ‪ ّ٤‬عؾؾ ى‪ ّٞ‬اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬عكوص ىي رّٕكء ػؾ‪ّ٦‬ط إضوص‪ ّ٨‬سؾ‪ّ٧‬‬ ‫‪7‬‬ ‫دعّٕ تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪.ّ٣‬‬ ‫كاظّٔم ؼشؿّٕم اِّدف‪ ّ٣‬بوظفوعّ٘ ػ‪ ّ٦‬ع‪ ّ٤‬ؼؿ‪ّ٦‬ض‪ ّٝ‬ارتػوع دعّٕػو ضّٕؼؾون‪ ،‬صقشؿّٕؼفو ظقؾقعفو سـّٓعو ؼّٕتػ‪ّٝ‬‬ ‫ثؿـفو؛ صف‪ ّ٦‬سؾ‪ ّ٧‬ػّٔا سؽّٗ ادلؿعوع‪ ّ٢‬بوظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ‪ِّ ،‬ف اِّخقّٕ ؼؿ‪ّ٦‬ض‪ ّٝ‬اغكػوض اظـؿ‪ ،ّ٤‬صف‪ ّ٦‬ؼؼؿّٕض‬ ‫اِّدف‪ ّ٣‬ظقؾقعفو اآلف‪ ،‬ث‪ ّ٣‬ؼشؿّٕؼفو الحؼو ن بلعّٕ أض‪ ّ٢‬كؼّٕدػو إظ‪ ّ٧‬عؼّٕضفو‪.‬‬ ‫كدلو طوف اظ‪ّ٦‬دق‪ ّٛ‬اظلؿلور ؼعؾ‪ ّ٣‬شّٕض اظشّٕاء بوظفوعّ٘ كت‪ّ٦‬ضعوت ادلشؿّٕم اظعؿق‪ ّ٢‬بورتػوع دعّٕ‬ ‫اِّدف‪ّ٣‬؛ صنغ‪ ّ٥‬ؼؼ‪ّ٦‬ـ بنبؼوء ػّٔق اِّدف‪ ّ٣‬سـّٓق‪ ،‬كؼشؿّٕط ظـػل‪ ّ٥‬دؾطي بقعفو إف ظ‪ ّ٣‬تؿقؼ‪ّ٠‬‬ ‫ت‪ّ٦‬ضعوت اظعؿق‪ ،ّ٢‬كاغكػ‪ ّٚ‬ثؿ‪ ّ٤‬اِّدف‪ ّ٣‬س‪ ّ٤‬ح ٌّٓ ععني‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬ظقلؿ‪ّ٦‬ص‪ ّ٨‬ع‪ ّ٤‬حصقؾي اظؾق‪ ّٝ‬ادلؾؾ‪ ّٞ‬اظّٔم‬ ‫ع‪ّ٦‬ؿ ب‪ ّ٥‬اظعؿق‪ّ٢‬؛ صف‪ ّ٦‬ؼكش‪ ّ٧‬سّٓـ ضّٓرة ادلؿعوع‪ ّ٢‬سؾ‪ ّ٧‬دّٓاد عؾؾ‪ ّٞ‬اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬ع‪ ّ٤‬بق‪ ّٝ‬اِّدف‪ ّ٣‬إف‬ ‫ٌ‬ ‫‪ 6‬غ‪ ّٙ‬ضّٕار عفؿ‪ ّٝ‬اظػؼ‪ ّ٥‬اإلدالع‪ ّ٨‬اظّٓكظ‪ ّ٨‬سؾ‪ ّ٧‬حّٕعي ص‪ّ٦‬رة اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ‪( ،‬اظؼّٕار رض‪ ) 7/1 (63 ّ٣‬بشلف اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي ص‪ ّ٨‬دكرت‪ّ٥‬‬ ‫اظلوبعي ادلـعؼّٓة بفّٓة ع‪ 12-7 ّ٤‬ذم اظؼعّٓة ‪1412‬ػػ ادل‪ّ٦‬اص‪ 14 – 9 ّ٠‬أؼور (عوؼ‪ 1992 )ّ٦‬ـ‪ .‬كغ‪ ّٙ‬ععقور ػقﺌي اﶈودؾي كادلّٕاجعي بوظؾقّٕؼ‪ّ٤‬‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬سّٓـ ذّٕسقي إضّٕاض أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت" ال ؼف‪ّ٦‬ز إضّٕاض أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت" ادلعقور رض‪ ،21 ّ٣‬اظؼّٕة رض‪ .9/3 ّ٣‬كضّٓ غ‪ ّٙ‬غػّٗ ادلعقور سؾ‪ّ٧‬‬ ‫حّٕعي اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ ظألدف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظػؼّٕة ‪ 6/3‬عـ‪.ّ٥‬‬

‫‪ 7‬اظؽيؿؾ‪ ،ّ٨‬زاػّٓ‪ ،‬اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي‪ ،‬ص‪.132‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪207‬‬ ‫‪207‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫ادؿؿّٕ اغكػوض اِّدف‪ ،ّ٣‬صقؾودر إظ‪ ّ٧‬بقعفو إف ػؾطً ضقؿؿفو إظ‪ ّ٧‬حّٓ ععني ؼشؽ‪ ّ٢‬ص‪ ّ٨‬كاض‪ ّٝ‬احلوؿ‬ ‫عؾؾ‪ ّٞ‬اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪.ّ٢‬‬ ‫عـوؿ ذظ‪ ،ّ١‬ظ‪ ّ٦‬أراد ادلؿعوع‪ ّ٢‬بوظفوعّ٘ ذّٕاء أظ‪ ّٟ‬دف‪ ،ّ٣‬دعّٕ اظ‪ّ٦‬احّٓ عـفو ‪ 100‬درػ‪ ّ٣‬عؿ‪ّ٦‬ضعو ن ارتػوع‬ ‫ثؿـفو ضّٕؼؾو ن ككص‪ّ٦‬ظ‪ ّ٥‬إظ‪ 120 ّ٧‬درػ‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬شض‪ّ٦‬ف ذفّٕ‪ ،‬صنغ‪ ّ٥‬ؼّٓص‪ %10 ّٝ‬ع‪ ّ٤‬ادلؾؾ‪ ّٞ‬اإلجؿوظ‪ ّ٨‬اظؾوظ‪100 ّٞ‬‬ ‫ادلؿ‪ّ٦‬ؿ أف‬ ‫أظ‪ ،ّٟ‬أم صقّٓص‪ 10 ّٝ‬آالؼ صؼ‪ ،ّٛ‬كؼؼّٕض‪ ّ٥‬اظلؿلور ادلؾؾ‪ ّٞ‬اظؾوض‪ 90( ّ٨‬أظ‪ .)ّٟ‬كؼق‪ ّ٠‬ظؾلؿلور‬ ‫ٌ‬ ‫ؼؾق‪ ّٝ‬طوع‪ ّ٢‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬تؾؼ‪ ّ٧‬سـّٓق إف اغكػضً ضقؿي اِّدف‪ ّ٣‬ككصؾً إظ‪ ّ٧‬احلّٓ اظّٔم ؼغط‪ ّ٨‬عؾؾ‪ّٞ‬‬ ‫اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ،ّ٢‬كاظّٖؼودة ادلػّٕكضي سؾق‪ .ّ٥‬صنف طوغً اظّٖؼودة ‪ %2‬عـالن‪ ،‬أم ‪ 1800‬درػ‪ ،ّ٣‬صنف اظلؿلور ؼؾق‪ّٝ‬‬ ‫اِّدف‪ ّ٣‬تؾؼوئقو ن إف ػؾطً ضقؿي اِّدف‪ ،ّ٣‬كبؾ‪ ّٞ‬دعّٕػو اظل‪ّ٦‬ض‪ ّ٨‬اإلجؿوظ‪ 91800 ّ٨‬درػ‪ ،ّ٣‬كػ‪ ّ٦‬عؾؾ‪ّٞ‬‬ ‫اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬كربق‪ ،ّ٥‬كذظ‪ ّ١‬الدؿقػوء حؼ‪.ّ٥‬‬ ‫صقؿ‪ّ٦‬ؿ ادلؿعوع‪ ّ٢‬بوظؼّٕض‬ ‫كص‪ ّ٨‬اظل‪ّ٦‬ؽ اظؿؼؾقّٓؼي ضّٓ ؼؽ‪ّ٦‬ف‬ ‫ﱢ‬ ‫ادلؿ‪ّ٦‬ؿ عمدلي عوظقي ‪ -‬طؿصّٕؼ ‪ -‬ﱢ‬ ‫بػوئّٓة‪ ،‬كضّٓ ؼؽ‪ّ٦‬ف ذّٕط ىي اظ‪ّ٦‬دوري (اظلؿلّٕة)‪ ،‬صؿؼّٕض بػوئّٓة‪ ،‬أك تّٖؼّٓ ص‪ ّ٨‬سؿ‪ّ٦‬ظؿفو ص‪ ّ٨‬حوؿ‬ ‫اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬س‪ ّ٤‬اظعؿ‪ّ٦‬ظي اظعودؼي ص‪ ّ٨‬اظؿّٓاكؿ اظـؼّٓم‪ ،‬صؿؽلى حقـؽّٔ عّٕتني ع‪ ّ٤‬صػؼؿ‪ ّ٨‬ذّٕاء اِّدف‪ّ٣‬‬ ‫ث‪ ّ٣‬بقعفو‪.‬‬ ‫كبع‪ ّٚ‬ض‪ّ٦‬اغني اظّٓكؿ ال تلؿّّ ظشّٕطوت اظ‪ّ٦‬دوري (اظلؿلّٕة) بؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬اظعؿالء كتشؿّٕط أف ؼؽ‪ّ٦‬ف‬ ‫ذظ‪ ّ١‬س‪ ّ٤‬رّٕؼ‪ ّ٠‬ادلصورؼ‪ ،‬كبع‪ ّٚ‬اظؼ‪ّ٦‬اغني حتّٓ سؿ‪ّ٦‬ظي اظلؿلّٕة كمتـ‪ ّٝ‬اظّٖؼودة سـفو عطؾؼو ن كيجّٓ‬ ‫اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬أـ ظ‪ ّ٣‬ؼ‪ّ٦‬جّٓ‪ .‬كص‪ ّ٨‬احلوظي اِّخقّٕة ضّٓ تؼّٓـ ذّٕطوت اظ‪ّ٦‬دوري مت‪ّ٦‬ؼال ن بال زؼودة ظؽـفو تشؿّٕط أف‬ ‫جتّٕم سؿؾقي إسودة اظؾق‪ ّٝ‬خالؿ صؿّٕة ضصقّٕة ضّٓ ال تؿفوكز خؿلي أؼوـ تكػقػو ن ظؾؿكورّٕ‪ ،‬كزؼودةن ص‪ّ٨‬‬ ‫‪8‬‬ ‫ادلؽودى‪ ،‬إذ طؾؿو ضؾً ادلّٓة زادت سؿؾقوت اظؾق‪ ّٝ‬كاظشّٕاء‪ ،‬صّٖاد بّٔظ‪ ّ١‬سّٓد اظعؿ‪ّ٦‬الت اﶈصؾي‪.‬‬ ‫مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬اظشّٕاء بوظفوعّ٘ ص‪ ّ٨‬ادلمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي‪ ،‬كذّٕطوت اظ‪ّ٦‬دوري اظؿوبعي ظفو‪:‬‬ ‫درجً بع‪ ّٚ‬ادلمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي سؾ‪ ّ٧‬مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬س‪ ّ٤‬رّٕؼ‪ ّ٠‬سؼ‪ّ٦‬د ادلّٕابقي؛‬ ‫صؿشؿّٕم ادلمدلي اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬ؼّٕشى اظعؿق‪ ّ٢‬بشّٕائفو كؼؿ‪ّ٦‬ض‪ ّٝ‬االدؿّٕبوح عـفو‪ ،‬ث‪ ّ٣‬تؾقعفو إظق‪ّ٥‬‬ ‫بّٖؼودة ربّّ ععؾ‪ّ٦‬عي‪ .‬كص‪ ّ٨‬حوالت مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬بوظفوعّ٘‪ ،‬مت‪ّ٦‬ؿ تؾ‪ ّ١‬ادلمدلوت سؿالءػو بطّٕؼ‪ّ٠‬‬ ‫ادلّٕابقي أؼضون‪ ،‬صقّٓص‪ ّٝ‬اظعؿق‪ %10 ّ٢‬ع‪ ّ٤‬ضقؿي اِّدف‪ ّ٣‬ادلطؾ‪ّ٦‬بي‪ ،‬كجتّٕم ادلّٕابقي ص‪ ّ٨‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ّ٨‬‬ ‫تؼوب‪ ّ٢‬غلؾي ‪ %90‬ع‪ ّ٤‬اظؼقؿي اإلجؿوظقي‪ .‬صنف طوغً ضقؿي اظلف‪ 100 ّ٣‬درػ‪ ،ّ٣‬كاظعّٓد ادلطؾ‪ّ٦‬ب ذّٕاؤق‬ ‫أظ‪ ّٟ‬دف‪ ،ّ٣‬صنف ضل‪ ّ٣‬اظ‪ّ٦‬دوري ظّٓل ادلصّٕؼ اإلدالع‪ ّ٨‬ؼشؿّٕم بطّٕؼ‪ ّ٠‬اظ‪ّ٦‬طوظي (اظلؿلّٕة) عؽي‬ ‫دف‪ ،ّ٣‬كؼّٓصعفو ثؿـفو اظعؿق‪ ،ّ٢‬ث‪ ّ٣‬جتّٕم ادلّٕابقي ص‪ ّ٨‬اِّدف‪ ّ٣‬اظؾوضقي‪ .‬ظؽ‪ ّ٤‬ؼقؿػ‪ ّٜ‬ادلصّٕؼ س‪ّ٤‬‬ ‫رّٕؼ‪ ّ٠‬ضل‪ ّ٣‬اظ‪ّ٦‬دوري ظّٓؼ‪ ّ٥‬بؽوع‪ ّ٢‬اِّدف‪( ّ٣‬اِّظ‪ ،)ّٟ‬ظقؾقعفو تؾؼوئقو ن مبؼؿض‪ ّ٧‬تػ‪ّ٦‬ؼ‪ ّٚ‬دوب‪ ّ٠‬إف‬ ‫ػؾطً ضقؿي اِّدف‪ ،ّ٣‬كبؾغً احلّٓ اظّٔم ميؽ‪ ّ٤‬عع‪ ّ٥‬ادؿقػوء اظـؿ‪ ّ٤‬اإلجؿوظ‪ ّ٨‬ظؾؿّٕابقي صقلى‪.‬‬

‫‪ 8‬ادلّٕج‪ ّٝ‬اظلوب‪.ّ٠‬‬ ‫‪208‬‬ ‫‪208‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫ككجّٓت بع‪ ّٚ‬ادلمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي اظؿ‪ ّ٨‬سؿّٓت إظ‪ ّ٧‬مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬ادلشؿّٕؼ‪ ّ٤‬بوظفوعّ٘ ال بطّٕؼ‪ّ٠‬‬ ‫ا دلّٕابقي‪ ،‬ب‪ ّ٢‬بطّٕؼ‪ ّ٠‬زؼودة غلؾي اظعؿ‪ّ٦‬ظي ادلػّٕكضي ػـو سـفو ص‪ ّ٨‬سؿؾقوت بق‪ ّٝ‬كذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬ص‪ّ٨‬‬ ‫اظؿّٓاكؿ اظـؼّٓم‪.‬‬ ‫كبع‪ ّٚ‬ادلمدلوت ادلوظقي مت‪ّ٦‬ؿ ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬بوظفوعّ٘ بوﺠﻤﻟوف ظؽ‪ ّ٤‬تشؿّٕط طّٔظ‪ ّ١‬أف ﲡّٕم سؿؾقي‬ ‫إسودة اظؾق‪ ّٝ‬خالؿ صؿّٕة ضصقّٕة ‪ -‬طكؿلي أؼوـ عـال ن ‪ -‬تكػقػو ن ظؾؿكورّٕ‪ ،‬كزؼودةن ص‪ ّ٨‬ادلؽودى ع‪ ّ٤‬جّٕاء‬ ‫اظعؿ‪ّ٦‬ظي ادلػّٕكضي سؾ‪ ّ٧‬ط‪ ّ٢‬سؿؾقي بق‪ ّٝ‬كذّٕاء‪.‬‬ ‫احلؽ‪ ّ٣‬اظشّٕس‪ ّ٨‬ظؾؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬بوظفوعّ٘‪:‬‬ ‫تؼّٓـ أف مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬اظشّٕاء بوظفوعّ٘ ؼفّٕم تؼؾقّٓؼو ن بطّٕؽ ثالثي‪:‬‬ ‫اِّكظ‪ :ّ٧‬اظؼّٕض بػوئّٓة‪ ،‬تؼّٓع‪ ّ٥‬عمدلي عوظقي أك ذّٕطي اظ‪ّ٦‬دوري‪ ،‬كاظؼّٕض بػوئّٓة حّٕاـ رؾعون‪.‬‬

