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Trabajo sin Discriminación PROYECTO: “Ley de Análisis Preocupacionales” Autores: Sr. Hernán Aguilar Dr. Carlos Fiorentino

(*) Proyecto de construcción comunitaria que puede ser utilizado y mejorado por quien lo considere necesario, ya sea en el territorio Argentino como en el extranjero, solo basta la solicitud del mismo a sus autores.

Revisión 03/11/2013

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Proyecto: Ley de Análisis Preocupacionales

PROYECTO: “Ley de Análisis Preocupacionales” Autores: Sr. Hernán Aguilar, Dr. Carlos Fiorentino

Al Honorable Congreso de la Nación Introducción Es inaceptable que a 30 años de iniciada la epidemia de VIH/sida y a la luz de los avances que ha tenido la ciencia sobre la misma, en lo que respecta a la disminución en la aparición de enfermedades oportunistas, y por lo tanto la reducción de internaciones y muertes en las personas que viven con el virus del VIH, no exista en nuestro país una ley que ampare a los ciudadanos frente a los llamados “análisis preocupacionales” que siguen siendo causa de discriminación y consecuentemente de exclusión a uno de los derechos humanos más importantes que goza un ser humano: el derecho al trabajo. Derecho laboral y los análisis preocupacionales La ley 19.587 impone a los empleadores y a los trabajadores en general la obligación de cumplir con la normativa de higiene y seguridad en el trabajo. Dentro de las obligaciones que al respecto se establecen expresamente se dispone a cargo del empleador la obligación de efectuar los exámenes médicos que esta normativa regula (art. 9 inc. a); y a cargo del trabajador, la de someterse a su realización, como así también a cumplir con las prescripciones e indicaciones que a tal efecto se le formulen (art. 10 inc. b).

Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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La Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT) constituye la autoridad de contralor en materia de enfermedades y accidentes del trabajo, resultando dicha materia regulada por la Ley de Riesgos del Trabajo ley 24.557 y las normas que dicta en consecuencia la SRT. Entre los exámenes médicos requeridos se encuentran los llamados “Exámenes Preocupacionales” tienen como propósito determinar la “aptitud” del postulante conforme a sus condiciones psicofísicas para el desempeño de las actividades que se le requerirán, determinando las enfermedades prexistentes y bajo ningún motivo incurrir en actos excluyentes o discriminatorios. En la realidad cotidiana, cuando se ofrece un puesto de trabajo, la empresa convocante realiza una serie de análisis técnicos y físicos que incidirán en la aceptación o no del o la postulante, entre ellos el de detección del VIH/sida, esto a pesar de encontrarse prohibido la realización del mismo sin la expresa autorización de la persona a quien se le va a realizar, pero negarse sería eliminarse a priori de la posibilidad de obtener el trabajo. Se ha comprobado a través de diferentes estudios que una de las causas más frecuentes de discriminación laboral es el hecho de vivir con Vih/sida. La mayoría de las veces, la discriminación es encubierta por la empresa que manda a realizar el examen preocupacional y sin decirlo al postulante, solicita al laboratorio la prueba de detección del virus del sida o comunicándoselo sin posibilidad de negarse a la realización del mismo, el resultado será que una persona que era apta para un puesto, no podrá acceder si el resultado es positivo (reactivo). La discriminación solapada se hace en connivencia con el laboratorio privado y es difícil de comprobar. Lamentablemente el postulante jamás podrá acceder a sus resultados ya que servirían de prueba al acto discriminatorio. Por otra parte han aparecido empresas que se encargan de seleccionar postulantes las llamadas “Consultoras” que se encargan de someter a las personas a este tipo de análisis quedando fuera de legislación. Si bien este no es el tema que nos ocupa específicamente, es válido decir que también Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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existe discriminación cuando una persona (empleado) asume públicamente su situación, hay casos denunciados en las que las empresas deciden cambios de sector, de sucursal y hasta despidos. La Fundación Huésped suma más de 4000 consultas por discriminación laboral. El Dr. Ignacio Maglio, director del departamento jurídico de la mencionada Fundación y del comité de ética del Hospital Muñiz afirmo “Los más afectados son los que buscan empleo. Antes era frecuente que te hicieran en forma solapada un análisis de VIH Ahora una suerte de sofisticación de la discriminación, hacen firmar un consentimiento informado para hacer el test. No es obligación firmar, pero sí uno se niega es poco probable que te den el trabajo. Daniel Barberis de ICW asegura: “La mayoría de los casos que recibimos ocurren en la esfera privada es difícil para un médico o un enfermero acceder a un trabajo, si el análisis da positivo”. El 90% de las denuncias que recibe el INADI de personas que viven con el virus de VIH son por discriminación laboral. “La vulneración de un derecho como el trabajo produce un daño tremendo a la persona con VIH, aumentan las enfermedades asociadas, aumenta el sida y las muertes” Dice el Dr. Maglio. Todos los derechos son universales, indivisibles e independientes como dice la Declaración y el programa de acción en Viena de 1993: “Los estados nacionales deben proteger los derechos y las libertades fundamentales de conformidad con las normas internacionales de Derecho Humanos. Por lo tanto tienen la obligación de resguardar a las personas que viven con VIH/sida, así como de proteger sus derechos económicos, sociales, culturales, además de los derechos civiles y políticos”.