‫‪9‬‬

‫اظـوغقي‪ :‬مبؼوب‪ ،ّ٢‬أمٌ اظّٖؼودة ص‪ ّ٨‬سؿ‪ّ٦‬ظي اظشّٕاء كاظؾق‪ ّٝ‬س‪ ّ٤‬رد‪ّ٦‬ـ اظؿّٓاكؿ اظـؼّٓم‪ ،‬كػّٔق أؼضو ن حّٕاـ؛ ِّغفو‬ ‫صوئّٓة علؿؿّٕة‪ ،‬ظالحؿقوؿ سؾ‪ ّ٧‬اظػوئّٓة بّٖؼودة اظّٕد‪ّ٦‬ـ‪ ،‬كظفّٔا اعؿـ‪ ّٝ‬اجؿؿوع اظؼّٕض كسؼّٓ ادلعوكضي‪،‬‬ ‫الحؿؿوؿ اظّٖؼودة ص‪ ّ٨‬أحّٓ اظع‪ّ٦‬ضني تع‪ّ٦‬ؼضو ن س‪ ّ٤‬اظؼّٕض؛ صؼّٓ جوء ص‪ ّ٨‬احلّٓؼٌ‪" :‬ال ؼق‪ ّ٢‬دؾ‪ 10."ّٟ‬كػّٔا‬ ‫غوصو ن سؾ‪ ّ٧‬اجؿؿوع اظؾق‪ ّٝ‬صؼ‪ ّٛ‬ع‪ ّٝ‬اظلؾ‪ ،ّٟ‬أم اظؼّٕض‪ ،‬إال أف عـ‪ ّ٢‬اظؾق‪ ّٝ‬أم سؼّٓ‬ ‫احلّٓؼٌ كإف طوف ٌ‬ ‫‪11‬‬ ‫ععوكضي طؿو ؼؼ‪ّ٦‬ؿ اظػؼفوء ‪.‬‬ ‫اظـوظٌ‪ :‬بوﺠﻤﻟوف سؾ‪ ّ٧‬أال تؿفوكز عّٓة اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬عّٓة زعـقي ضصقّٕة‪ .‬كػّٔق اظص‪ّ٦‬رة تشؿؾ‪ ّ٥‬أؼضو ن بوظص‪ّ٦‬رة‬ ‫اظـوغقي؛ حلص‪ّ٦‬ؿ االغؿػوع ع‪ ّ٤‬اظؼّٕض ع‪ ّ٤‬اظعؿ‪ّ٦‬ظي ادلػّٕكضي سؾ‪ ّ٧‬سؿؾقي اظشّٕاء ث‪ ّ٣‬اظؾق‪ ،ّٝ‬كػ‪ ّ٨‬كإف‬ ‫طوغً بّٓكف زؼودة إال أف اظؼّٕض عشّٕكط ضؿـو ن بشّٕكط تع‪ّ٦‬د بوظـػ‪ ّٝ‬سؾ‪ ّ٧‬ادلؼّٕض‪ ،‬كػ‪ ّ٨‬اظؿعوع‪ ّ٢‬عع‪،ّ٥‬‬ ‫كدص‪ ّٝ‬اظعؿ‪ّ٦‬ظي إظق‪ ّ٥‬س‪ ّ٤‬اظشّٕاء ث‪ ّ٣‬اظؾق‪ ّٝ‬خالؿ صؿّٕة ضصقّٕة‪ ،‬كال دقؿو أف بق‪ ّٝ‬اِّدف‪ ّ٣‬بعّٓ ذّٕائفو‬ ‫خالؿ تؾ‪ ّ١‬ادلّٓة اظؼصقّٕة ضّٓ ؼضّٕ بودلؿعوع‪ ،ّ٢‬كؼمدم إظ‪ ّ٧‬خلورت‪ .ّ٥‬ػّٔا صضال ن س‪ ّ٤‬اظطؾقعي اظؼؿورؼي‬ ‫ِّص‪ ّ٢‬سؿؾقي اظشّٕاء بوظفوعّ٘ طؿو دقلت‪ ّ٨‬احلّٓؼٌ صقفو‪.‬‬ ‫‪ 9‬غ‪ ّٙ‬ضّٕار عفؿ‪ ّٝ‬اظػؼ‪ ّ٥‬اإلدالع‪ ّ٨‬اظّٓكظ‪ ّ٨‬سؾ‪ ّ٧‬حّٕعي ػّٔق اظص‪ّ٦‬رة "ال ؼف‪ّ٦‬ز ذّٕاء اظلف‪ ّ٣‬بؼّٕض رب‪ّ٦‬م ؼؼّٓع‪ ّ٥‬اظلؿلور‪ ،‬أك شقّٕق‬ ‫ظؾؿشؿّٕم ظؼوء رػ‪ ّ٤‬اظلف‪ ،ّ٣‬دلو ص‪ ّ٨‬ذظ‪ ّ١‬ع‪ ّ٤‬ادلّٕابوة‪ ،‬كت‪ّ٦‬ثقؼفو بوظّٕػ‪ ،ّ٤‬كػؿو ع‪ ّ٤‬اِّسؿوؿ اﶈّٕعي بوظـ‪ ّٙ‬سؾ‪ ّ٧‬ظع‪ ّ٤‬آط‪ ّ٢‬اظّٕبو‪ ،‬كع‪ّ٦‬طؾ‪،ّ٥‬‬ ‫كطوتؾ‪ ،ّ٥‬كذوػّٓؼ‪( "ّ٥‬اظؼّٕار رض‪ ) 7/1 ( 63 ّ٣‬بشلف اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي ص‪ ّ٨‬دكرت‪ ّ٥‬اظلوبعي ادلـعؼّٓة بفّٓة ع‪ 12-7 ّ٤‬ذم اظؼعّٓة ‪1412‬ػػ ادل‪ّ٦‬اص‪ّ٠‬‬ ‫‪ 14 – 9‬أؼور (عوؼ‪ 1992 )ّ٦‬ـ‪ .‬كغ‪ ّٙ‬ععقور ػقﺌي اﶈودؾي كادلّٕاجعي بوظؾقّٕؼ‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٧‬أغ‪" ّ٥‬ال ؼف‪ّ٦‬ز ذّٕاء اِّدف‪ ّ٣‬بؼّٕض رب‪ّ٦‬م ع‪ ّ٤‬اظلؿلور أك‬ ‫شقّٕق ( بق‪ ّٝ‬اظفوعّ٘ ‪ )MARGIN‬طؿو ال ؼف‪ّ٦‬ز رػ‪ ّ٤‬اظلف‪ ّ٣‬ظّٔظ‪ ّ١‬اظؼّٕض"‪ .‬ادلعقور رض‪ ،21 ّ٣‬اظؼّٕة رض‪.5/3 ّ٣‬‬ ‫‪ 10‬راكم احلّٓؼٌ ػ‪ ّ٦‬سؿّٕك ب‪ ّ٤‬ذعقى س‪ ّ٤‬أبق‪ ّ٥‬س‪ ّ٤‬جّٓق‪ ،‬كمتوـ ظػظ‪" ّ٥‬ال ؼق‪ ّ٢‬دؾ‪ ّٟ‬كبق‪ ،ّٝ‬كال ذّٕروف ص‪ ّ٨‬اظؾق‪ ،ّٝ‬كال ربّّ عو ظ‪ ّ٣‬ؼضؿ‪ ،ّ٤‬كال‬ ‫بق‪ ّٝ‬عو ظقّٗ سـّٓؾ"‪ .‬كػّٔا احلّٓؼٌ أخّٕج‪ :ّ٥‬أب‪ ّ٦‬داكد ص‪ ّ٨‬دــ‪ :ّ٥‬طؿوب اظؾق‪ّ٦‬ع‪ ،‬بوب اظّٕج‪ ّ٢‬ؼؾق‪ ّٝ‬عو ظقّٗ سـّٓق‪ ،‬رض‪( ،3504 ّ٣‬ادلؽؿؾي اظعصّٕؼي‪،‬‬ ‫بقّٕكت‪ ،‬حتؼق‪ ّ٠‬عق‪ ّ٨‬اظّٓؼ‪ ّ٤‬سؾّٓ احلؿقّٓ)‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪283‬؛ كاظؿّٕعّٔم ص‪ ّ٨‬دــ‪ :ّ٥‬طؿوب اظؾق‪ّ٦‬ع ‪ ،12‬بوب عو جوء ص‪ ّ٨‬طّٕاػي بق‪ ّٝ‬عو ظقّٗ سـّٓؾ‬ ‫‪ ،19‬رض‪( ،1234 ّ٣‬دار احلّٓؼٌ‪ ،‬اظؼوػّٕة‪ ،‬حتؼق‪ ّ٠‬عقؿّٓ صماد سؾّٓ اظؾوض‪ ،)ّ٨‬ج‪ ،3‬ص‪526‬؛ كاظـلوئ‪ ّ٨‬ص‪ ّ٨‬دــ‪ :ّ٥‬طؿوب اظؾق‪ّ٦‬ع ‪ ،52‬بوب بق‪ ّٝ‬عو ظقّٗ‬ ‫سـّٓ اظؾوئ‪ ،61 ّٝ‬رض‪( ،6204ّ٣‬دار اظؽؿى اظعؾؿقي‪ ،‬بقّٕكت‪ ،‬ط ‪1411 ،1‬ػػ‪1991/‬ـ)‪ ،‬ج‪39 ،4‬؛ كأحؿّٓ ص‪ ّ٨‬ادللـّٓ‪ :‬حّٓؼٌ رض‪( ، ،6689 ّ٣‬عمدلي‬ ‫ضّٕرؾي‪ ،‬عصّٕ)‪ ،‬كآخّٕكف‪.‬‬ ‫‪ 11‬اغظّٕ اظّٓد‪ّ٦‬ض‪ ،ّ٨‬حوذقي اظّٓد‪ّ٦‬ض‪ ّ٨‬سؾ‪ ّ٧‬اظشّٕح اظؽؾقّٕ‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪( ،76‬دار إحقوء اظؽؿى اظعّٕبقي‪ ،‬رؾعي سقل‪ ّ٧‬اظؾوب‪ ّ٨‬احلؾؾ‪)ّ٨‬؛ ك اظـػّٕكام‬ ‫أحؿّٓ ب‪ ّ٤‬شـق‪ ،ّ٣‬اظػ‪ّ٦‬اط‪ ّ٥‬اظّٓكاغ‪ ّ٨‬سؾ‪ ّ٧‬ردوظي اب‪ ّ٤‬أب‪ ّ٨‬زؼّٓ اظؼقّٕكاغ‪( ،ّ٨‬دار اظػؽّٕ‪ ،‬بقّٕكت‪1415 ،‬ػػ)‪ ،‬ج ‪ ،2‬ص‪.90‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪209‬‬ ‫‪209‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫كسؾق‪ ّ٥‬ؼعؾ‪ ّ٣‬حؽ‪ ّ٣‬مت‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬اظشّٕاء بوظفوعّ٘ ص‪ ّ٨‬ادلمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي‪ ،‬كعمدلوت اظ‪ّ٦‬دوري‬ ‫اظؿوبعي ظفو‪ ،‬صف‪ ّ٨‬إف طوغً بﺰؼودة ص‪ ّ٨‬اظّٕد‪ّ٦‬ـ‪ ،‬طوغً صوئّٓة علؿؿّٕة‪ ،‬كإف طوغً بوﺠﻤﻟوف ظؽ‪ ّ٤‬بشّٕط‬ ‫إسودة اظؾق‪ ّٝ‬خالؿ عّٓة ضصقّٕة اسؿّٕاػو اظؽالـ اظلوب‪ .ّ٠‬كإف طوغً بطّٕؼ‪ ّ٠‬ادلّٕابقي‪ ،‬صودلّٕابقي رّٕؼ‪ّ٠‬‬ ‫ذّٕس‪ ّ٨‬سـّٓ ادؿقػوء ذّٕكرفو‪ ،‬ظؽ‪ ّ٤‬تؾؼ‪ ّ٧‬ضضقي اظطؾقعي اظؼؿورؼي ِّص‪ ّ٢‬اظؾق‪ ّٝ‬بوظفوعّ٘‪ ،‬كػ‪ّ٨‬‬ ‫عق‪ ّ٢‬حّٓؼــو اآلت‪.ّ٨‬‬ ‫اظطؾقعي اظؼؿورؼي ظؾؾق‪ ّٝ‬بوظفوعّ٘‪:‬‬ ‫ال أدؿَّ سؾ‪ ّ٧‬اظطؾقعي اظؼؿورؼي ظؾؾق‪ ّٝ‬بوظفوعّ٘ ع‪ ّ٤‬اظؼق‪ّ٦‬د اظؽـقّٕة اظؿ‪ ّ٨‬تػّٕضفو اظلؾطوت اظّٕضوبقي‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬ػّٔا اظؾق‪ ّٝ‬ص‪ ّ٨‬علع‪ ّ٧‬عـفو؛ ظؿكػق‪ ّٟ‬كرلت‪ ّ٥‬اظلؾؾقي سؾ‪ ّ٧‬اِّد‪ّ٦‬اؽ‪ ،‬كإضّٕارق بقؿؾي اِّدف‪ّ٣‬‬ ‫ادللؿـؿّٕؼ‪ .ّ٤‬صفّٔا اظؾق‪ ّٝ‬ميؽ ٌ‪ ّ٤‬ع‪ ّ٤‬ميؾ‪ ّ١‬ضقؿي سشّٕة أدف‪ ّ٣‬صؼ‪ ّٛ‬ع‪ ّ٤‬أف ؼؾق‪ ّٝ‬كؼضورب مبؽي دف‪،ّ٣‬‬ ‫كػ‪ ّ٦‬اِّعّٕ اظّٔم ؼمدم إظ‪ ّ٧‬إضؾوؿ سّٓد طؾقّٕ ع‪ ّ٤‬ادلضوربني‪ ،‬تمدم عضوربوتف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬اِّدعور إظ‪ ّ٧‬اجلـ‪ّ٦‬ح بفو‬ ‫مبو ؼضّٕ بوظل‪ّ٦‬ؽ كادللؿـؿّٕؼ‪ ّ٤‬احلؼقؼقني‪ .‬كشوظؾو ن عو ؼؽ‪ّ٦‬ف ادلضورب‪ّ٦‬ف بوظؾق‪ ّٝ‬بوظفوعّ٘ ػ‪ ّ٣‬أكؿ‬ ‫ادلؿضّٕرؼ‪ّ٤‬؛ ِّغف‪ ّ٣‬ؼّٓخؾ‪ّ٦‬ف اظل‪ّ٦‬ؽ بلع‪ّ٦‬اؿ شقّٕػ‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬أع‪ ّ٢‬صّٓؽ ت‪ّ٦‬ضعوتف‪ ،ّ٣‬صنف ظ‪ ّ٣‬تصّٓؽ‪ ،‬كػ‪ ّ٦‬اِّعّٕ‬ ‫شقّٕ اظـودر‪ ،‬كال دقؿو ع‪ ّٝ‬سّٓـ إعؽوف درادي اظل‪ّ٦‬ؽ درادي جتورؼي ععؿؾّٕة ع‪ ّٝ‬طـّٕة ادلضوربوت كتؼؾؾفو‪،‬‬ ‫كضعً اخللوئّٕ بف‪ ،ّ٣‬كأكضعؿف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظّٓؼ‪ّ٦‬ف اظؿ‪ ّ٨‬ضّٓ تمدم إظ‪ ّ٧‬إصالدف‪ .ّ٣‬كػّٔا ؼػلّٕ طق‪ ّٟ‬أف‬ ‫اغكػوضو ن أك ارتػوسو ن شقّٕ حود ص‪ ّ٨‬أدعور اِّدف‪ ّ٣‬ضّٓ ؼمدم إظ‪ ّ٧‬إصالس عضوربني طـّٕ‪ ،‬غظّٕا ن حلف‪ّ٣‬‬ ‫اِّدف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬ؼؿّٓاكظ‪ّ٦‬غفو‪ ،‬كسّٓـ عؾؽقؿف‪ ّ٣‬ظفو أك ظـؿـفو‪.‬‬ ‫كؼالح‪ ّٜ‬أف أدؾؿي اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ أك اظؾق‪ ّٝ‬بوظفوعّ٘‪ ،‬كبصّٕؼ اظـظّٕ س‪ ّ٤‬دالعي اظؾـوء اظشّٕس‪ّ٨‬‬ ‫كاظؿكّٕؼفوت اظشّٕسقي ظفو‪ ،‬تمدم إظ‪ ّ٧‬عو ذطّٕغو ع‪ ّ٤‬غؿوئٍ سؾ‪ ّ٧‬اظل‪ّ٦‬ؽ‪ ،‬كادللؿـؿّٕؼ‪ ،ّ٤‬كادلضوربني‪ ،‬الحتود‬ ‫اظغّٕض كاآلثور كزّٕكؼ ادلضوربني بفؿو‪ ،‬صقـؾغ‪ ّ٨‬أال ؼؿ‪ّ٦‬ض‪ ّٟ‬سـّٓ اظـظّٕ ص‪ ّ٨‬ذّٕسقي ػّٔق اظؿعوعالت سؾ‪ّ٧‬‬ ‫ذات اظؿكّٕؼٍ أك اظؾـوء اظشّٕس‪ ،ّ٨‬ب‪ ّ٢‬ؼيـظّٕ إظ‪ ّ٧‬ج‪ّ٦‬ػّٕ اظعؿؾقي كآثورػو سـّٓ اظؿطؾق‪.ّ٠‬‬ ‫‪ .4‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬بعؼ‪ّ٦‬د ادللؿؼؾؾقوت‪ ،‬كاخلقورات‪ ،‬كادلؾودالت ادلمضؿي‪:‬‬ ‫تع ٌّٓ ادلشؿؼوت ادلوظقي )‪ (Derivatives‬اظؿ‪ ّ٨‬زفّٕت ص‪ ّ٨‬اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي إحّٓل ثؿّٕات عو ؼعّٕؼ بود‪ّ٣‬‬ ‫اظفـّٓدي ادلوظقي‪ ،‬أم تصؿق‪ ّ٣‬كابؿؽور اِّدكات ادلوظقي‪ ،‬كتط‪ّ٦‬ؼّٕ اظؼوئ‪ ّ٣‬عـفو‪ .‬كضّٓ ادؿؿّٓت ادلشؿؼوت‬ ‫ضقؿفو عشؿؼي ع‪ ّ٤‬ذ‪ّ٨‬ء آخّٕ‪ ،‬أم أغفو ظقلً ذات ضقؿي د‪ّ٦‬ضقي ص‪ ّ٨‬اِّص‪،ّ٢‬‬ ‫ادلوظقي ػّٔا االد‪ّ٣‬؛ ظؽ‪ّ٦‬ف ى‬ ‫كظؽ‪ ّ٤‬سي ؿّٓ إظ‪ ّ٧‬عو ػ‪ ّ٦‬ذك ضقؿي د‪ّ٦‬ضقي‪ ،‬صوذؿؼً عـ‪ ّ٥‬أذقوء ًصقّٕ ى ( ظؾؿّٕاجعي) إظ‪ ّ٧‬بقعفو كتّٓاكظفو‪،‬‬ ‫صؽوف ظفو ضقؿي‪.‬‬ ‫كسؼ‪ّ٦‬د ادللؿؼؾؾقوت (‪ :)Future Contracts‬ػ‪ ّ٨‬سؼ‪ّ٦‬د بق‪ ّٝ‬آجؾي جتّٕم ص‪ ّ٨‬أد‪ّ٦‬اؽ عـظؿي‪ ،‬ػ‪ ّ٨‬اِّد‪ّ٦‬اؽ‬ ‫ادلوظقي‪ ،‬كػ‪ ّ٨‬سؼ‪ّ٦‬د منطقي مبعـ‪ ّ٧‬أغفو تكض‪ ّٝ‬جؿقعو ن إظ‪ ّ٧‬أحؽوـ عقّٓدة ؼضعفو اظل‪ّ٦‬ؽ ادلـظ‪ ّ٣‬ظفو‪،‬‬ ‫‪12‬‬ ‫كؼؽ‪ّ٦‬ف ػّٔا اظل‪ّ٦‬ؽ ػ‪ ّ٦‬اظضوع‪ ّ٤‬ظؿـػقّٔػو‪.‬‬