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El acceso al trabajo, derecho fundamental La Ley Nacional de sida tiene una serie de principios básicos que debemos tener en cuenta a la hora de legislar sobre el tema: A) Consentimiento Informado Es un procedimiento que se desarrolla antes de la extracción. Toda la relación entre el equipo de salud y el paciente y está basado en el respeto mutuo. El consentimiento informado se realiza con una autorización escrita por parte del paciente antes de la extracción de sangre. B) Confidencialidad: En el caso del VIH/sida la ley indica expresamente la obligación de guardar secreto, lo que alcanza no solo a los miembros del equipo de salud, sino a todos los que sepan que una persona vive con el virus. C) No Discriminación: La discriminación debe tomarse desde un lugar de cuidado, no de exclusión. Se trata de reconocer y respetar las diferencias personales para implementar medidas que superen las desigualdades sociales, hasta tanto desaparezcan las condiciones que impiden la plena vigencia de igualdad jurídica. Las personas que viven con VIH/sida tienen derecho a: a) La autonomía, porque nadie puede ser obligado a someterse a una prueba de VIH solamente se puede realizar si la persona dio su consentimiento. b) La confidencialidad, ya que la ley Nacional de sida establece que nadie tiene derecho a divulgar información acerca de si una persona está o no infectada con el VIH/sida. Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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c) No estar condicionados a la realización de un test para poder ser atendido por un médico, ingresar a un trabajo o un colegio, etc. d) A gozar d los mismos derechos laborales similares al del resto de las personas. e) A la no discriminación y a la igualdad ante la ley. Tanto la ONU, como el sistema Interamericano tienen un cuerpo importante de instrumentos jurídicos que pueden ser usados para proteger los derechos humanos y las libertades básicas de las personas que viven con VIH/sida. Algunas de estos instrumentos han surgido de Convenciones y Tratados Internacionales y tienen obligatoriedad legal para los estados que los han ratificado, como es la Declaración Internacional de los Derechos Humanos. Instrumentos Vinculantes: 1) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966) Art: 6,7, 9,12,14,16,17,18,19,23,24,26,27. 2) Pacto internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966) Art, 6, 12, 13. 3) Directrices Internacionales sobre VIH/sida (1997/2003) 4) Observación general N° 14 Pacto Internacional Derechos Económicos, Sociales y Culturales. 5) Declaración de compromiso en la lucha contra el sida (2001) 6) Cometario General N° 3 Convención del Niño VIH/sida (2003) 7) Protección de los DDHH en el contexto del VIH/sida (2005) Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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Cabe destacar que la Republica Argentina es firmante de todos los tratados. Instrumentos Vinculantes: 1) Convención Americana de Derechos Humanos (1978). 2) Reglamento de la Comisión Interamericana de DDHH (2000). El derecho al empleo constituye un derecho esencial en el que se ve comprendida la dignidad de las personas. Toda persona debe tener garantizada la igualdad de oportunidades para acceder a un trabajo. Organización Internacional del Trabajo: acceso y VIH. Un trato desigual en relación a quienes pretenden ingresar al mercado laboral, carece de cualquier justificación, como bien se señala en la “Reunión consultiva sobre el sida y lugar de trabajo” (OMS/OIT, Ginebra 1988), en la mayoría de los oficios, profesiones y situaciones laborales no entrañan en si, ningún riesgo de contraer o transmitir el virus, en aquellas actividades que lleva implícito un peligro, deben implementarse las medida de bioseguridad que protejan a los trabajadores. Por otra parte, el solo hecho de que una persona viva con VIH/sida no implica que este impedido de desempeñar un trabajo como cualquier otra persona. En la mencionada reunión se establecieron además dos premisas a saber : que los trabajadores que viven con VIH/sida que se encuentren sanos, deben ser tratados igual que cualquier otro trabajador y aquellos que aquellos que se encuentren padeciendo alguna enfermedad relacionada con el VIH/sida deben ser tratados también como a cualquier trabajador.