‫كاغظّٕ ظالدؿؽـوس ع‪ّ٦‬د‪ّ٦‬سي‪Hull, J.C. Options, Futures, and other Derivatives (7th ed.): Pearson Prentice Hall,2009 Wikipedia‬‬ ‫‪210‬‬ ‫‪210‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫‪12‬‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫أعو اخلقورات )‪ :(Options‬صف‪ ّ٨‬اتػوؽ تعوضّٓم سؾ‪ ّ٧‬إجّٕاء بق‪ ّٝ‬كذّٕاء علؿؼؾؾ‪ ّ٨‬عقؿؿ‪ ،ّ٢‬ميـّّ مب‪ّ٦‬جؾ‪ّ٥‬‬ ‫عصّٓر ي اخلقور اظؾوئ‪ ّٝ‬احل‪ ّ٠‬ى ظؾؿشؿّٕم بؾق‪ ّٝ‬أك ذّٕاء ذ‪ّ٨‬ء عو بلعّٕ عقّٓد دؾػون‪ ،‬ص‪ ّ٨‬تورؼّْ علؿؼؾؾ‪ّ٨‬‬ ‫‪13‬‬ ‫عقّٓد‪ ،‬أك ص‪ ّ٨‬أم كضً خالؿ اظػؿّٕة ادلـؿفقي ص‪ ّ٨‬ذظ‪ ّ١‬اظؿورؼّْ‪.‬‬ ‫كأعو سؿؾقوت ادلؾودظي ادلمضؿي )‪ ،(Swaps‬صف‪ ّ٨‬اتػوؽ رّٕصني سؾ‪ ّ٧‬تؾودؿ اظؿّٖاعوت اظّٓص‪ ،ّٝ‬أك اظؿّٓصؼوت‬ ‫اظـؼّٓؼي أك اظع‪ّ٦‬ائّٓ ِّص‪ّ٦‬ؿ أك أدكات عوظقي دلّٓة عقّٓدة‪ .‬كذظ‪ ّ١‬طؿؾودظي سوئّٓ عؿغقّٕ بعوئّٓ ثوبً‪ ،‬أك‬ ‫عؾودظي اظعوئّٓ ع‪ ّ٤‬سؿؾي بعوئّٓ ع‪ ّ٤‬سؿؾي أخّٕل‪ ،‬أك عؾودظي سوئّٓ عؿغقّٕ بعوئّٓ عؿغقّٕ‪ ،‬طع‪ّ٦‬ائّٓ أدف‪ّ٣‬‬ ‫بع‪ّ٦‬ائّٓ أدف‪ ّ٣‬أخّٕل ‪ ،(equity swap)،‬أك س‪ّ٦‬ائّٓ أدف‪ ّ٣‬مبمذّٕ عوظ‪ ّ٨‬ععني‪ ،‬عمذ ًّٕ أدف‪ ّ٣‬أك شقّٕػو‪.14‬‬ ‫كت‪ّ٦‬ضققو ن ظّٔظ‪ ،ّ١‬ضّٓ ؼّٕؼّٓ ع‪ ّ٤‬ظ‪ ّ٥‬سوئّٓ عؿغقّٕ عّٕتؾ‪ ّٛ‬بلداء اِّص‪ّ٦‬ؿ ادللؿـؿّٕة‪ -‬طوِّدف‪ -ّ٣‬أف ؼؾودظ‪ّ٥‬‬ ‫بعوئّٓ ثوبً ظلـي – عـال ن‪ ،-‬صقؼ‪ّ٦‬ـ بوالتػوؽ ب‪ّ٦‬دوري دؿلور – عـال ن‪ -‬ع‪ ّٝ‬ع‪ ّ٤‬ظ‪ ّ٥‬سوئّٓ ثوبً ضّٕؼى عـ‪،ّ٥‬‬ ‫‪15‬‬ ‫طلجّٕة سؼور عـال ن سؾ‪ ّ٧‬تؾودؿ اظع‪ّ٦‬ائّٓ؛ صقمكؿ إظ‪ ّ٧‬ط‪ّ٢‬جمل سوئ يّٓ اآلخّٕ ظؿؾ‪ ّ١‬ادلّٓة‪.‬‬ ‫كط‪ ّ٢‬ع‪ ّ٤‬ادللؿؼؾؾقوت‪ ،‬كاخلقورات‪ ،‬كادلؾودالت ادلمضؿي ص‪ ّ٨‬اظع‪ّ٦‬ائّٓ سؼ‪ّ٦‬ده عمجؾي اظؾّٓظني ممو ؼفعؾفو‬ ‫عقّٕعي‪ ،‬كعكظفو ص‪ ّ٨‬عؾودظي اظع‪ّ٦‬ائّٓ إظ‪ ّ٧‬بق‪ ّٝ‬عوؿ مبوؿ ع‪ ّٝ‬جفوظي ص‪ ّ٨‬اظع‪ّ٦‬ضني أك أحّٓػؿو‪ .‬كط‪ ّ٢‬ذظ‪ّ١‬‬ ‫عقّٕـ‪ .‬كػ‪ ّ٨‬ص‪ّ٦‬ؽ ذظ‪ ّ١‬أدكات ظؾؿضوربي ص‪ ّ٨‬اِّد‪ّ٦‬اؽ‪ ،‬كال ؼفّٕم صقفو دص‪ ّٝ‬أثؿوف اِّذقوء ادلشؿّٕاة‪ ،‬كال‬ ‫تـؿف‪ ّ٨‬سؿؾقو ن بوظؿـػقّٔ اظػعؾ‪ ّ٨‬ظصػؼوت اظؾق‪ ،ّٝ‬ب‪ ّ٢‬بوظؿل‪ّ٦‬ؼي كدص‪ ّٝ‬صّٕكضوت اِّدعور‪ ،‬ؼّٓصعفو اخلودّٕ‬ ‫إظ‪ ّ٧‬اظّٕابّّ‪ .‬صؾ‪ ّ٦‬ضورب اثـوف سؾ‪ ّ٧‬دعّٕ دف‪ ّ٣‬عو بعؼّٓ ادللؿؼؾؾقوت‪ ،‬بشّٕاء كبق‪ ّٝ‬أدف‪ ّ٣‬ذّٕطي‬ ‫ععـقي بؿلؾق‪ ّ٣‬علؿؼؾؾ‪ ّ٨‬عقّٓد اظّٖع‪ ،ّ٤‬صنغ‪ ّ٥‬ؼيـظّٕ إظ‪ ّ٧‬دعّٕ تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪ ّ٣‬سـّٓ ذظ‪ ّ١‬اِّج‪ّ٢‬؛ صنف ك ًجّٓ‬ ‫أطـّٕ ى ع‪ ّ٤‬اظـؿ‪ ّ٤‬اظّٔم حتّٓد ص‪ ّ٨‬سؼّٓ اظؾق‪ ،ّٝ‬ىدص‪ ّٝ‬حقـؽّٔ ادلؿضّٕر ي بورتػوع اظلعّٕ اظل‪ّ٦‬ض‪ ّ٨‬س‪ ّ٤‬اظـؿ‪ّ٤‬‬ ‫‪16‬‬ ‫ادلّٔط‪ّ٦‬ر ص‪ ّ٨‬اظعؼّٓ‪ ،‬ػّٔا اظػورؽى إظ‪ ّ٧‬اظعوضّٓ اآلخّٕ كاغؿفً اظصػؼي‪.‬‬

‫‪13‬‬

‫‪Al-Swailem, Sami “Hedging in Islamic Finance", p43, paper No 10, Publications of Islamic Development Bank, 2006; Hull,‬‬ ‫‪J.C. Options, Futures, and other Derivatives (7th ed.): Pearson Prentice Hall, (2009‬‬ ‫‪ 14‬تّٕتؾ‪ ّٛ‬بؼضقي ادلشؿؼوت‪ ،‬كاِّدف‪ ّ٣‬عو ؼعّٕؼ بود‪ ّ٣‬بق‪ ّٝ‬ادلمذّٕ ادلوظ‪ ،ّ٨‬كػ‪ ّ٦‬أغ‪ّ٦‬اع عكؿؾػي‪ ،‬صؿعّٓؿ اظػوئّٓة عمذّٕ عوظ‪ ،ّ٨‬كأداء أدف‪ ّ٣‬عو‬ ‫عمذّٕ عوظ‪ ّ٨‬طّٔظ‪ّ١‬؛ صقعـ‪ ّ٨‬ادلمذّٕ ص‪ ّ٨‬ػّٔا اظلقوؽ عّٕاضؾي أداء عفؿ‪ّ٦‬سي ذّٕطوت‪ ،‬كادلؼوعّٕة سؾ‪ ّ٧‬اجتوق صع‪ّ٦‬دا ن أك ػؾ‪ّ٦‬رون‪ ،‬أك عؼوؼضي سوئّٓ عو‪،‬‬ ‫سؿو تـشل سـ‪ ّ٥‬ع‪ ّ٤‬ععوعالت عقّٕعي‪ ،‬ػ‪ ّ٨‬أرضوـ بقّٓ ذاتفو‪ ،‬كظقّٗ صقفو‬ ‫ثوبً أك عؿغقّٕ‪ ،‬بلداء ذظ‪ ّ١‬ادلمذّٕ‪ .‬كادلمذّٕات ادلوظقي ‪ ،‬كبصّٕؼ اظـظّٕ ٌ‬ ‫ن‬ ‫عؿؼ‪ّ٦‬عون‪،‬أم أف تؽ‪ّ٦‬ف ضقؿؿ‪ّ٥‬‬ ‫ؼؽ‪ّ٦‬ف‬ ‫كأف‬ ‫اظـوس‪،‬‬ ‫سـّٓ‬ ‫ضقؿي‬ ‫ظ‪ّ٥‬‬ ‫أم‬ ‫‪،‬‬ ‫ال‬ ‫عو‬ ‫ؼؽ‪ّ٦‬ف‬ ‫ضقؿي ذاتقي ظ يؿؾوع كتشّٕل‪ .‬كع‪ ّ٤‬اظشّٕكط اِّدودقي ص‪ ّ٨‬ط‪ ّ٢‬عؾق‪ ّٝ‬أف‬ ‫ٌ‬ ‫ػّٔق ععؿّٕصو ن بفو ص‪ ّ٨‬اظشّٕع‪ِّ ،‬ف ع‪ ّ٤‬اِّذقوء عو ظ‪ ّ٥‬ضقؿي سـّٓ اظـوس‪ ،‬كال ضقؿي ظ‪ ّ٥‬ص‪ ّ٨‬اظشّٕع‪ ،‬صال ؼف‪ّ٦‬ز اظؿعوع‪ ّ٢‬صق‪ ّ٥‬طوخلؿ‪ّ٦‬ر كاخلـوزؼّٕ‪ .‬كصضال ن‬ ‫س‪ ّ٤‬سّٓـ حتؼ‪ ّ٠‬صػي اظؼقؿقي ص‪ ّ٨‬ادلمذّٕات ادلوظقي كأدعور اظػوئّٓة‪ ،‬صنف بقعفو كذّٕاءػو بطّٕؼؼي سؿ‪ ّ٢‬ادلشؿؼوت ؼفع‪ ّ٢‬اظعؿ‪ ّ٢‬عؼوعّٕة؛ صؽ‪ّ٢‬ه‬ ‫ع‪ ّ٤‬اظؾوئ‪ ّٝ‬كادلشؿّٕم ؼؼوعّٕ سؾ‪ ّ٧‬حّٕطي ػّٔا اظّٕض‪ ّ٣‬بوجتوق ععني صع‪ّ٦‬دا ن أك غّٖكالن‪ ،‬كع‪ ّ٤‬ؼصّٓؽ ت‪ّ٦‬ضع‪ ّ٥‬ؼؽلى عؾؾغو ن ؼكلّٕق اآلخّٕ؛ طؿؿّٕاػـني سؾ‪ّ٧‬‬ ‫غقؿفي عؾوراة ص‪ ّ٨‬طّٕة اظؼّٓـ أك دؾوؽ‪ .‬كضّٓ جوء ضّٕار عفؿ‪ ّٝ‬اظػؼ‪ ّ٥‬اإلدالع‪ ّ٨‬اظّٓكظ‪ ّ٨‬بقّٕعي بق‪ ّٝ‬كذّٕاء ادلمذّٕات ادلوظقي‪ ،‬كغص‪" :ّ٥‬ادلمذّٕ ػ‪ّ٦‬‬ ‫رض‪ ّ٣‬حلوب‪ ّ٨‬ؼقلى بطّٕؼؼي إحصوئقي خوصي ؼؼصّٓ عـ‪ ّ٥‬ععّٕصي حف‪ ّ٣‬اظؿغقّٕ ص‪ ّ٨‬د‪ّ٦‬ؽ ععقـي‪ ،‬كجتّٕم سؾق‪ ّ٥‬عؾوؼعوت ص‪ ّ٨‬بع‪ ّٚ‬اِّد‪ّ٦‬اؽ‬ ‫اظعودلقي؛ كال ؼف‪ّ٦‬ز بق‪ ّٝ‬كذّٕاء ادلمذّٕ ِّغ‪ ّ٥‬عق‪ ّٚ‬عؼوعّٕة‪ ،‬كػ‪ ّ٦‬بق‪ ّٝ‬ذ‪ّ٨‬ء خقوظ‪ ّ٨‬ال ميؽ‪ ّ٤‬كج‪ّ٦‬دق"‪ .‬ضّٕار عفؿ‪ ّٝ‬اظػؼ‪ ّ٥‬اإلدالع‪ ّ٨‬اظّٓكظ‪ ّ٨‬رض‪،63 ّ٣‬‬ ‫(‪ )7/1‬بشلف اِّد‪ّ٦‬اؽ ادلوظقي‪.‬‬ ‫‪ 15‬تعّٓ سؿؾقوت ادلؾودظي ادلمضؿي ػّٔق ع‪ ّ٤‬أػ‪ ّ٣‬ادلشؿؼوت كأطـّٕػو تّٓاكالن‪ ،‬إذ بؾ‪ ّٞ‬حف‪ ّ٣‬اِّع‪ّ٦‬اؿ ادلؾودظي ص‪ ّ٨‬اظعؿالت‪ ،‬كععّٓالت اظػوئّٓة عؾؾ‪ّٞ‬‬ ‫‪ 426.7‬تّٕؼؾق‪ّ٦‬ف دكالر ص‪ ّ٨‬سوـ كاحّٓ صؼ‪ 2009 ،ّٛ‬ث‪ ّ٣‬تّٕاجعً بعّٓ ذظ‪ ّ١‬بلؾى اِّزعي اظعودلقي‪.‬‬ ‫‪ 16‬غﺺ ععقور ػقؽي اﶈودؾي‪ ،‬كادلّٕاجعي بوظؾقّٕؼ‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٧‬سّٓـ ج‪ّ٦‬از إبّٕاـ سؼ‪ّ٦‬د ادللؿؼؾؾقوت‪ ،‬كاخلقورات‪ ،‬كادلؾودالت ادلمضؿي سؾ‪ ّ٧‬اِّدف‪. ّ٣‬‬ ‫ادلعقور رض‪ ،21 ّ٣‬اظػؼّٕات رض‪.14/3 ،13/3 ،12/3 ّ٣‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪211‬‬ ‫‪211‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫كادلشؿؼوت ص‪ ّ٨‬اِّدف‪ ،ّ٣‬كإف طوغً جتّٕم خورج د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ ،ّ٣‬كال تؿضؿ‪ ّ٤‬بقعو ن كذّٕا نء صعؾقو ن ظفو‪ ،‬إال‬ ‫أغفو تمثّٕ سؾ‪ ّ٧‬حّٕطي اِّدعور ص‪ ّ٨‬داخ‪ ّ٢‬د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ِّ ،ّ٣‬ف ادلعؾ‪ّ٦‬عوت ب‪ّ٦‬ض‪ّ٦‬ع ادلضوربوت بودلشؿؼوت‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬أدف‪ ّ٣‬ذّٕطي بعقـفو‪ ،‬تص‪ ّ٢‬إظ‪ ّ٧‬داخ‪ ّ٢‬اظل‪ّ٦‬ؽ‪ ،‬كتمثّٕ دؾؾو ن أك إؼفوبو ن سؾ‪ ّ٧‬أدعور تؾ‪ ّ١‬اِّدف‪،ّ٣‬‬ ‫كاضطّٕاب ضقؿؿفو‪ ،‬ممو ؼضّٕ بوظل‪ّ٦‬ؽ كبودللؿـؿّٕؼ‪ .ّ٤‬كإذا سؾؿـو حف‪ ّ٣‬سؿؾقوت ادلشؿؼوت اظفوئ‪ ،ّ٢‬سؾؿـو‬ ‫ص‪ّ٦‬ص‪ ّ٠‬بع‪ ّٚ‬اظؿؼورؼّٕ ادلوظقي بؾغً ضقؿي ادلشؿؼوت ادلؿّٓاكظي‬ ‫ضّٕرػو كتلثقّٕػو سؾ‪ ّ٧‬اِّد‪ّ٦‬اؽ كاِّدعور؛ ً‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬أغ‪ّ٦‬اسفو ص‪ ّ٨‬أحّٓ اِّس‪ّ٦‬اـ ‪ 800‬تّٕؼؾق‪ّ٦‬ف دكالر‪ ،‬كػّٔا اظّٕض‪ ّ٣‬ػ‪ ّ٦‬أطـّٕ ع‪ ّ٤‬سشّٕ أضعوؼ ضقؿي اِّص‪ّ٦‬ؿ‬ ‫‪17‬‬ ‫ادلوظقي احلؼقؼي ظّٔظ‪ ّ١‬اظعوـ (‪ 75‬تّٕؼؾق‪ّ٦‬ف دكالر)‪.‬‬ ‫كػؽّٔا جتؿؿ‪ ّٝ‬ػّٔق ادلؿوردوت‪ ،‬ع‪ ّ٤‬تالسى بوِّد‪ّ٦‬اؽ‪ ،‬كادلضوربي بوِّدف‪ ّ٣‬سؾّٕ اظؾق‪ ّٝ‬اظؼصقّٕ كاظشّٕاء‬ ‫بوظفوعّ٘‪ ،‬كسؼ‪ّ٦‬د ادلشؿؼوت‪ ،‬ظً يؿقق‪ ّ٢‬أد‪ّ٦‬اؽ اِّدف‪ ّ٣‬إظ‪ ّ٧‬أد‪ّ٦‬اؽ ضؿورؼي تطوؿ بضّٕرػو ط‪ ّ٢‬ع‪ّ٤‬‬ ‫ؼّٓخؾفو‪ ،‬كظ‪ ّ٦‬بطّٕؼ‪ ّ٠‬ذّٕس‪ ،ّ٨‬ممو ؼ‪ّ٦‬جى ذّٕسون؛ احلؽ‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ذّٕسقي اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ،ّ٣‬كاظـظّٕ ص‪ ّ٨‬ػّٔق‬ ‫اظؼضقي ضؾ‪ ّ٢‬اظـظّٕ ص‪ ّ٨‬اظؼضوؼو اظشّٕسقي اجلّٖئقي ادلّٕتؾطي بوظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ .ّ٣‬كبؾؼوء اِّعّٕ سؾ‪ّ٧‬‬ ‫حوظ‪ ،ّ٥‬كشقوب اإلجّٕاءات اظ‪ّ٦‬ضوئقي ادلوغعي ظؾؿضوربوت كاظؿالسؾوت سؾ‪ ّ٧‬اظـق‪ ّ٦‬اظّٔم ذطّٕغو‪ ،‬ؼؽ‪ّ٦‬ف احلؽ‪ّ٣‬‬ ‫اظشّٕس‪ ّ٨‬اظ‪ّ٦‬اجى ػ‪ ّ٦‬احلؽ‪ ّ٣‬بودلـ‪ ّٝ‬إظ‪ ّ٧‬أف تّٕتػ ى‪ ّٝ‬أدؾوب‪ ،ّ٥‬كتصقّٕ ى د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ ّ٣‬د‪ّ٦‬ضو ن ادؿـؿورؼي‬ ‫حؼقؼقي تّٕتػ‪ ّٝ‬صقفو ًض ىق‪ ّ٣‬اِّدف‪ ّ٣‬أك تـكػ‪ ّٚ‬بؿ‪ّ٦‬ازو ع‪ ّٝ‬أداء اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬متـؾفو‪ ،‬ال بلؾى‬ ‫ادلضوربوت كادلؿوردوت اظلوب‪ ّ٠‬ذطّٕػو‪.‬‬ ‫اظؼضقي اظـوغقي‪ :‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬ظفو بع‪ ّٚ‬اِّغشطي اﶈّٕعي‪:‬‬ ‫زفّٕت ععوؼقّٕ ذّٕسقي عكؿؾػي تغؿػّٕ بوجلؿؾي‪ ،‬ظؽ‪ ّ٤‬بؼق‪ّ٦‬د‪ ،‬اذؿؿوؿى االغشطي االدؿـؿورؼي‬ ‫ظؾشّٕطوت سؾ‪ ّ٧‬بع‪ ّٚ‬اِّغشطي اﶈّٕعي‪ ،‬كاظؼق‪ّ٦‬د طوﻵت‪:18 ّ٨‬‬ ‫ أف ؼؽ‪ّ٦‬ف اظـشوط اِّدود‪ ّ٨‬ظؾشّٕطي حالالن‪ ،‬صؾ‪ ّ٦‬طوف حّٕاعو ن طؾق‪ ّٝ‬اخلؿ‪ّ٦‬ر‪ ،‬أك اظؿعوع‪ ّ٢‬بوظّٕبو‬‫طوف اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدفؿفو حّٕاعون‪.‬‬ ‫ إذا طوف اظـشوط اﶈّٕـ ػ‪ ّ٦‬اإلضّٕاض أك االضؿّٕاض بوظّٕبو‪ ،‬صقشؿّٕط أال ؼؾؾﻎ إجؿوظ‪ ّ٨‬ادلوؿ ادلؼّٕض‬‫أك ادلؼؿّٕض بوظّٕبو غلؾي ععقـي (‪ )%30‬ع‪ ّ٤‬اظؼقؿي اظل‪ّ٦‬ضقي ﺠﻤﻟؿ‪ّ٦‬ع أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطي‪.‬‬ ‫ أال ؼؿفوكز اظعوئّٓ ع‪ ّ٤‬اِّغشطي اﶈّٕعي‪ ،‬د‪ّ٦‬اء أطوغً اظؿعوع‪ ّ٢‬بوظّٕبو‪ ،‬أك شقّٕق غلؾي عؽ‪ّ٦‬ؼي‬‫‪19‬‬ ‫ععقـي (‪ )%5‬ع‪ ّ٤‬إجؿوظ‪ ّ٨‬إؼّٕادات اظشّٕطي‪.‬‬ ‫‪ -‬اظؿكؾﺺ ع‪ ّ٤‬اظؽلى اﶈّٕـ اظـوج‪ ّ٣‬س‪ ّ٤‬تؾ‪ ّ١‬اِّغشطي‪.‬‬

‫‪20‬‬

‫كادؿـّٓ كاضع‪ ّ٦‬ػّٔق ادلعوؼقّٕ‪ ،‬كاظـلى اظؿ‪ ّ٨‬تضؿـؿفو إظ‪ ّ٧‬جؿؾي عؾّٕرات ػ‪ّ٨‬‬ ‫‪ 17‬بقلى تؼّٕؼّٕ عوظ‪ ّ٨‬أسّٓت‪ ّ٥‬ضـوة (صّٕاغّٗ) ‪ 24‬تعؾقؼو ن سؾ‪ ّ٧‬أزعي اظّٓؼ‪ّ٦‬ف‪ ،‬كاظؿصـق‪ ّٟ‬االئؿؿوغ‪ ّ٨‬ظؾّٓؼ‪ّ٦‬ف اظلقودؼي اِّعّٕؼؽقي‪ ،‬كأذؼ‪ ّٝ‬بؿورؼّْ ‪8‬‬ ‫رعضوف دـي ‪.2011‬‬ ‫‪ 18‬اغظّٕ ععقور ػقؽي اﶈودؾي كادلّٕاجعي ظؾؿمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي بوظؾقّٕؼ‪ ،ّ٤‬ادلعقور رض‪ )21( ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اِّكراؽ ادلوظقي (اِّدف‪ ّ٣‬كاظشّٕطوت)‪.‬‬ ‫‪ 19‬أكص‪ ّ٢‬ععقور د‪ّ٦‬ؽ دب‪ ّ٨‬ادلوظ‪ ّ٨‬ػّٔق اظـلؾي إظ‪ .%10 ّ٧‬اغظّٕ ععقور د‪ّ٦‬ؽ دب‪ ّ٨‬ادلوظ‪ ّ٨‬ص‪ ّ٨‬متؾ‪ ّ١‬كتّٓاكؿ اِّدف‪.ّ٣‬‬ ‫‪212‬‬ ‫‪212‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫‪ .1‬ض‪ّ٦‬اسّٓ كغص‪ّ٦‬ص صؼفقي‪:‬‬ ‫ ع‪ ّ٤‬عـ‪ ّ٢‬ض‪ّ٦‬ؿ اظعّٖ ٌ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظلالـ ص‪( ّ٨‬ض‪ّ٦‬اسّٓ اِّحؽوـ)‪" :‬كإف شؾى احلالؿ بلف اخؿؾ‪ ّٛ‬درػ‪ّ٣‬‬‫‪21‬‬ ‫حّٕاـ بلظ‪ ّٟ‬درػ‪ ّ٣‬حالؿ جوزت ادلعوعؾي"‪.‬‬ ‫ سؾورات ظؾقـػقي ع‪ ّ٤‬عـ‪ ّ٢‬ض‪ّ٦‬ؿ اظؽودوغ‪ ّ٨‬ص‪ ّ٨‬اظؾّٓائ‪" :ّٝ‬ط‪ ّ٢‬ذ‪ّ٨‬ء أصلّٓق احلّٕاـ كاظغوظى‬‫‪22‬‬ ‫سؾق‪ ّ٥‬احلالؿ صال بلس سؾق‪."ّ٥‬‬ ‫ كض‪ّ٦‬ؿ اب‪ ّ٤‬تقؿقي ص‪ ّ٨‬اظػؿوكل بف‪ّ٦‬از اظؿعوع‪ ّ٢‬ع‪ ّٝ‬ع‪ ّ٤‬طوف شوظى أع‪ّ٦‬اظ‪ ّ٥‬حالال ن‪":‬صنف طوف احلالؿ‬‫ػ‪ ّ٦‬اظغوظى ظ‪ ّ٣‬ؼقؽ‪ ّ٣‬بؿقّٕمي ادلعوعؾي‪...‬كإف طوف ص‪ ّ٨‬عوظ‪ ّ٥‬حالؿ‪ ،‬كحّٕاـ‪ ،‬كاخؿؾ‪ ّٛ‬ظ‪ ّ٣‬ؼقّٕـ‬ ‫‪23‬‬ ‫احلالؿ ب‪ ّ٢‬ظ‪ ّ٥‬أف ؼلخّٔ ضّٓر احلالؿ"‪.‬‬ ‫ كالب‪ ّ٤‬اظلؾؽ‪ ّ٨‬طالـ عشف‪ّ٦‬ر ص‪ ّ٨‬أف احلؽ‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬اﺨﻤﻟؿؾ‪ ّٛ‬حالال ن كحّٕاعو ن بوحلّٕعي إمنو ػ‪ ّ٦‬ع‪ ّ٤‬بوب‬‫‪24‬‬ ‫االحؿقوط‪.‬‬ ‫‪ -‬كضّٓ ركل اب‪ ّ٤‬عوج‪ ،ّ٥‬كاظّٓارضطـ‪ ّ٨‬س‪ ّ٤‬اب‪ ّ٤‬سؿّٕ عّٕص‪ّ٦‬سو ن "ال ؼقّٕـ احلّٕاـ احلالؿ"‪.‬‬

‫‪25‬‬

‫‪ .2‬أف اظػؼفوء ضّٓ اشؿػّٕكا اظؼؾق‪ ّ٢‬اظقلقّٕ ص‪ ّ٨‬أذقوء طـقّٕة عـفو اظغّٕر ص‪ ّ٨‬سؼ‪ّ٦‬د اظؾق‪ ّٝ‬كادلعوكضي‪،‬‬ ‫صصقق‪ّ٦‬ا ػّٔق اظعؼ‪ّ٦‬د‪ ،‬كظ‪ ّ٣‬ؼؼ‪ّ٦‬ظ‪ّ٦‬ا بػلودػو‪ .‬كطّٔا جتوكز احلـػقي س‪ ّ٤‬اظغنب بقّٓكد ععقـي؛ كاظغنب‬ ‫ص‪ ّ٨‬اظعؼ‪ّ٦‬د حّٕاـ‪ ،‬ممو ؼعـ‪ ّ٧‬أف احلـػقي ضّٓ جتوكزكا س‪ ّ٤‬احلّٕاـ اظّٔم ؼؽ‪ّ٦‬ف ص‪ ّ٨‬ادلعوعؾي؛ إف طوف ضؾقال ن ال‬ ‫ؼؿفوكز غلؾي ععقـي‪ 26.‬كبـوء سؾ‪ ّ٧‬اشؿػور اظػؼفوء ظفّٔا اظؼؾق‪ ،ّ٢‬صنغ‪ ّ٥‬ميؽ‪ ّ٤‬اشؿػور ضؾق‪ ّ٢‬اظـشوط‬ ‫اﶈّٕـ‪ 27،.‬ب‪ ّ٢‬ضّٓ اشؿػّٕ اظػؼفوء عو طوف دكف اظغوظى‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬دلو اشؿػّٕكا ظؾّٕجوؿ ظؾّٗ ث‪ّ٦‬ب خق‪ّ٦‬ر‪ ّ٥‬ع‪ّ٤‬‬ ‫حّٕؼّٕ كضط‪ ّ٤‬إذا ظ‪ ّ٣‬ؼؽ‪ ّ٤‬احلّٕؼّٕ ػ‪ ّ٦‬اظغوظى‪ ،‬أم طوف بـلؾي ‪ % 50‬صلض‪ .ّ٢‬ؼؼ‪ّ٦‬ؿ اظلق‪ّ٦‬ر‪" :ّ٨‬اظـ‪ّ٦‬ب‬ ‫ادلـل‪ّ٦‬ج ع‪ ّ٤‬حّٕؼّٕ كشقّٕق ؼق‪ ّ٢‬إف طوف احلّٕؼّٕ أض‪ ّ٢‬كزغون‪ ،‬كطّٔا إف ادؿ‪ّ٦‬ؼو ص‪ ّ٨‬اِّصّّ ‪ ،‬بكالؼ عو إذا زاد‬ ‫‪28‬‬ ‫كزغون"‪.‬‬ ‫‪ .3‬أغ‪ ّ٥‬ؼف‪ّ٦‬ز ت ىؾعو ن عو ال ؼف‪ّ٦‬ز أصالن‪ ،‬صؼّٓ أجقّٖ ص‪ ّ٨‬اظػؼ‪ ّ٥‬بق‪ ّٝ‬جـني اِّعي تؾعو ن ِّع‪ ،ّ٥‬كبقع‪ ّ٥‬ادؿؼالال ن ال‬ ‫‪29‬‬ ‫ؼف‪ّ٦‬ز؛ كسؾق‪ ّ٥‬ؼصّّ اظؿفوكز س‪ ّ٤‬ضؾق‪ ّ٢‬اظـشوط اﶈّٕـ تؾعو ن ظؾؽـقّٕ احلالؿ‪.‬‬ ‫‪ .4‬أف اظؽلى اظّٔم ؼيفـ‪ ّ٧‬ع‪ ّ٤‬ػّٔق االدؿـؿورات كاجى اظؿكؾ‪ ّٙ‬عـ‪ ،ّ٥‬ممو ؼعني سؾ‪ ّ٧‬اظؼ‪ّ٦‬ؿ بوشؿػور‬ ‫ػّٔا اظـ‪ّ٦‬ﻉ ع‪ ّ٤‬االدؿـؿور ادلـط‪ّ٦‬م سؾ‪ ّ٧‬بعﺾ اِّغشطي اﶈّٕعي‪ ،‬ظؿطفقّٕ ادلوؿ ع‪ ّ٤‬ﺁثور ذظ‪ ّ١‬احلّٕاـ‪.‬‬