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En el “Repertorio de recomendaciones prácticas de la OIT sobre el VIH/SIDA y el mundo del trabajo 2009” establece en sus “Principios Fundamentales”, entre otros importantes, que:  No se debería exigir la presentación de diagnósticos relativos al VIH a los solicitantes de un puesto de trabajo ni a quienes ejercen un empleo.  No hay razón para pedir a los candidatos a un puesto de trabajo o a los trabajadores en activo que proporcionen información personal relativa al VIH. Tampoco debería obligarse a los trabajadores a dar a conocer informaciones de esta índole referentes a un compañero. El acceso a los datos personales sobre la eventual seropositividad de un trabajador debería regirse por unas normas de confidencialidad que concuerden con lo dispuesto en el Repertorio de recomendaciones prácticas de la OIT sobre protección de los datos personales de los trabajadores, de 1997.  Una infección por el VIH no constituye una causa justificada de despido. Tal como sucede con otras enfermedades, las personas con enfermedades derivadas del VIH deberían tener la posibilidad de trabajar mientras sean médicamente aptas para hacerlo en un puesto apropiado existente Legislación Argentina Es un acto de reivindicación de los derechos civiles decir que cuando se exige el examen de detección del virus para ingresar o permanecer en algún empleo implica una medida que vulnera nuestra Constitución Nacional y sus Art 19 y Art 16, entre otros, por tratarse de un acto discriminatorio que viola la autonomía de las personas y el Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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sentido jurídico de igualdad, además de vulnerar un derecho humano fundamental, el trabajo. Sera necesario, solicitar a las diferentes legislaturas de las Provincias la revisión de algunas leyes que simple vista aparecen como contradictorias, como por ejemplo: Ley 4.451, Provincia de Jujuy, Art 16 y la Ley 5.714 Provincia de Mendoza, entre otras, cuya análisis exhaustivo corresponderá a cada Provincia, en pos de remediar este profundo acto de desigualdad.

PROYECTO DE LEY “TRABAJO SIN DISCRIMINACIÓN” LEY DE PARA LA REGULACIÓN DE LOS ANÁLISIS PREOCUPACIONALES

OBJETIVOS - Evitar la discriminación de las personas que viven con VIH/sida en el ámbito laboral. - Evitar la realización ilegal y compulsiva del análisis de detección del VIH/sida dentro de la batería solicitada para acceder a puestos de trabajo (Exámenes Preocupacionales), siendo el Estado Nacional y Provincial el garante a través de los Hospitales Públicos de la protección de la información y cumplimiento de la norma vigente.

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POR LO EXPUESTO SOLICITAMOS PRESENTE PROYECTO DE LEY:

LA

SANCION

DEL

Art. 1.- Los análisis “preocupacionales” serán UNICAMENTE realizados en Hospitales Públicos.Art. 2: Los análisis preocupacionales se realizarán a posteriori del ingreso del postulante, es decir, una vez que el postulante se ha incorporado formalmente al trabajo, asegurando de esta manera que el mismo fue seleccionado/a por su idoneidad laboral. Art. 3: Los empleadores, aseguradoras de riesgos de trabajo y entes seleccionadores de personal para el trabajo solicitantes abonarán el respectivo canon por la realización de análisis preocupacionales a los efectores públicos de salud. Art. 4: Los resultados serán entregados al postulante debiendo acreditar su identidad y éste será el encargado de remitirlos a quién los solicita. Art. 5: Los Hospitales Públicos, priorizarán la realización de este tipo de análisis. No pudiendo demorar la entrega más allá de los siete días hábiles. Art. 6: Los empleadores, aseguradoras de riesgos de trabajo y entes seleccionadores de personal para el trabajo solicitantes serán los encargados de la contención, asesoramiento y derivación para la atención médica en caso de diagnosticarse una enfermedad o condición prexistente, por lo que deberán contar con personal idóneo a tal fin. Art. 7: No se debe exigir la presentación de diagnósticos o testeos relativos al VIH a los solicitantes de un puesto de trabajo ni a quienes ejercen un empleo. Autores: H. Aguilar; C. Fiorentino

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Consideraciones Finales El estado debe intervenir ante situaciones de desigualdad con políticas activas que garanticen la plena vigencia de los derechos de sus ciudadanos. Por lo antes expuesto consideramos este Proyecto de Ley que brinda un marco regulatorio a los “Análisis Preocupacionales”, brindará un acceso igualitario a las personas que viven con el virus de VIH al mercado laboral, como así también dejará en manifiesto el acto discriminatorio en caso de ser ejecutado. Además permite a los ciudadanos ser “sujetos” de su salud al poder disponer de la información de sus propios análisis y ser ellos mismos quienes los presenten a quien los solicita evitando cualquier mediación. Las leyes son fundamentales para la convivencia social. Son las reglas que indican lo prohibido y lo permitido en una sociedad. De ellas se desprenden los derechos de las personas y las obligaciones del estado.

Sr. Hernán Aguilar E-MAIL: fapvih@gmail.com Dr. Carlos Fiorentino E-MAIL: carlos_fiorentino@hotmail.com

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Trabajo sin discriminación (nueva ley de análisis preocupacionales) 2013  

El "Proyecto de Ley Análisis Preocupacionales" propone colocar al Estado Nacional y los Estados Provinciales como garantes del derecho de ac...