‫‪ 20‬اغظّٕ ص‪ ّ٨‬تؾ‪ ّ١‬ادلؾّٕرات ضّٕارات عفؾّٗ اظؿ‪ّ٦‬رؼ‪ ّ٠‬ادلوظقّٖم كعل‪ّ٦‬شوتفو ص‪ ،148 -126‬كادلعوؼقّٕ اظشّٕسقي ظفقؽي اﶈودؾي كادلّٕاجعي‪ ،‬ص‪،364‬‬ ‫ادلعقور رض‪ 21 ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اِّكراؽ ادلوظقي‪ ،‬كضّٕار ػقؽي اظػؿ‪ّ٦‬ل دلصّٕؼ اظّٕاجق‪ ّ٨‬رض‪ 485 ّ٣‬بؿورؼّْ ‪1422/8/23‬ػػ‪.‬‬ ‫‪ 21‬اظعّٖ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظلالـ‪ ،‬ض‪ّ٦‬اسّٓ اِّحؽوـ ص‪ ّ٨‬عصوظّّ اِّغوـ‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار اظؽؿى اظعؾؿقي‪ ،‬بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬ج‪ ،1‬ص‪.73-72‬‬ ‫‪ 22‬اظؽلوغ‪ ،ّ٨‬سالء اظّٓؼ‪ ّ٤‬أب‪ ّ٦‬بؽّٕ ب‪ ّ٤‬علع‪ّ٦‬د‪ ،‬بّٓائ‪ ّٝ‬اظصـوئ‪ ّٝ‬ص‪ ّ٨‬تّٕتقى اظشّٕائ‪( ،ّٝ‬بقّٕكت‪ :‬دار اظؽؿوب اظعّٕب‪ ،ّ٨‬ط ‪1982 ،2‬ـ)‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.144‬‬ ‫‪ 23‬اب‪ ّ٤‬تقؿقي‪ ،‬تؼ‪ ّ٨‬اظّٓؼ‪ ّ٤‬أحؿّٓ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ احلؾق‪" ّ٣‬ذقّْ اإلدالـ"‪ ،‬اظػؿوكل ‪ ،‬حتؼق‪ ّ٠‬سؾّٓ اظّٕحؿ‪ ّ٤‬اظعوصؿ‪( ،ّ٨‬اظّٕؼوض‪ :‬عؽؿؾي اب‪ ّ٤‬تقؿقي‪ ،‬بّٓكف ذطّٕ‬ ‫دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬ج‪ ،29‬ص ‪.272‬‬ ‫‪ 24‬اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬سؾّٓ اظّٕحؿ‪ ّ٤‬جالؿ اظّٓؼ‪ ،ّ٤‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار اظؽؿى اظعؾؿقي‪ ،‬ط‪1403 ،1‬ػ)‪ ،‬ص‪.166‬‬ ‫‪ 25‬اب‪ ّ٤‬عوجي‪ ،‬عقؿّٓ ب‪ ّ٤‬ؼّٖؼّٓ اظػّٖكؼـ‪ ،ّ٨‬اظلنن‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار اصؽّٕ‪ ،‬بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬طؿوب اظـؽوح‪ ،‬بوب ال ؼقّٕـ احلّٕاـ احلالؿ‪ ،‬حّٓؼٌ رض‪ّ٣‬‬ ‫‪ ،2015‬ج‪ ،1‬ص ‪649‬؛ اظّٓارضطـ‪ ،ّ٨‬أب‪ ّ٦‬احلل‪ ّ٤‬سؾ‪ ّ٨‬ب‪ ّ٤‬سؿّٕ‪ ،‬اظلنن‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار ادلعّٕصي‪ ،‬بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ، )ّٝ‬طؿوب اظـؽوح‪ ،‬بوب ادلفّٕ‪ ،‬حّٓؼٌ‬ ‫رض‪ ،89 ّ٣‬ج‪ ،3‬ص ‪.268‬‬ ‫‪ 26‬اب‪ ّ٤‬سوبّٓؼ‪ ،ّ٤‬عقؿّٓ أعني ب‪ ّ٤‬سؿّٕ سؾّٓ اظعّٖؼّٖ‪ ،‬حوذقي اب‪ ّ٤‬سوبّٓؼ‪( ،ّ٤‬بقّٕكت‪ :‬دار إحقوء اظؿّٕاث اظعّٕب‪ ،ّ٨‬ط‪1407 ،2‬ػ‪1987/‬ـ)‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.170‬‬ ‫‪ 27‬اغظّٕ ضّٕارات عفؾّٗ اظؿ‪ّ٦‬رؼ‪ ّ٠‬ادلوظقّٖم كعل‪ّ٦‬شوتفو‪Resolutions of the Securities Commission Shari'ah Advisory Council, Securities ،‬‬ ‫‪ Council Malaysia‬ص ‪.148‬‬ ‫‪ 28‬اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.107‬‬ ‫‪ 29‬اغظّٕ اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.120‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪213‬‬ ‫‪213‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫‪ .5‬تكّٕؼٍ اجل‪ّ٦‬از سؾ‪ ّ٧‬أدوس احلوجي اظؿ‪ ّ٨‬تـّٖؿ عـّٖظي اظضّٕكرة‪ ،‬صوحلوجي ضوئؿي إظ‪ ّ٧‬عـ‪ ّ٢‬ػّٔق اظعؼ‪ّ٦‬د‬ ‫اظؿؿ‪ّ٦‬ؼؾقي‪ ،‬أك االدؿـؿورات‪ ،‬كاحلوجي ميؽ‪ ّ٤‬أف تـّٖؿ عـّٖظي اظضّٕكرة ص‪ ّ٨‬حتؾق‪ ّ٢‬اﶈّٕـ‪ .‬صضال ن س‪ ّ٤‬أص‪ّ٦‬ؿ‬ ‫سوعي أخّٕل ميؽ‪ ّ٤‬أف ؼلؿـّٓ إظقفو‪ ،‬طودلصؾقي‪ ،‬كسؿ‪ّ٦‬ـ اظؾؾ‪ّ٦‬ل‪ ،‬كصلود اظّٖعوف‪ ،‬كتغقّٕ اِّحؽوـ بؿغقّٕ‬ ‫‪30‬‬ ‫اِّزعوف‪.‬‬ ‫ككج‪ ّ٥‬ادلصؾقي ص‪ ّ٨‬تل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬تؿعوع‪ ّ٢‬بوحلّٕاـ أحقوغو ن عو ؼلت‪:ّ٨‬‬ ‫ ظ‪ ّ٦‬ظ‪ ّ٣‬تع‪ ّٛ‬ادلمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي صّٕصي االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬أدف‪ ّ٣‬ػّٔق اظشّٕطوت؛‬‫صلقمثّٕ ذظ‪ ّ١‬سؾ‪ ّ٧‬أداء ػّٔق ادلمدلوت‪ ،‬كضّٓرتفو سؾ‪ ّ٧‬عـوصلي غظوئّٕػو اظّٕب‪ّ٦‬ؼي‪.‬‬ ‫ ضّٓ تؿ‪ّ٦‬صّٕ ظؾؿمدلوت ادلوظقي اإلدالعقي دق‪ّ٦‬ظي حتؿوج إظ‪ ّ٧‬ادؿـؿورػو ظػؿّٕات ضصقّٕة‪،‬‬‫كدؾقؾفو إظ‪ ّ٧‬ذظ‪ ّ١‬االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬د‪ّ٦‬ؽ اِّدف‪ ،ّ٣‬كص‪ ّ٨‬ذظ‪ ّ١‬اظل‪ّ٦‬ؽ أطـّٕ اظشّٕطوت ال تكؾ‪ ّ٦‬س‪ّ٤‬‬ ‫أغشطي عقّٕعي‪.‬‬ ‫ بوظؿعوع‪ ّ٢‬بلدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬كصػـو حوظفو ؼقؼ‪ ّ٠‬اظؿّٕكؼٍ اظعودل‪ ّ٨‬ظؾشّٕطوت شقّٕ‬‫ادلؿ‪ّ٦‬رري أدودو ن بوحلّٕاـ‪ ،‬كذات االظؿّٖاـ اظـلؾ‪ ّ٨‬سؾ‪ ّ٧‬حلوب اِّخّٕل اظؿ‪ ّ٨‬ال تعّٕؼ االظؿّٖاـ أصال ن‬ ‫كج‪ ُّّ٢‬أغشطؿفو حّٕاـ‪.‬‬ ‫ي‬ ‫ ضّٓ ؼؿؿؽ‪ ّ٤‬ادلؿعوعؾ‪ّ٦‬ف بلدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت ذات اِّغشطي اﺨﻤﻟؿؾطي‪ ،‬مبو ص‪ ّ٨‬ذظ‪ ّ١‬ادلؿعوعؾ‪ّ٦‬ف ع‪ّ٤‬‬‫ادلمدلوت ادلوظقي‪ ،‬كاالدؿـؿورؼي اإلدالعقي‪ ،‬ع‪ ّ٤‬اظؿلثقّٕ بوظؽـّٕة سؾ‪ ّ٧‬دقّٕ كأغشطي ػّٔق‬ ‫اظشّٕطوت‪ ،‬بققٌ تؿكؾ‪ ّ٧‬س‪ ّ٤‬اِّغشطي اﶈّٕعي‪.‬‬ ‫ععقورؼي اظـؾٌ‪:‬‬ ‫أﺷفّٕ ادلعوؼقّٕ اظـلؾقي ص‪ ّ٨‬حتّٓؼّٓ اظؼؾق‪ ّ٢‬اﶈّٕـ اظّٔم ميؽ‪ ّ٤‬اشؿػورق‪ ،‬ػ‪ ّ٦‬ععقور اظـؾٌ أك عو ضورب اظـؾٌ‬ ‫(‪ ،)%30‬ػ‪ ّ٦‬ععقور ادؿؼ‪ ّ٨‬ع‪ ّ٤‬حّٓؼٌ دعّٓ ب‪ ّ٤‬أب‪ ّ٨‬كضوص رض‪ ّ٨‬اهلل تعوظ‪ ّ٧‬سـ‪ ّ٥‬ص‪ ّ٨‬اظ‪ّ٦‬صقي‪ ،‬صعـ‪ ّ٥‬ضوؿ‪:‬‬ ‫"ضؾً ؼو رد‪ّ٦‬ؿ اهلل‪ ،‬أغو ذك عوؿ‪ ،‬كال ؼّٕثـ‪ ّ٨‬إال ابـي ظ‪ ّ٨‬كاحّٓة؛ أصلتصّٓؽ بـؾـ‪ ّ٨‬عوظ‪ّ٨‬؟ ضوؿ‪ :‬ال‪ .‬ضؾً‪:‬‬ ‫أصلتصّٓؽ بشطّٕق؟ ضوؿ‪ :‬ال‪ .‬ضؾً‪ :‬أصلتصّٓؽ بـؾـ‪ّ٥‬؟ ضوؿ‪ :‬اظـؾٌ‪ ،‬كاظـؾٌ طـقّٕ‪ ،‬إغ‪ ّ١‬إف تّٔر كرثؿ‪ ّ١‬أشـقوء‬ ‫خقّٕ ع‪ ّ٤‬أف تّٔرػ‪ ّ٣‬سوظي ؼؿؽػػ‪ّ٦‬ف اظـوس"‪ 31.‬صؼّٓ ادؿـّٓ إظ‪ ّ٧‬ػّٔا احلّٓؼٌ ظؾؿ‪ّ٦‬ص‪ ّ٢‬إظ‪ ّ٧‬أص‪ ّ٢‬كج‪ّ٦‬د‬ ‫صؽّٕة عو ؼلؿ‪ ّ٧‬مبعقور اظؽـّٕة كاظؼؾي‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬دلٌو ضوؿ اظـؾ‪ ّ٨‬صؾ‪ ّ٧‬اهلل سؾق‪ ّ٥‬كدؾ‪" ّ٣‬اظـؾٌ طـقّٕ"‪ ،‬صؼّٓ‬ ‫ص ًيف‪ ّ٣‬عـ‪ ّ٥‬أف اظـؾٌ صؿو جوكزق ؼعّٓ ععقورا ن ظؾؽـّٕة‪ ،‬كعو طوف دكغ‪ ّ٥‬صف‪ ّ٦‬ععقور ظؾؼؾي‪.‬‬

‫‪ 30‬اغظّٕ ضّٕارات عفؾّٗ اظؿ‪ّ٦‬رؼ‪ ّ٠‬ادلوظقّٖم كعل‪ّ٦‬شوتفو ص ‪.148 -126‬‬ ‫‪ 31‬احلّٓؼٌ أخّٕج‪ ّ٥‬اظؾكورم‪ ،‬اجلوع‪ ّٝ‬اظصققّّ ‪( ،‬دعش‪ :ّ٠‬دار اظعؾ‪ّ٦‬ـ‪ ،‬بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬طؿوب اظ‪ّ٦‬صقي‪ ،‬بوب أف ؼؿّٕؾ كرثؿ‪ ّ٥‬أشـقوء خقّٕ ع‪ ّ٤‬أف‬ ‫ؼؿؽػػ‪ّ٦‬ا اظـوس‪ ،‬رض‪ ،2591 ّ٣‬ج ‪ ،3‬ص‪1006‬؛ علؾ‪ ،ّ٣‬علؾ‪ ّ٣‬ب‪ ّ٤‬احلفوج اظؼشقّٕم‪ ،‬اظصققّّ‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار إحقوء اظؿّٕاث اظعّٕب‪ ،ّ٨‬بّٓكف ذطّٕ دـي‬ ‫اظطؾ‪ ،)ّٝ‬طؿوب اظ‪ّ٦‬صقي‪ ،‬بوب اظ‪ّ٦‬صقي بوظـؾٌ‪ ،‬رض‪ ،1625 ّ٣‬ج‪ ،3‬ص‪.1250‬‬ ‫‪214‬‬ ‫‪214‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫عـوضشي ادلؾّٕرات اظلوبؼي‬ ‫بعّٓ سّٕض ادلؾّٕرات ادلؼّٓعي؛ ظؿل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬اِّغشطي االضؿصودؼي اظؿ‪ ّ٨‬تـط‪ّ٦‬م سؾ‪ ّ٧‬بع‪ّٚ‬‬ ‫اﶈّٕعوت‪ ،‬غـؿؼ‪ ّ٢‬إظ‪ ّ٧‬عـوضشي ػّٔق ادلؾّٕرات ع‪ ّ٤‬اظ‪ّ٦‬ج‪ ّ٥‬اظػؼف‪.ّ٨‬‬ ‫‪ .1‬اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اظػؼفقي ادلؿعؾؼي بوخؿالط احلالؿ بوحلّٕاـ‪:‬‬ ‫اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ كاآلثور اظؿ‪ ّ٨‬تّٓؿ سؾ‪ ّ٧‬أغ‪ ّ٥‬إذا اجؿؿ‪ ّٝ‬احلالؿ اظؽـقّٕ ع‪ ّٝ‬حّٕاـ ضؾق‪ ّ٢‬شؾى احلالؿ‪ ،‬ميؽ‪ ّ٤‬عـوضشؿفو‬ ‫تػصقال ن مبو ؼؾ‪:ّ٨‬‬ ‫ ادلؼص‪ّ٦‬د بؿؾ‪ ّ١‬اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ كاآلثور ػ‪ ّ٦‬حوالت اخؿالط احلّٕاـ بوحلالؿ سّٕضو ن سؾ‪ ّ٧‬غق‪ ّ٦‬ؼؿعّٔر عع‪ ّ٥‬تعقني‬‫كمتققّٖ احلّٕاـ‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬طؿو ص‪ ّ٨‬اخؿالط حل‪ ّ٣‬حق‪ّ٦‬اف علط‪ّ٦‬ؿ شقّٕ عّٔب‪ّ٦‬ح سؾ‪ ّ٧‬اظطّٕؼؼي اظشّٕسقي بؾق‪ّ٦‬ـ‬ ‫أخّٕل طـقّٕة عّٔطوة؛ أعو ص‪ ّ٨‬ع‪ّ٦‬ض‪ّ٦‬سـو‪ ،‬صوظـشوط احلّٕاـ‪ :‬ععؾ‪ّ٦‬ـ‪ ،‬كممقّٖ‪ ،‬كعؼص‪ّ٦‬د بوخلؾ‪ .ّٛ‬كصـق‪ّٝ‬‬ ‫اظعّٖ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظلالـ ص‪ ّ٨‬ض‪ّ٦‬اسّٓ اِّحؽوـ‪ ،‬كط‪ّ٢‬ﱢ ع‪ ّ٤‬ذطّٕ تؾ‪ ّ١‬اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ‪ ،‬ؼّٓؿ سؾ‪ ّ٧‬ذظ‪ ،ّ١‬صنف اظعّٖ ٌ دلو‬ ‫ذطّٕ‪" :‬أف ادلعوعؾي جت‪ّ٦‬ز سـّٓ شؾؾي احلالؿ أت‪ ّ٧‬ظّٔظ‪ ّ١‬بلعـؾي تعّٔر ص‪ ّ٨‬جؿقعفو تعقني احلّٕاـ‪ ،‬كػ‪ ّ٨‬عو‬ ‫ظ‪ ّ٦‬اخؿؾ‪ ّٛ‬درػ‪ ّ٣‬حّٕاـ بلظ‪ ّٟ‬درػ‪ ّ٣‬حالؿ‪ ،‬أك اخؿؾطً أخً رج‪ ّ٢‬ع‪ ّ٤‬اظّٕضوع بلظ‪ ّٟ‬اعّٕأة أجـؾقي‪ ،‬أك‬ ‫اخؿؾطً أظ‪ ّٟ‬حؿوعي بّٕؼي بقؿوعي بؾّٓؼي"‪ 32.‬كسؾ‪ ّ٢‬صقي ذظ‪ ّ١‬بـّٓرة اظ‪ّ٦‬ض‪ّ٦‬ع ص‪ ّ٨‬احلّٕاـ‪ ،‬أم غّٓرة‬ ‫احؿؿوؿ اظ‪ّ٦‬ض‪ّ٦‬ع ص‪ ّ٨‬احلّٕاـ‪ ،‬ظؼؾي احلّٕاـ‪ .‬كؼ‪ّ٦‬ذ‪ ّ١‬أف ؼؽ‪ّ٦‬ف اظغّٕض ع‪ ّ٤‬إؼّٕاد ػّٔق اظؼوسّٓة اظّٕدٌ سؾ‪ّ٧‬‬ ‫تص‪ّ٦‬ر احلؽ‪ ّ٣‬بقّٕعي جؿق‪ ّٝ‬ادلوؿ اظّٔم دخؾ‪ ّ٥‬ذ‪ّ٨‬ء ع‪ ّ٤‬احلّٕاـ سؾ‪ ّ٧‬اظـق‪ ّ٦‬اظّٔم تؼّٓـ‪ .‬ؼؼ‪ّ٦‬ؿ‬ ‫اظلق‪ّ٦‬ر‪ ّ٨‬ص‪ ّ٨‬ععّٕض بقوف اظؼوسّٓة‪ " :‬صلعو عو ؼؼ‪ّ٦‬ظ‪ ّ٥‬اظع‪ّ٦‬اـ إف اخؿالط عوظ‪ ّ٥‬بغقّٕق ؼقّٕع‪ّ٥‬‬ ‫صؾور‪ ّ٢‬ال أص‪ ّ٢‬ظ‪ 33."ّ٥‬كسؾ‪ ّ٧‬ػّٔا اظـق‪ ّ٦‬ؼـؾغ‪ ّ٨‬صف‪ ّ٣‬طالـ اب‪ ّ٤‬اظلؾؽ‪ ّ٨‬دلو ضوؿ‪ " :‬إف احلؽ‪ ّ٣‬سؾ‪ّ٧‬‬ ‫ى‪[ ّ٣‬أم ص‪ ّ٨‬أغ‪ ّ٥‬إذا‬ ‫اﺨﻤﻟؿؾ‪ ّٛ‬بوحلّٕعي جؿقعو ن ػ‪ ّ٦‬ع‪ ّ٤‬بوب االحؿقوط"‪ .‬ؼؼ‪ّ٦‬ؿ اب‪ ّ٤‬اظلؾؽ‪" :ّ٨‬اﶈؽ‪ّ٦‬ـ ب‪ ّ٥‬ث َّ‬ ‫إسطوء احلالؿ حؽ‪ ّ٣‬احلّٕاـ تغؾقؾو ن كاحؿقورو ن ال صقّٕكرت‪ ّ٥‬ص‪ّ٨‬‬ ‫اجؿؿ‪ ّٝ‬احلالؿ ع‪ ّٝ‬احلّٕاـ شؾى احلّٕاـ]‬ ‫ي‬ ‫غػل‪ ّ٥‬حّٕاعون‪ ،‬كع‪ ّ٤‬صّٕكع ذظ‪ ّ١‬عو تؼّٓـ ص‪ ّ٨‬خؾ‪ ّٛ‬اظّٓرػ‪ ّ٣‬احلّٕاـ بودلؾوح‪ ،‬كخؾ‪ ّٛ‬احلؿوـ ادلؿؾ‪ّ٦‬ؾ‬ ‫‪34‬‬ ‫اﶈص‪ّ٦‬ر‪ ،‬كطّٔا اﶈّٕـ بوِّجوغى كشقّٕ ذظ‪."ّ١‬‬ ‫ دلو ذطّٕ احلـػقي أف ط‪ ّ٢‬ذ‪ّ٨‬ء أصلّٓق احلّٕاـ كاظغوظى سؾق‪ ّ٥‬احلالؿ صال بلس بؾقع‪ ،ّ٥‬ذطّٕكا طّٔظ‪ّ١‬‬‫أعـؾي تّٓؿ سؾ‪ ّ٧‬اخؿالط احلّٕاـ بوحلالؿ سؾ‪ ّ٧‬غق‪ ّ٦‬ؼؿعّٔر متققّٖق كصصؾ‪ ،ّ٥‬طؿو ص‪ ّ٨‬اخؿالط اظـفّٗ‬ ‫اظعّٔرة إذا اخؿؾطً بوظؿّٕاب‪ ،‬كطوف اظؿّٕاب شوظؾو ن‬ ‫بوظطوػّٕ سؾ‪ ّ٧‬غق‪ ّ٦‬ؼؿعّٔر صصؾ‪ .ّ٥‬عـوؿ ذظ‪ ّ١‬بق‪ ّٝ‬ي‬ ‫اظعّٔرة اخلوظصي ِّغ‪ ّ٥‬ال ؼؾوح‬ ‫كعـؿػعو ن ب‪ ،ّ٥‬صقف‪ّ٦‬ز بقعفو بوسؿؾور اظؿّٕاب اظغوظى‪ ،‬بقـؿو ال ؼف‪ّ٦‬ز بق‪ ّٝ‬ي‬ ‫االغؿػوع بفو بقوؿ صال تؽ‪ّ٦‬ف عوال‪ .‬كطّٔا اظػلرة إذا كضعً ص‪ ّ٨‬اظعفني‪ ،‬كاظلؿ‪ ّ٤‬ادلوئ‪ ّٝ‬كاخؿؾطً‬ ‫‪35‬‬ ‫بفؿو‪ ،‬صال ؼف‪ّ٦‬ز بقعفو ظغؾؾي احلّٕاـ (اظـفّٗ) حقـؽّٔ‪.‬‬ ‫ أعو سؾورة اب‪ ّ٤‬تقؿقي "صنف طوف احلالؿ ػ‪ ّ٦‬اظغوظى ظ‪ ّ٣‬ؼقؽ‪ ّ٣‬بؿقّٕمي ادلعوعؾي" صؿّٕاده بفو طؿو ؼّٓؿ‬‫دقوؽ اظـ‪ ّٙ‬اشؿػور اظؿعوع‪ ّ٢‬بوحلالؿ‪ ،‬ع‪ ّٝ‬ع‪ ّ٤‬اخؿؾ‪ ّٛ‬عوظ‪ ّ٥‬بوحلّٕاـ‪ ،‬صال حتّٕـ أع‪ّ٦‬اظف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬غلخّٔػو‬ ‫بعؼّٓ حالؿ ععف‪ ّ٣‬طؾق‪ ّٝ‬كذّٕاء ععف‪ ّ٣‬إذا سؾؿـو أف أع‪ّ٦‬اظف‪ ّ٣‬عكؿؾطي‪ ،‬كتعّٔر تعقني احلّٕاـ‪.‬كال‬

‫‪ 32‬اظعّٖ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظلالـ‪ ،‬ض‪ّ٦‬اسّٓ اِّحؽوـ ص‪ ّ٨‬عصوظّّ اِّغوـ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.73‬‬ ‫‪ 33‬اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.107‬‬ ‫‪ 34‬ادلّٕج‪ ّٝ‬غػل‪ ،ّ٥‬ج‪ ،1‬ص ‪.116‬‬ ‫‪ 35‬اظؽودوغ‪ ،ّ٨‬بّٓائ‪ ّٝ‬اظصـوئ‪( ،ّٝ‬بقّٕكت‪ :‬دار اظؽؿوب اظعّٕب‪ ،ّ٨‬ط ‪1982 ،2‬ـ)‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.144‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪215‬‬ ‫‪215‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫تػف‪ ّ٣‬ػّٔق اظعؾورة ج‪ّ٦‬از أف غؽ‪ّ٦‬ف رّٕصو ن ص‪ ّ٨‬صػؼوتف‪ ّ٣‬اظؿ‪ ّ٨‬دخؾفو احلّٕاـ‪ ،‬أك غلؿـؿّٕ ص‪ّ٨‬‬ ‫ً‬ ‫‪36‬‬ ‫صػؼوتف‪.ّ٣‬‬ ‫ أعو حّٓؼٌ اب‪ ّ٤‬عوج‪ ،ّ٥‬كاظّٓارضطـ‪ ّ٨‬س‪ ّ٤‬اب‪ ّ٤‬سؿّٕ عّٕص‪ّ٦‬سو ن‪" :‬ال ؼقّٕـ احلّٕاـ احلوؿ"‪ ،‬صف‪ ّ٦‬سؾ‪ ّ٧‬صّٕض‬‫ض بقّٓؼٌ آخّٕ كػ‪" ّ٦‬عو اجؿؿ‪ ّٝ‬احلّٕاـ كاحلالؿ‬ ‫صقؿ‪ 37ّ٥‬كدالعي‬ ‫االدؿّٓالؿ ب‪ ّ٥‬سؾ‪ ّ٧‬عو أرادكا‪ ،‬ععور ه‬ ‫إال شؾى احلّٕاـ احلالؿ"‪ .38‬كضّٓ صلّٕ اب‪ ّ٤‬اظلؾؽ‪ ّ٨‬ػّٔا احلّٓؼٌ تػلقّٕا ن ال ؼعورض احلّٓؼٌ اِّكؿ‪ ،‬كػ‪ّ٦‬‬ ‫سؿو‬ ‫أف احلّٕعي صق‪ ّ٥‬عقؿ‪ّ٦‬ظي سؾ‪ ّ٧‬االحؿقوط طؿو تؼّٓـ‪ .‬ظؽ ٌ‪ ّ٤‬ذّٕ ٍ ىح ععـ‪ ّ٧‬احلّٓؼٌ اِّكؿ ال ؼكؿؾ‪ٌ ّٟ‬‬ ‫تؼّٓـ ع‪ ّ٤‬ذّٕح اظؼوسّٓة اظػؼفقي اظؿ‪ ّ٨‬حتؿ‪ ّ٢‬عضؿ‪ّ٦‬غ‪ ،ّ٥‬أم أف ذظ‪ ّ١‬سـّٓ تعّٔر تعقني احلّٕاـ كمتققّٖق‪.‬‬ ‫ؼؼ‪ّ٦‬ؿ اب‪ ّ٤‬اظلؾؽ‪ " :ّ٨‬كضّٓ س‪ّ٦‬رض ب‪[ ،ّ٥‬أم حّٓؼٌ "ال ؼقّٕـ احلّٕاـ احلالؿ"] حّٓؼٌ "إذا اجؿؿ‪ ّٝ‬احلالؿ‬ ‫إسطوء احلالؿ حؽ‪ ّ٣‬احلّٕاـ تغؾقؾون‪ ،‬كاحؿقورون‪،‬‬ ‫ى‪ّ٣‬‬ ‫ي‬ ‫كاحلّٕاـ شؾى احلّٕاـ"‪ ،‬كظقّٗ مبعورض‪ِّ ،‬ف اﶈؽ‪ّ٦‬ـ ب‪ ّ٥‬ث َّ‬ ‫ال صقّٕكرت‪ ّ٥‬ص‪ ّ٨‬غػل‪ ّ٥‬حّٕاعون‪ ،‬كع‪ ّ٤‬صّٕكع ذظ‪ ّ١‬عو تؼّٓـ ص‪ ّ٨‬خؾ‪ ّٛ‬اظّٓرػ‪ ّ٣‬احلّٕاـ بودلؾوح‪ ،‬كخؾ‪ّٛ‬‬ ‫احلؿوـ ادلؿؾ‪ّ٦‬ﻙ اﶈص‪ّ٦‬ر‪ ،‬كطّٔا اﶈّٕـ بوِّجوغى كشقّٕ ذظ‪ 39."ّ١‬كدقوؽ احلّٓؼٌ اظّٔم تّٕكؼ‪ ّ٥‬اظلقّٓة‬ ‫سوئشي رض‪ ّ٨‬اهلل تعوظ‪ ّ٧‬سـفو بّٔات اظؾػ‪ ّٜ‬ؼّٓؿ سؾ‪ ّ٧‬ععـ‪ ،ّ٧‬ال صؾي ظ‪ ّ٥‬مبعـ‪ ّ٧‬اخؿالط احلّٕاـ‬ ‫بوحلّٕاـ ععون‪ ،‬ب‪ ّ٢‬سؾ‪ ّ٧‬ععـ‪ ّ٧‬عكؿؾ‪ ّٟ‬متوعون‪ ،‬كػ‪ ّ٦‬أف اظّٖغو بوِّص‪ ّ٢‬ال ؼقّٕـ اظػّٕع‪ ،‬أك بوظػّٕع ال ؼقّٕـ‬ ‫اِّص‪ ،ّ٢‬صػ‪ ّ٨‬حّٓؼٌ اظلقّٓة سوئشي رض‪ ّ٨‬اهلل تعوظ‪ ّ٧‬سـفو‪" :‬أف اظـؾ‪ ّ٨‬صؾ‪ ّ٧‬اهلل سؾق‪ ّ٥‬كدؾ‪ّ٣‬‬ ‫دؽ‪ ّ٢‬س‪ ّ٤‬اظّٕج‪ ّ٢‬ؼؿؾ‪ ّٝ‬ادلّٕأة حّٕاعو ن ث‪ ّ٣‬ؼـؽّّ ابـؿفو‪ ،‬أك ؼؿؾ‪ ّٝ‬االبـي ث‪ ّ٣‬ؼـؽّّ أعفو‪ ،‬ضوؿ‪ :‬ال ؼقّٕـ‬ ‫‪40‬‬ ‫احلّٕاـ احلالؿ"‪.‬‬ ‫كاخلالصي أف اظؾوحٌ ص‪ ّ٨‬ػّٔق اظؼضقي ال ؼّٕل ص‪ ّ٨‬ط‪ ّ٢‬عو ذطّٕق اظػؼفوء ع‪ ّ٤‬علوئ‪ ّ٢‬ظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اخؿالط‬ ‫احلالؿ بوحلّٕاـ عـوال ن ؼؿفؾ‪ ّ٧‬صق‪ ّ٥‬اشؿػور احلّٕاـ اﺨﻤﻟؿؾ‪ ّٛ‬ع‪ ّٝ‬إعؽوف تعقـ‪ ،ّ٥‬كمتققّٖق‪ ،‬كاالبؿعود سـ‪ ،ّ٥‬ب‪ ّ٢‬ط‪ّ٢‬‬ ‫احلّٕاـ ادلّٔط‪ّ٦‬ر ص‪ ّ٨‬أعـؾي اظػؼفوء ال ؼؿفوكز ط‪ّ٦‬غ‪ ّ٥‬سى قـو ن عقّٕعي اخؿؾطً بقالؿ‪ ،‬كتعّٔر متققّٖػو‬ ‫كحتّٓؼّٓػو صال ميؽ‪ ّ٤‬إزاظؿفو كرصعفو‪ ،‬أك جنلو ن أصوب روػّٕان‪ ،‬أك عقّٕعو ن اخؿؾ‪ ّٛ‬بقالؿ صصور اجلؿق‪ ّٝ‬جـلو ن‬ ‫كادلؿؿقّٖ‪ ،‬اظّٔم‬ ‫جّٓؼّٓا ن‪ .‬كال ذ‪ ّ١‬أف احلّٕاـ ص‪ ّ٨‬اِّغشطي االدؿـؿورؼي ظؾشّٕطوت ػ‪ ّ٦‬ع‪ ّ٤‬احلّٕاـ ادلعؾ‪ّ٦‬ـ‬ ‫ٌ‬ ‫ؼيؼق‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬احلالؿ ضصّٓا ن‪ .‬كظ‪ ّ٦‬طوغً ػّٔق اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ تيػف‪ ّ٣‬بنرالضفو‪ ،‬ظلوغ ظؾؿؽؾ‪ ّٟ‬أف ؼؿ‪ّ٦‬ج‪ ّ٥‬إظ‪ ّ٧‬خؾ‪ّٛ‬‬ ‫احلّٕاـ بوحلالؿ ضصّٓا ن بغقي تل‪ّ٦‬ؼغ‪ ،ّ٥‬صقكؾ‪ ّٛ‬اخلؿّٕ بوظطعوـ‪ ،‬كؼكؾ‪ ّٛ‬اظّٕبو بوظؾق‪ ،ّٝ‬صقصقّٕاف حالال ن!‬ ‫كإف ع‪ ّ٤‬اخلطل ادلـفف‪ ،ّ٨‬كاظعؾؿ‪ ّ٨‬أف تيلؿؼ‪ ّ٧‬اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اظػؼفقي‪ ،‬كتطؾ‪ ّ٠‬أك تػف‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬شقّٕ دقوضفو‬ ‫اظّٔم أكردق اظػؼفوء صق‪ّ٥‬؛ صال غـل‪ ّ٧‬أف ػّٔق ض‪ّ٦‬اسّٓ صؼفقي‪ ،‬كاظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اظػؼفقي عو ػ‪ ّ٨‬إال صقوشي‬ ‫‪ 36‬غ‪ ّٙ‬سؾورة اظػؿوكل‪ " :‬صؼّٓ جوء ص‪ ّ٨‬اظػؿوكل "دؽ‪ ّ٢‬رحؿ‪ ّ٥‬اهلل س‪ ّ٤‬اظّٔؼ‪ ّ٤‬شوظى أع‪ّ٦‬اظف‪ ّ٣‬حّٕاـ عـ‪ ّ٢‬ادلؽٌودني‪ ،‬كأطؾي اظّٕبو كأذؾوػف‪ ،ّ٣‬كعـ‪ّ٢‬‬ ‫أصقوب احلّٕؼ اﶈّٕعي‪ :‬طؿص‪ّ٦‬رم اظص‪ّ٦‬ر‪ ،‬كادلـفؿني‪ ،‬كعـ‪ ّ٢‬أس‪ّ٦‬اف اظ‪ّ٦‬الة‪ ،‬صف‪ ّ٢‬ؼق‪ ّ٢‬أخّٔ رعوعف‪ ّ٣‬بودلعوعؾي أـ ال؛ صلجوب‪ :‬احلؿّٓ هلل‪ ،‬إذا طوف ص‪ّ٨‬‬ ‫أع ‪ّ٦‬اظف‪ ّ٣‬حالؿ كحّٕاـ صػ‪ ّ٨‬ععوعؾؿف‪ ّ٣‬ذؾفي ال ؼقؽ‪ ّ٣‬بوظؿقّٕمي إال إذا سّٕؼ أغ‪ ّ٥‬ؼعطق‪ ّ٥‬عو ؼقّٕـ إسطوؤق‪ ،‬كال ؼقؽ‪ ّ٣‬بوظؿقؾق‪ ّ٢‬إال إذا سّٕؼ أغ‪ّ٥‬‬ ‫أسطوق ع‪ ّ٤‬احلالؿ؛ صوف طوف احلالؿ ػ‪ ّ٦‬اِّشؾى ظ‪ ّ٣‬ؼقؽ‪ ّ٣‬بؿقّٕمي ادلعوعؾي‪ ،‬كإف طوف احلّٕاـ ػ‪ ّ٦‬اِّشؾى ضق‪ ّ٢‬بؿقّٕمي ادلعوعؾي"‪ .‬اب‪ ّ٤‬تقؿقي‪ ،‬اظػؿوكل‪،‬‬ ‫ج‪ ،29‬ص‪.272‬‬ ‫‪ 37‬ػّٔا احلّٓؼٌ ضّٓ ض ﱢع‪ .ّٟ‬اغظّٕ طؿوب إركاء اظغؾق‪ ّ٢‬ص‪ ّ٨‬تكّٕؼٍ أحودؼٌ عـور اظلؾق‪ ،ّ٢‬ظؾشقّْ غوصّٕ اظّٓؼ‪ ّ٤‬اِّظؾوغ‪( ،ّ٨‬بقّٕكت‪ :‬ادلؽؿى اإلدالع‪،ّ٨‬‬ ‫بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬ج‪ ،6‬ص ‪.288‬‬ ‫‪ 38‬جوء ص‪ ّ٨‬ادلؼوصّٓ احللـي ظؾلكوكم ‪" :‬حّٓؼٌ (عو اجؿؿ‪ ّٝ‬احلالؿ كاحلّٕاـ إال شؾى احلّٕاـ احلالؿ) ضوؿ اظؾقفؼ‪ :ّ٨‬ركاق جوبّٕ اجلعػ‪ ّ٨‬س‪ ّ٤‬اظشعؾ‪ّ٨‬‬ ‫س‪ ّ٤‬اب‪ ّ٤‬علع‪ّ٦‬د كصق‪ ّ٥‬ضع‪ ّٟ‬كاغؼطوع‪ ،‬كضوؿ اظّٖؼ‪ ّ٤‬اظعّٕاض‪ ّ٨‬ص‪ ّ٨‬تكّٕؼٍ عـفوج اِّص‪ّ٦‬ؿ‪ :‬إغ‪ ّ٥‬ال أص‪ ّ٢‬ظ‪ ،ّ٥‬كطّٔا أدرج‪ ّ٥‬اب‪ ّ٤‬عػؾّّ ص‪ ّ٨‬أكؿ طؿوب‪ ّ٥‬ص‪ّ٨‬‬ ‫اِّص‪ّ٦‬ؿ صقؿو ال أص‪ ّ٢‬ظ‪ ."ّ٥‬اظلكوكم‪ ،‬ذؿّٗ اظّٓؼ‪ ّ٤‬عقؿّٓ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظّٕحؿ‪ ،ّ٤‬ادلؼوصّٓ احللـي‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬دار اظؽؿوب اظعّٕب‪ ،ّ٨‬بّٓكف ذطّٕ دـي‬ ‫اظطؾ‪ ،)ّٝ‬ج‪ ،1‬ص‪.574‬‬ ‫‪ 39‬اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.116‬‬ ‫‪ 40‬اظّٓارضطـ‪ ،ّ٨‬اظلنن‪ ،‬طؿوب اظـؽوح‪ ،‬بوب ادلفّٕ‪ ،‬حّٓؼٌ رض‪ ،88 ّ٣‬ج‪ ،3‬ص‪.268‬‬ ‫‪216‬‬ ‫‪216‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫صؼفقي ظضؾ‪ ّٛ‬علوئ‪ ّ٢‬اظػؼ‪ ّ٥‬ادلؿػّٕسي‪ ،‬كجؿعفو ص‪ ّ٨‬صقغي عؾلطي‪ ،‬كظقلً ػ‪ ّ٨‬أصال ن صؼفقون‪،‬‬ ‫تعّٕض سؾق‪ ّ٥‬ادللوئ‪ ّ٢‬اظطورئي الدؿـؾوط احلؽ‪ .ّ٣‬كظفّٔا طوف كج‪ّ٦‬د اظؼوسّٓة اظػؼفقي الحؼو ن ظ‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬د‬ ‫ظ‪ ّ٣‬ذؿوت بع‪ ّٚ‬اظػّٕكع اظػؼفقي‪ ،‬بكالؼ‬ ‫ادللوئ‪ ّ٢‬اظػؼفقي اظػّٕسقي‪ ،‬صؼّٓ صوشفو اظػؼفوء ظغّٕض ﱢ‬ ‫اِّص‪ ّ٢‬اظػؼف‪ ،ّ٨‬صف‪ ّ٦‬ؼلؾ‪ ّ٠‬ادللوئ‪ ّ٢‬اظػؼفقي ادللؿـؾطي‪ .‬كظلـو غّٕل ص‪ ّ٨‬ػّٔق ادللوئ‪ ّ٢‬ص‪ّ٦‬رة ؼ ي ٌل‪ّ٦‬غ‬ ‫صقفو اإلدفوـ ص‪ ّ٨‬احلّٕاـ‪ ،‬أك تّٕكؼف‪ ،ّ٥‬أك اظع‪ّ٦‬ف سؾق‪ .ّ٥‬كسؾق‪ ّ٥‬ؼؽ‪ّ٦‬ف االدؿـود إظ‪ ّ٧‬ػّٔق اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اظػؼفقي‬ ‫ص‪ ّ٨‬عللظي اظؾقٌ صودّٓا ن كشقّٕ صققّّ‪ .‬كبعؾورة أخّٕل صنف اظؼ‪ّ٦‬اسّٓ اظػؼفقي صقغً سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء‬ ‫ادللوئ‪ ّ٢‬اظػؼقفي ادلعّٕكضي‪ ،‬صف‪ ّ٨‬تؼقّٓ مبـقالتفو‪ ،‬كظقلً ػ‪ ّ٨‬أص‪ّ٦‬ال ن صؼفقي‪ ،‬أك غص‪ّ٦‬صو ن ذّٕسقي حؿ‪ّ٧‬‬ ‫ؼصّّ صف‪ ّ٣‬اظعؿ‪ّ٦‬ـ عـفو‪.‬‬ ‫‪ .2‬اظؿفوكز س‪ ّ٤‬اظغنب كاظغّٕر اظقلقّٕ‪:‬‬ ‫صق‪ّ٦‬ل االدؿّٓالؿ بفّٔا أف اظػؼفوء ضّٓ اشؿػّٕكا اظغّٕر اظقلقّٕ ص‪ ّ٨‬سؼ‪ّ٦‬د اظؾق‪ ّٝ‬كادلعوكضي‪ ،‬طؿو اشؿػّٕ‬ ‫احلـػقي اظغنب‪ ،‬صصقق‪ّ٦‬ا ػّٔق اظعؼ‪ّ٦‬د‪ ،‬كظ‪ ّ٣‬ؼؼ‪ّ٦‬ظ‪ّ٦‬ا بػلودػو‪ ،‬كضّٓركق مبو طوف أض‪ ّ٢‬ع‪ ّ٤‬خؿلي بودلؽي ص‪ّ٨‬‬ ‫ادلـؼ‪ّ٦‬الت‪ ،‬كسشّٕة بودلؽي ص‪ ّ٨‬ادلّٕط‪ّ٦‬بوت‪ ،‬كسشّٕؼ‪ ّ٤‬بودلؽي ص‪ ّ٨‬اظعؼورات‪ ،41‬كاظغنب ص‪ ّ٨‬اظعؼ‪ّ٦‬د حّٕاـ؛‬ ‫صقؽ‪ّ٦‬ف احلـػقي سؾ‪ ّ٧‬ػّٔا ضّٓ جتوكزكا س‪ ّ٤‬احلّٕاـ اظّٔم ؼؽ‪ّ٦‬ف ص‪ ّ٨‬ادلعوعؾي إف طوف ضؾقال ن ال ؼؿفوكز غلؾو ن‬ ‫ععقـي!‬ ‫كاجل‪ّ٦‬اب أف احلـػقي ؼعـ‪ّ٦‬ف بوظغنب ص‪ ّ٨‬اظؾق‪ّ٦‬سوت اظؾق‪ ّٝ‬بـؿ‪ ّ٤‬زائّٓ س‪ ّ٤‬دعّٕ اظل‪ّ٦‬ؽ‪ ،‬د‪ّ٦‬اء اضؿّٕف ع‪ ّٝ‬شّ٘‬ ‫كتغّٕؼّٕ بودلشؿّٕم أـ ظ‪ ّ٣‬ؼؼؿّٕف‪ .‬كاظؾق‪ ّٝ‬بلسؾ‪ ّ٧‬ع‪ ّ٤‬ثؿ‪ ّ٤‬اظل‪ّ٦‬ؽ س‪ ّ٤‬شّ٘ كتغّٕؼّٕ بوظؾوئ‪ ّٝ‬حّٕاـ عطؾؼو ن‬ ‫بصّٕؼ اظـظّٕ س‪ ّ٤‬غلؾي ػّٔا اظغنب اظّٔم اضؿّٕف بوخلّٓاع‪ِّ ،‬ف اظغّ٘ كاظؽّٔب ؼقّٕعوف عطؾؼو ن ص‪ّ٨‬‬ ‫اظشّٕؼعي ال خالؼ بني اظػؼفوء ص‪ ّ٨‬ذظ‪ .ّ١‬كعو ػّٔق اظـلى اظؿ‪ ّ٨‬ضوؿ بفو احلـػقي إال اجؿفود عـف‪ ّ٣‬ص‪ّ٨‬‬ ‫حتّٓؼّٓ عو ؼؼؾ‪ ّ٢‬اظػلّْ ع‪ ّ٤‬اظعؼ‪ّ٦‬د بلؾى اظغنب‪ ،‬أك ؼعط‪ ّ٨‬ادلشؿّٕم ح‪ ّ٠‬اظّٕج‪ّ٦‬ع مبؼّٓار اظغنب‪ ،‬كعو ال‬ ‫ؼؼؾ‪ ،ّ٢‬كظقّٗ ؼصّّ أبّٓا ن أف ؼيػف‪ ّ٣‬أف احلـػقي جتوكزكا س‪ ّ٤‬احلّٕاـ ص‪ ّ٨‬ادلعوعؾي إف ظ‪ ّ٣‬ؼؾؾ‪ ّٞ‬احلّٕاـ غلؾو ن‬ ‫‪42‬‬ ‫ععقـي ع‪ ّ٤‬ػّٔق اظـلؾي‪.‬‬ ‫أعو جتوكز اظػؼفوء س‪ ّ٤‬اظغّٕر اظقلقّٕ‪ ،‬ص‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬د أص‪ ّ٢‬اظغّٕر أعّٕ ضّٓ متؾق‪ ّ٥‬ادلعوكضي‪ ،‬كال تـػ‪ ّ١‬سـ‪ ،ّ٥‬كتلثقّٕ‬ ‫اظغّٕر سؾ‪ ّ٧‬اظعؼ‪ّ٦‬د إصلودا ن ظقّٗ ظّٔات‪ ،ّ٥‬صال ؼؽ‪ّ٦‬ف ػ‪ ّ٦‬ص‪ ّ٨‬غػل‪ ّ٥‬حّٕاعون‪ ،‬ب‪ِّ ّ٢‬ثّٕق‪ ،‬دلو ضّٓ ؼمدم إظ‪ ّ٧‬غّٖاع‬ ‫كخص‪ّ٦‬عي بني ادلؿعوضّٓؼ‪ ،ّ٤‬صقؽ‪ّ٦‬ف ممـ‪ّ٦‬سو ن إف بؾ‪ ّٞ‬حّٓا ن ضّٓ ؼمدم إظ‪ ّ٧‬ذظ‪ .ّ١‬كدلو ظ‪ ّ٣‬ؼؽ‪ ّ٤‬اظغّٕر اظقلقّٕ عمدؼو ن‬ ‫إظ‪ ّ٧‬اظـّٖاع كاخلص‪ّ٦‬عي سودة‪ ،‬صؼّٓ اشؿػّٕ‪.‬‬ ‫كأعو اشؿػور احلّٕؼّٕ ظؾّٕجوؿ إف اخؿؾ‪ ّٛ‬بفـّٗ آخّٕ‪ ،‬صال ميؽ‪ ّ٤‬أف ؼػف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬ػّٔق ادلللظي أف احلّٕاـ ؼغؿػّٕ إف‬ ‫اخؿؾ‪ ّٛ‬بوحلالؿ‪ِّ ،‬ف اظـلقٍ ادلصـ‪ّ٦‬ع ع‪ ّ٤‬حّٕؼّٕ‪ ،‬كعودة أخّٕل ؼكّٕج س‪ ّ٤‬ط‪ّ٦‬غ‪ ّ٥‬حّٕؼّٕان‪ ،‬كؼصقّٕ غ‪ّ٦‬سو ن جّٓؼّٓان‪،‬‬ ‫ظؾّٗ ث‪ّ٦‬بو ن ع‪ ّ٤‬ػّٔا اظـلٍ ضّٓ ظؾّٗ احلّٕؼّٕ‪ .‬كغظقّٕ ذظ‪ ّ١‬ص‪ ّ٨‬اظػؼ‪ ّ٥‬عللظ يي ادلعّٓف إف خؾ‪ّٛ‬‬ ‫صال ؼؽ‪ّ٦‬ف ع‪ً ّ٤‬‬ ‫مبعّٓف أخّٕ‪ ،‬صنغ‪ ّ٥‬بفّٔا االخؿالط ؼكّٕج س‪ ّ٤‬رؾقعؿ‪ ّ٥‬إف طوف ادلعّٓف اِّخّٕ ػ‪ ّ٦‬اظغوظى كظ‪ ّ٣‬ؼؽ‪ ّ٤‬ذظ‪ّ١‬‬ ‫‪ 41‬اب‪ ّ٤‬سوبّٓؼ‪ ،ّ٤‬احلوذقي‪ ،‬ج‪ ،4‬ص ‪.170‬‬ ‫‪ 42‬اب‪ ّ٤‬اظفؿوـ‪ ،‬طؿوؿ اظّٓؼ‪ ّ٤‬عقؿّٓ ب‪ ّ٤‬سؾّٓ اظ‪ّ٦‬احّٓ‪ ،‬صؿّّ اظؼّٓؼّٕ ظؾعوجّٖ اظػؼقّٕ (بقّٕكت‪ :‬دار إحقوء اظؿّٕاث اظعّٕب‪ ،ّ٨‬بّٓكف ذطّٕ دـي اظطؾ‪ ،)ّٝ‬ج‪،6‬‬ ‫ص‪ 115‬كعو بعّٓػو‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪217‬‬ ‫‪217‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫اخلؾ‪ ّٛ‬سؾ‪ ّ٧‬كج‪ ّ٥‬اظؿقوؼ‪ّ٢‬؛ صؼّٓ س‪ّ٦‬ع‪ ّ٢‬اظّٔػى ادلغش‪ّ٦‬ﺵ‪ ،‬أم اﺨﻤﻟؿؾ‪ ّٛ‬بوظـقوﺱ أك ععّٓف آخّٕ‪ ،‬ععوعؾي‬ ‫اظّٔػى اخلوظ‪ ّٙ‬إف طوف اظّٔػى ػ‪ ّ٦‬اظغوظى‪ ،‬كأيخّٕج س‪ ّ٤‬ط‪ّ٦‬غ‪ ّ٥‬ذػؾو ن إف طوف اظغّ٘‪ ،‬أم ادلعّٓف اآلخّٕ‪ ،‬ػ‪ّ٦‬‬ ‫اظغوظى‪ .‬كإذا تلوكل اظّٔػى كاظغّ٘‪ ،‬س‪ّ٦‬ع‪ ّ٢‬اظؽ‪ ّ٢‬ععوعؾي اظّٔػى احؿقورو ن‪ .‬كعـ‪ ّ٢‬اظّٔػى ص‪ ّ٨‬ذظ‪ّ١‬‬ ‫‪43‬‬ ‫اظػضي‪ ،‬كط‪ ّ٢‬عوؿ رب‪ّ٦‬م‪.‬‬ ‫‪ .3‬ج‪ّ٦‬از اظش‪ّ٨‬ء تؾعو ن دكف ج‪ّ٦‬ازق أصال ن‪:‬‬

‫اجل‪ّ٦‬اب سؾ‪ ّ٧‬ػّٔا بلغ‪ ّ٥‬عؼقّٓ بؽ‪ّ٦‬ف اظؿوب‪ ّٝ‬ظقّٗ عقّٕعو ن ظّٔات‪ ،ّ٥‬كإمنو حّٕـ السؿؾور آخّٕ‪ ،‬طوظغّٕر ص‪ ّ٨‬عـوؿ‬ ‫اجلـني اظّٔم ؼّٔطّٕق اظػؼفوء سـّٓ ذطّٕػ‪ ّ٣‬ظفّٔق اظؼوسّٓة؛ صفـني احلق‪ّ٦‬اف ظ‪ ّ٣‬ؼفّٖ بقع‪ ّ٥‬ادؿؼوال ن ظؾغّٕر‪،‬‬ ‫كجوز تؾعو ن ِّع‪ ّ٥‬ظعّٓـ إعؽوف بقعفو بّٓكغ‪ .ّ٥‬كع‪ ّ٤‬اِّعـؾي اظؿ‪ ّ٨‬ؼّٔطّٕػو اظػؼفوء ظفّٔق اظؼوسّٓة أؼضو ن‪ :‬بق‪ّٝ‬‬ ‫اظـؿّٕ ضؾ‪ ّ٢‬بّٓك صالح‪ ّ٥‬تؾعو ن ظألرض صف‪ ّ٦‬ال ؼف‪ّ٦‬ز ادؿؼالال ن إال بشّٕط اظؼط‪ ،ّٝ‬كؼف‪ّ٦‬ز تؾعو ن ظألرض‪ ،‬كطّٔا‬ ‫سّٓـ ثؾ‪ّ٦‬ت اظـلى بشفودة اظـلوء‪ ،‬صؾ‪ ّ٦‬ذفّٓف بوظ‪ّ٦‬الدة ثؾً اظـلى تؾعو ن‪ 44.‬صفّٔق ضوسّٓة صؼفقي‬ ‫ؼفى أف تػف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء تطؾقؼوتفو اظؿ‪ ّ٨‬ذطّٕػو اظػؼفوء‪ .‬أعو عو حّٕع‪ ّ٥‬اظشورع ظّٔات‪ ،ّ٥‬طوظّٕبو كاخلؿ‪ّ٦‬ر‪،‬‬ ‫صفّٔق ال ؼف‪ّ٦‬ز بقعفو‪ ،‬أك اظؿعوكض سـفو تؾعو ن أك ادؿؼالالن‪ ،‬صال ؼف‪ّ٦‬ز عـال ن بق‪ ّٝ‬دطوف مب‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬دات‪ ّ٥‬ادلشؿؿؾي‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬اخلؿ‪ّ٦‬ر‪ ،‬ظؿقؼ‪ ّ٠‬بق‪ ّٝ‬اخلؿ‪ّ٦‬ر ضؿـو ن‪.‬‬ ‫‪ .5‬اظؿكؾ‪ ّٙ‬ع‪ ّ٤‬اظّٕبّّ ادلؿقؼ‪ ّ٠‬س‪ ّ٤‬اظـشوط اﶈّٕـ ال ؼق‪ ّ٢‬ادلشؽؾي‪:‬‬ ‫ظقلً ادلشؽؾي ص‪ ّ٨‬االغؿػوع بوظّٕبو عـال ن أك االحؿػوظ ب‪ ّ٥‬حؿ‪ ّ٧‬ؼػق ىّٓ ادللؿـؿّٕ ى تكؾٌص ي‪ ّ٥‬ع‪ ّ٤‬طوع‪ّ٢‬‬ ‫ادلؿقص‪ ّ٢‬س‪ ّ٤‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوﶈّٕـ سؾ‪ ّ٧‬صّٕض إعؽوف حتؼؼ‪ ّ٥‬حلوبقو ن‪ ،45‬ب‪ ّ٢‬ادلشؽؾي ص‪ ّ٨‬أص‪ّ٢‬‬ ‫اظّٕبّّ‬ ‫ٌ‬ ‫االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬اﶈّٕـ كعو ؼّٕتؾ‪ ّٛ‬بّٔظ‪ ّ١‬ع‪ ّ٤‬دس‪ ّ٣‬ادلمدلوت اظؿ‪ ّ٨‬متورد‪ ّ٥‬ضصّٓان‪ ،‬طّٓس‪ ّ٣‬عـظ‪ّ٦‬عي اظّٕبو‬ ‫اظؿ‪ ّ٨‬حتؽؿفو‪ .‬كاظ‪ّ٦‬اجى سؾ‪ ّ٧‬ادللؾ‪ ّ٣‬رص‪ ّٝ‬اظؾور‪ ،ّ٢‬كاظـف‪ ّ٨‬س‪ ّ٤‬ادلـؽّٕ‪ ،‬ال دسؿ‪ ّ٥‬كاإلدفوـ صق‪ ّ٥‬عكؿورا ن‪.‬‬ ‫ث‪ ّ٣‬إف ػّٔق ادلمدلوت إف طوغً تؼّٕض بوظّٕبو‪ ،‬صنف حؿؾي أدفؿفو عؼّٕض‪ّ٦‬ف بوظّٕبو‪ ،‬كآخّٔكف ظ‪ّ٥‬؛‬ ‫كادلؼّٕض بوظّٕبو ال ؼّٕص‪ ّٝ‬حّٕعي صعؾ‪ ّ٥‬أف ؼعّٖـ ضؾ‪ ّ٢‬تعوعؾ‪ ّ٥‬بوظّٕبو سؾ‪ ّ٧‬أف ؼؼ‪ّ٦‬ـ صقصّٕؼ اظّٕبو اظّٔم أخّٔق‬ ‫ص‪ ّ٨‬جفوت خقّٕؼي‪ .‬أعو إف طوغً تؼؿّٕض بوظّٕبو‪ ،‬صؽ‪ ّ٢‬حوعؾ‪ ّ٨‬أدف‪ ّ٣‬ػّٔق اظشّٕطوت داصع‪ّ٦‬ف ظؾّٕبو‪ ،‬كال‬ ‫ؼّٕص‪ ّٝ‬حّٕعي صعؾف‪ ّ٣‬أف ؼؿكؾص‪ّ٦‬ا ع‪ ّ٤‬ربّّ جـ‪ّ٦‬ق ع‪ ّ٤‬ادؿـؿور ادلوؿ ادلؼؿّٕض‪ِّ ،‬ف احلّٕعي عّٕتؾطي بّٔات‬

‫‪ 43‬اب‪ ّ٤‬اظفؿوـ‪ ،‬صؿّّ اظؼّٓؼّٕ‪ ،‬ج ‪ ،6‬ص‪.275‬‬ ‫‪ 44‬اظلق‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬اِّذؾوق كاظـظوئّٕ‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.121‬‬ ‫‪ 45‬ظقّٗ حتّٓؼّٓ اظعوئّٓ اظـوجت س‪ ّ٤‬االدؿـؿور اﶈّٕـ طوظّٕبو ع‪ ّ٤‬ادلؿؽ‪ ّ٤‬سؿؾقو ن ِّدؾوب عـفو أف أطـّٕ اظشّٕطوت تؼؿّٕض ع‪ ّ٤‬اظؾـ‪ّ٦‬ؾ بوظّٕبو؛ ظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ّ٢‬‬ ‫أسؿوظفو كاظؿ‪ّ٦‬د‪ ّٝ‬ص‪ ّ٨‬غشوروتفو‪ ،‬صؽق‪ ّٟ‬ميؽ‪ ّ٤‬حتّٓؼّٓ اِّربوح اظـوذؽي س‪ ّ٤‬ػّٔق اظؼّٕكض! ث‪ ّ٣‬إف أشؾى ادلؿعوعؾني بوِّدف‪ ّ٣‬ؼشؿّٕكغفو ظغّٕض‬ ‫حتؼق‪ ّ٠‬اظّٕبّّ اظلّٕؼ‪ ّٝ‬بنسودة بقعفو‪ ،‬كحتؼق‪ ّ٠‬ربّّ ع‪ ّ٤‬اظػّٕؽ بني ثؿ‪ ّ٤‬اظشّٕاء كثؿ‪ ّ٤‬اظؾق‪ ،ّٝ‬صؽق‪ ّٟ‬ميؽ‪ ّ٤‬سؿؾقو ن حلوب عؼّٓار عو أحّٓث اظـشوط‬ ‫اﶈّٕـ ظؾشّٕطي بني تورؼﺦ اظشّٕاء‪ ،‬كتورؼﺦ اظؾق‪ ّٝ‬اظّٔم ضّٓ ؼؽ‪ّ٦‬ف دوسوت أك أؼوـ ضؾقؾي! ث‪ ّ٣‬إف اظشّٕطي غػلفو ضّٓ تلؿـؿّٕ‪ ،‬كذظ‪ ّ١‬أعّٕ ذوئ‪ ،ّٝ‬ص‪ّ٨‬‬ ‫ذّٕطوت أخّٕل تؼ‪ ّ٦‬ـ طّٔظ‪ ّ١‬بؾعﺾ اِّغشطي اﶈّٕعي‪ ،‬ث‪ ّ٣‬تؼ‪ّ٦‬ـ ػّٔق اظشّٕطوت طّٔظ‪ ّ١‬بوالدؿـؿور ص‪ ّ٨‬ذّٕطوت‪ ،‬كصـودؼ‪ ّ٠‬ادؿـؿورؼي أخّٕل‬ ‫كػؽّٔا‪ ،‬صؽق‪ ّٟ‬ميؽ‪ ّ٤‬سؿؾقو ن حلوب اظ‪ّ٦‬ارد س‪ ّ٤‬اظـشوط اﶈّٕـ ص‪ ّ٨‬ط‪ ّ٢‬ػّٔق اظشّٕطوت كاظصـودؼ‪ !!ّ٠‬زد سؾ‪ ّ٧‬ذظ‪ ّ١‬أف اظشّٕطي ضّٓ تكلّٕ‪ ،‬ممو ؼعـ‪ّ٧‬‬ ‫أف سؾ‪ ّ٧‬حوع‪ ّ٢‬اظلف‪ ّ٣‬أف ؼكّٕج عؼّٓار حصي اظلف‪ ّ٣‬ع‪ ّ٤‬اظؽلى اظـوجت س‪ ّ٤‬اظـشوط احلّٕاـ‪ :‬طوظؼّٕكض اظّٕب‪ّ٦‬ؼي زؼودةن سؾ‪ ّ٧‬اخللورة اظؿ‪ ّ٨‬عـ‪ّ٨‬‬ ‫بفو! اغظّٕ بقٌ اظّٓسقف‪ ،ّ٨‬خوظّٓ‪" ،‬ادللوػؿي ص‪ ّ٨‬ذّٕطوت أص‪ ّ٢‬غشورفو عؾوح"‪ ،‬بقٌ عـش‪ّ٦‬ر سؾ‪ ّ٧‬االغؿّٕغً‪ ،‬ع‪ّ٦‬ض‪ ّٝ‬صقّٓ اظػ‪ّ٦‬ائّٓ‪.‬‬ ‫‪218‬‬ ‫‪218‬‬

‫مجلة العلوم القانونية‬

‫السنة األولى ‪ -‬العدد األول‪ :‬صفر ‪1434‬هـ ‪ -‬يناير ‪2013‬م‬


‫د‪.‬سؾّٓ اظعظق‪ ّ٣‬أب‪ّ٦‬زؼّٓ‬

‫اظّٓص‪ ،ّٝ‬ربق‪ّ٦‬ا ع‪ ّ٤‬ذاؾ االدؿـؿور أـ خلّٕكا‪ ،‬بّٓظق‪ ّ٢‬أف دص‪ ّٝ‬اظّٕبو ؼقّٕـ حؿ‪ِّ ّ٧‬شّٕاض االدؿفالؾ حقٌ ال‬ ‫ؼؿص‪ّ٦‬ر حتؼق‪ ّ٠‬اظّٕبّّ‪.‬‬ ‫‪ .6‬اظؿكّٕؼٍ سؾ‪ ّ٧‬أدوس احلوجي‪ ،‬كادلصؾقي‪ ،‬كاِّص‪ّ٦‬ؿ اِّخّٕل‪:‬‬ ‫اظؿكّٕؼٍ سؾ‪ ّ٧‬أدوس احلوجي‪:‬‬ ‫ؼـوضّ٘ ػّٔا بلف ع‪ ّ٤‬ادلعّٕكؼ أف احلوجي ععؿؾّٕة ذّٕسو ن كتـٌّٖؿ عـّٖظي اظضّٕكرة ص‪ ّ٨‬تل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬ارتؽوب اﶈّٕـ إف‬ ‫طوغً سوعي‪ ،‬كظقّٗ االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬أدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت أك ص‪ ّ٨‬اظصػؼوت ادلـط‪ّ٦‬ؼي سؾ‪ ّ٧‬بع‪ ّٚ‬اِّغشطي‬ ‫اﶈّٕعي ع‪ ّ٤‬ضؾق‪ ّ٢‬احلوجي اظعوعي‪ ،‬ب‪ ّ٢‬إف طوف ثؿي حوجي إظقفو‪ ،‬صف‪ ّ٨‬خوصي بؾع‪ ّٚ‬ادلمدلوت ادلوظقي‬ ‫صؼ‪ ّٛ‬كبع‪ ّٚ‬اِّصّٕاد؛ صال تؽ‪ّ٦‬ف سؾ‪ ّ٧‬ػّٔا ع‪ ّ٤‬احلوجوت ادلعؿؾّٕة ذّٕسو ن ص‪ ّ٨‬اشؿػور اﶈّٕـ‪.‬‬ ‫كسؾ‪ ّ٧‬صّٕض حتؼ‪ ّ٠‬احلوجي اظعوعي‪ ،‬صنغفو تـؿػ‪ ّ٨‬ع‪ ّٝ‬كج‪ّ٦‬د اظؾّٓؼ‪ ّ٢‬اظشّٕس‪ ،ّ٨‬كاظؾّٓؼ‪ ّ٢‬اإلدالع‪ ّ٨‬ص‪ّ٨‬‬ ‫عللظؿـو ع‪ّ٦‬ج‪ّ٦‬د‪ ،‬كػ‪ ّ٦‬اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬ال تشؿؿ‪ ّ٢‬أغشطؿفو سؾ‪ ّ٧‬عقّٕعوت‪ ،‬كػ‪ ّ٦‬بّٓؼ‪ ّ٢‬ضوئ‪ ّ٣‬كإف ظ‪ ّ٣‬ؼؽ‪ّ٤‬‬ ‫دف‪ ّ٢‬ضقوع‪ ّ٥‬اغطالؽ ادلصورؼ‪ ،‬كعمدلوت اظؿؿ‪ّ٦‬ؼ‪ ّ٢‬اإلدالعقي‪ .‬كػّٔا‬ ‫ظ‪ ّ٥‬ذظ‪ ّ١‬احلف‪ ّ٣‬اظؽؾقّٕ بعّٓ‪ ،‬كضّٓ ٌ‬ ‫اظؾّٓؼ‪ ّ٢‬ؼقؿوج إظ‪ ّ٧‬اظّٓس‪ ّ٣‬كاظؿشفق‪ ،ّٝ‬كاظػؿوكل اظؿ‪ ّ٨‬جتقّٖ اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدف‪ ّ٣‬ذّٕطوت شقّٕ عؾؿّٖعي طؾقو ن‬ ‫من‪ّ٦‬ق كتط‪ّ٦‬رق‪ِّ ،‬ف اظشّٕطوت ذات االظؿّٖاـ اظؽؾ‪ ّ٨‬ػ‪ّ٨‬‬ ‫من‪ ّ٦‬ػّٔا اظؾّٓؼ‪ ّ٢‬اإلدالع‪ ،ّ٨‬كتعق‪ٌ ّ٠‬‬ ‫طػقؾي بلف ؼش‪ٌ ٌّ٢‬‬ ‫ذّٕطوت عقؾقي صغقّٕة ص‪ ّ٨‬اظغوظى‪ ،‬ظ‪ ّ٤‬تلؿطق‪ ّٝ‬عؼوكعي جوذبقي اظشّٕطوت اظؽؾّٕل كاظعودلقي ذات‬ ‫االظؿّٖاـ اجلّٖئ‪ ،ّ٨‬اظؿ‪ ّ٨‬صّٓرت صؿوكل بف‪ّ٦‬از اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدفؿفو‪.‬‬ ‫اظؿّٔرع بنسؿوؿ ادلصؾقي‪:‬‬ ‫طوغً ادلصؾقي عـّٔ زع‪ ّ٤‬اظط‪ّ٦‬ص‪ ،ّ٨‬كال تّٖاؿ إظ‪ ّ٧‬ؼ‪ّ٦‬عـو ػّٔا دظقال ن ذّٕسقو ن ؼلوء صفؿ‪ ّ٥‬أك إسؿوظ‪ ،ّ٥‬إذ ضّٓ‬ ‫ادؿـّٓ إظقفو خؾ‪ ّ٠‬طـقّٕ‪ ،‬ص‪ ّ٨‬تل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬بع‪ ّٚ‬ادللوئ‪ ّ٢‬اظؿ‪ ّ٨‬حتّٕـ ذّٕسون‪ .‬كعـشل ػّٔا اخلؾ‪ ،ّٛ‬كاظّٖس‪ ّ٣‬ػ‪ّ٦‬‬ ‫سّٓـ إدراؾ اظشّٕكط اظشّٕسقي اظالزعي ظعؿ‪ ّ٢‬ادلصوظّّ‪ ،‬كأػؿفو سّٓـ ععورضي اظـص‪ّ٦‬ص كاِّص‪ّ٦‬ؿ‬ ‫اظشّٕسقي‪ .46‬صضال ن س‪ ّ٤‬أف تؼّٓؼّٕ ادلصوظّّ ػ‪ ّ٦‬عق‪ ّ٢‬اضطّٕاب ص‪ ّ٨‬اظّٕؤل كاآلراء‪ ،‬صؿو ؼّٕاق اظؾع‪ّٚ‬‬ ‫عصؾقي سوعي ظؾؿلؾؿني ضّٓ ال ؼّٕاق اظغقّٕ طّٔظ‪ ،ّ١‬ممو ؼق ٌؿ‪ ّ٣‬سـّٓ شقوب احلوط‪ ّ٣‬ادللؾ‪ ّ٣‬اﺠﻤﻟؿفّٓ‪ ،‬اظّٔم‬ ‫كج‪ّ٦‬ب االحؿؽوـ إظ‪ ّ٧‬اظشّٕكط‬ ‫ؼؼّٕر ادلصوظّّ بوظش‪ّ٦‬رل كؼػّٕضفو مبؼؿض‪ ّ٧‬اظلقودي اظشّٕسقي‪،‬‬ ‫ى‬ ‫اظشّٕسقي ادلعّٕكصي ظعؿ‪ ّ٢‬ادلصوظّّ‪ ،‬بعقّٓا ن س‪ ّ٤‬اظؿؼّٓؼّٕات اظػّٕدؼي ظؾؿصوظّّ كاظؿػلقّٕات اظشوذة ظفو‪.‬‬ ‫كمبـودؾي احلّٓؼٌ س‪ ّ٤‬ادلصؾقي‪ ،‬صلؼ‪ ّ٤‬ادلصؾقي ص‪ ّ٨‬أص‪ ّ٢‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بلدف‪ ّ٣‬اظشّٕطوت بقعو ن كذّٕا نء‬ ‫سؾ‪ ّ٧‬اظـق‪ ّ٦‬اظّٔم غّٕاق ص‪ ّ٨‬اِّد‪ّ٦‬اؽ اظق‪ّ٦‬ـ! ػ‪ ّ٢‬سود ػّٔا اظؿعوع‪ ّ٢‬سؾ‪ ّ٧‬اظؽـقّٕ ع‪ ّ٤‬مموردق‪ ّ٥‬إال بوظـؽؾوت‪،‬‬ ‫كاخللوئّٕ اظػودحي بلؾى مموردوت اظل‪ّ٦‬ؽ‪ ،‬كسّٓـ طػوؼي اظض‪ّ٦‬اب‪ ّٛ‬كاإلجّٕاءات احلؿوئقي طؿو ضّٓعـو!!‬ ‫‪ 46‬اغظّٕ اظؾ‪ّ٦‬ر‪ ،ّ٨‬عقؿّٓ دعقّٓ رعضوف‪ ،‬ض‪ّ٦‬اب‪ ّٛ‬ادلصؾقي‪( ،‬بقّٕكت‪ :‬عمدلي اظّٕدوظي‪ ، ،‬ط‪1982 ،4‬ـ)‪ ،‬ص ‪ ،118‬كاغظّٕ بقٌ أب‪ّ٦‬زؼّٓ‪ ،‬سؾّٓ‬ ‫اظعظق‪" ،ّ٣‬اظؾعّٓ اظؿعؾّٓم ص‪ ّ٨‬ارتؾوط ادلصوظّّ بوِّحؽوـ اظشّٕسقي"‪ ،‬عفؾي اإلدالـ ص‪ ّ٨‬ﺁدقو‪ ،‬اﺠﻤﻟؾّٓ ‪ ،3‬اظعّٓد ‪ ،1‬ؼ‪ّ٦‬ظق‪ ،2006 ّ٦‬ص ‪ 57‬كعو‬ ‫بعّٓػو‪.‬‬

‫تصدر عن كلية القانون‪ ،‬جامعة عجمان للعلوم والتكنولوجيا ‪ -‬دولة اإلمارات العربية املتحدة‬

‫‪219‬‬ ‫‪219‬‬


‫حؽ‪ ّ٣‬اظؿعوع‪ ّ٢‬بوِّدف‪ ّ٣‬سؾ‪ ّ٧‬ض‪ّ٦‬ء ادلؿوردي كاظؿطؾق‪ّ٠‬‬

‫ب‪ ّ٢‬كأؼ‪ ّ٤‬تؿص‪ّ٦‬ر ادلصؾقي اظعوعي ص‪ ّ٨‬اغؿؼوؿ أع‪ّ٦‬اؿ ادللؾؿني إظ‪ ّ٧‬اظشّٕطوت اِّجـؾقي ص‪ ّ٨‬اخلورج‪،‬‬ ‫صؼّٓ خّٕج طـقّٕ ع‪ ّ٤‬أع‪ّ٦‬اؿ ادللؾؿني ادلؾؿّٖعني إظ‪ ّ٧‬اظغّٕب ع‪ ّٝ‬اغطالؽ اظػؿوكل بؿل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬االدؿـؿور ص‪ّ٨‬‬ ‫طـقّٕ ع‪ ّ٤‬تؾ‪ ّ١‬اظشّٕطوت اظؿ‪ ّ٨‬ال تؿ‪ّ٦‬رع س‪ ّ٤‬احلّٕاـ‪ ،‬كال دقؿو ع‪ ّٝ‬تلدقّٗ أد‪ّ٦‬اؽ خوصي ظّٔظ‪ ّ١‬كدؿً‬ ‫بوإلدالعقي‪ ،‬طل‪ّ٦‬ؽ عمذّٕ "داك ج‪ّ٦‬غّٖ اإلدالع‪!"ّ٨‬‬ ‫االدؿّٓالؿ بعؿ‪ّ٦‬ـ اظؾؾ‪ّ٦‬ل كبػلود اظّٖعوف‪:‬‬ ‫أعو تكّٕؼٍ تل‪ّ٦‬ؼ‪ ّٞ‬االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬اِّغشطي ادلشؿؿؾي سؾ‪ ّ٧‬حّٕاـ بعؿ‪ّ٦‬ـ اظؾؾ‪ّ٦‬ل كصلود اظّٖعوف‪،‬‬ ‫صؾودؿؼّٕاء ادل‪ّ٦‬اض‪ ّٝ‬اظؿ‪ ّ٨‬كرد بفو االدؿشفود بعؿ‪ّ٦‬ـ اظؾؾ‪ّ٦‬ل‪ ،‬ميؽ‪ ّ٤‬اظؼ‪ّ٦‬ؿ إف صق‪ّ٦‬ل اظعؿ‪ ّ٢‬بفو ػ‪ّ٦‬‬ ‫اشؿػور تّٕؾ االظؿّٖاـ بؾع‪ ّٚ‬اِّحؽوـ اظشّٕسقي سـّٓ تعّٔر ذظ‪ ّ١‬أك ادؿقوظؿ‪ ،ّ٥‬كتكّٕؼٍ ذظ‪ ّ١‬ػ‪ ّ٦‬سؾ‪ّ٧‬‬ ‫ضوسّٓة رص‪ ّٝ‬احلّٕج ادللؿؿّٓة ع‪ ّ٤‬ض‪ّ٦‬ظ‪ ّ٥‬تعوظ‪" :ّ٧‬كعو جع‪ ّ٢‬سؾقؽ‪ ّ٣‬ص‪ ّ٨‬اظّٓؼ‪ ّ٤‬ع‪ ّ٤‬حّٕج" (د‪ّ٦‬رة احلٍ‪ :‬اآلؼي‬ ‫‪ .)78‬ظؽ‪ ٌّ٤‬االدؿـؿور ص‪ ّ٨‬اِّغشطي ادلشؿؿؾي سؾ‪ ّ٧‬مموردوت حّٕاـ ال ؼعٌّٓ ع‪ ّ٤‬ضؾق‪ ّ٢‬ادلؿعّٔر جتـؾ‪ ّ٥‬حؿ‪ّ٧‬‬ ‫ؼل‪ّ٦‬غ ذظ‪ ّ١‬ذّٕسو ن طؿو تؼّٓـ‪ .‬كص‪ ّ٨‬احلؼقؼي‪ ،‬صنف تكّٕؼٍ اظؿعوع‪ ّ٢‬بوﶈّٕـ سؾ‪ ّ٧‬سؿ‪ّ٦‬ـ اظؾؾ‪ّ٦‬ل عو ػ‪ ّ٦‬ص‪ّ٨‬‬ ‫تؽّٕؼّٗ ظؾؾؾ‪ّ٦‬ل كخؾ‪ ّ٠‬ه ظفو‪ ،‬دلو ص‪ ّ٨‬ذظ‪ ّ١‬ع‪ ّ٤‬تّٕكؼٍ جتورة احلّٕاـ‪ ،‬كتل‪ّ٦‬ؼغفو‪ .‬كصلود